Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı
/
2015/144256-Silifke - Mut - 3.Bölge Hd. (2. Kısım) Yolu Km: 16+700 - 69+850 Arası Kesiminin Yapım
Bilgi
İKN
2015/144256
Başvuru Sahibi
Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
İdare
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
Silifke - Mut - 3.Bölge Hd. (2. Kısım) Yolu Km: 16+700 - 69+850 Arası Kesiminin Yapım
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
BAŞVURU SAHİBİ:
Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/144256 İhale Kayıt Numaralı “Silifke - Mut - 3.Bölge Hd. (2. Kısım) Yolu Km: 16+700
- 69+850 Arası Kesiminin Yapım” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından
30.11.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Silifke - Mut - 3.Bölge Hd. (2.
Kısım) Yolu Km: 16+700 - 69+850 Arası Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Libaş
Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının
28.01.2016 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.01.2016 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 08.02.2016 tarih ve 8061 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
08.02.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale
Kurulunun 05.07.2018 tarihli ve 2018/MK-237 sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye
aşağıda yer verilmiştir.
Başvuruya ilişkin olarak 2016/393-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdarece özel ortaklarına ait iş deneyim belge tutarı yetersiz olduğu gerekçesiyle
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak idarece iş deneyim belge tutarının
güncellenmesi işleminin hatalı yapıldığı, özel ortakları En-Ez İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve
Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik etmek üzere sunmuş olduğu iş bitirme belgesine konu
işin ihalesinin 07.10.2008 tarihinde yapıldığı, ancak şikayet ve dava sürecinden ötürü
sözleşmenin 17.03.2010 tarihinde imzalanabildiği, idare tarafından söz konusu belge
güncellenirken sözleşme tarihi esas alınarak güncellemenin gerçekleştirilmesine karşın
sözleşmenin uygulanması aşamasında hakedişler ödenirken yükleniciye fiyat farkı ödendiği
ve fiyat farkının sözleşme tarihine göre değil ihale tarihine göre hesaplandığı, bu çerçevede
özel ortaklarına ait iş deneyim belgesi güncellenirken sözleşme tarihinin değil ihale tarihinin
esas alınması gerektiği,
2) Feza Taah. A.Ş.nin teklifinin önce geçerli teklif olarak kabul edilerek teklif zarfının
açıldığı ve teklif fiyatının okunduğu, daha sonra tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında
ihale dokümanı almadığı gerekçesiyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakıldığı, söz konusu işlemin sınır değeri değiştirmeye yönelik mevzuata aykırı bir işlem
olduğu iddialarına yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibinin 28.01.2016 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu,
idarenin 29.01.2016 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 29.01.2016
tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 08.02.2016 tarihinde Kurum
kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu başvuru
üzerine Kurulca alınan 2016/UY.I-871 sayılı karar ile “…itirazen şikayet başvurusunun
reddine” karar verildiği, anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada Danıştay
Onüçüncü Dairesi tarafından dava konusu işlemin iptaline karar verildiği ve bahse konu
Danıştay kararı çerçevesinde alınan 2018/MK-237 sayılı Kurul kararında “…başvuru
sahibinin 1’inci iddiasının esasın yeniden incelenmesine, 2’nci iddiasının esasının
incelenmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır.
Kamu İhale Kurulunun 05.07.2018 tarihli ve 2018/MK-237 sayılı kararı gereğince
yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt
dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale
konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi
istenilmesi zorunludur.
(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;
a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü
yapılan,
b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü
yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya
davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme
bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya
davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme
bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme
bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d)Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme
bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye
doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.
(3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az %
80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında
olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir.
…
(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini,
diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması
zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten
elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin
birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.
Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını
sağlaması zorunludur.
(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını
sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az
olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda;
yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli
istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin
iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.
…
(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi
odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci,
yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet
tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz
olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
…
(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya
daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması
durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali
müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten
geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin
sunulması zorunludur…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının güncellenmesi” başlıklı 49’uncu
maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerde yazılı tutarlar aşağıdaki şekilde
güncellenir:
a) Keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılmak suretiyle sözleşmeye
bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler; sözleşme birim fiyatlarına esas alınan
yıldan bir önceki yılın Aralık ayına ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde
bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden
güncellenir.
b) Anahtar teslimi götürü bedel veya teklif birim fiyat ya da karma teklif üzerinden
sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyim belgeleri; sözleşmenin yapıldığı aydan bir
önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya
ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.
…
(3) Türk Lirası üzerinden teklif verilen ihalelerde, yabancı para birimi cinsinden
sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin tutarları, belgeye konu
işin sözleşme tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası
döviz alış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilir. Bulunan bu tutar, birinci fıkranın (b) bendine
göre güncellenir.
(4) Yabancı para birimi cinsinden teklif verilmesine izin verilen ihalelerde, yabancı
para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
tutarları, ilk ilan veya davet tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet
Merkez Bankası çapraz kuru üzerinden teklife esas para birimine çevrilir.
(5) Yabancı para birimi cinsinden teklif verilmesine izin verilen ihalelerde, yabancı
para birimi cinsinden teklif veren istekliye ait Türk Lirası üzerinden sözleşmeye bağlanan işe
ilişkin iş deneyimini gösteren belge tutarı, birinci fıkranın (b) bendine göre güncellenir. Bu
tutar, ilk ilan veya davet tarihinde Resmî Gazete’de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez
Bankası döviz satış kuru üzerinden, teklife esas para birimine çevrilir.” hükmü yer
almaktadır.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Silifke - Mut - 3.Bölge
Hd. (2. Kısım) Yolu Km: 16+700 - 69+850 Arası Kesiminin Yapım İşi” olarak belirtildiği,
anılan Şartname’nin 19’uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve
sözleşme olacağının belirtildiği görülmüştür.
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin
taşıması gereken kriterler:
7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir
sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde,
ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan
tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en
az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan
tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en
az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az %
80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme
bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son
onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif
edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek
sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer
ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması
zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve
yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten
elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin
birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz.
Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını
sağlaması zorunludur.
7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:
Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İş Grupları Tebliğinde yer
alan A/V Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.
7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat mühendisliği, ihale konusu iş veya
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
benzer işlere denk sayılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
30.11.2015 tarihinde yapılan ihaleye 40 isteklinin katıldığı, idare tarafından başvuru
sahibi Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah. Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığının teklifinin özel ortağa ait iş deneyim belge tutarı yetersiz olduğu gerekçesiyle
değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin idarece hesaplanan sınır değerin üzerinde en düşük
fiyat teklifi sunan Atacan Aksoy İnş. Turz. Dış Tic. ve San. Ltd. Şti. - H.C.G. İnş. ve Tic.
A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Demce Yapı İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ise ekonomik
açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.
İhale dokümanın yukarıda aktarılan düzenlemelerinden isteklilerin teklif edilen
bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye
ilişkin iş deneyimlerini gösteren belgeleri sunmaları gerektiği, iş ortaklıklarında pilot ortağın
istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise istenen
asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerektiği anlaşılmış olup bu çerçevede
teklif tutarı 296.714.241,92 TL olan başvuru sahibi Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş.
Taah. Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının sağlaması gereken iş deneyim belge
tutarı toplamının en az 237.371.393,54 TL olduğu, pilot ortağın (Libaş Müt. ve Müş. A.Ş.)
sağlaması gereken iş deneyim belge tutarının en az 189.897.114,83 TL, özel ortağın (En-Ez
İnş. Taah. Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti.) sağlaması gereken iş deneyim belge tutarının
ise en az 47.474.278,71 TL olması gerektiği tespit edilmiştir.
Söz konusu ihaleye ilişkin olarak Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah.
Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulduğu ve Kurulca alınan 23.03.2016 tarihli ve 2016/UY.I-871 sayılı karar ile “4734
sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet
başvurusunun reddine” karar verildiği, anılan Kurul kararının iptali istemiyle Libaş Müt. ve
Müş. A.Ş. - En-Ez İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından
açılan davada Danıştay Onüçüncü Dairesi tarafından alınan E:2016/1514, K:2018/1228 sayılı
kararda “Davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığının itirazen şikâyet başvurusundaki 1.
iddiası bakımından; söz konusu kararın dayanağı düzenleyici işlemde hukuka uygunluk
bulunmadığından, belirtilen düzenleyici işleme dayanılarak, davacı şirketlerin oluşturduğu iş
ortaklığının özel ortağı En-Ez İnş. Taah. Telekom. Enerji San. ve Tic. Ltd. Şti. adına
düzenlenmiş "iş deneyim belgesi" tutarının güncellenmesinin, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin 49. maddesi uyarınca iddia konusu belgenin güncelleme işleminin
sözleşmenin yapıldığı aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan tarihinin içinde bulunduğu
aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle gerçekleştirileceği, ihaleyi
gerçekleştiren idarece güncelleme işleminin sözleşme tarihi esas alınarak yapılmasının
mevzuata uygun olduğu ve iddianın yerinde bulunmadığı gerekçesiyle itirazen şikâyet
başvurusunun reddine ilişkin kararın bu kısmında hukuka uygunluk bulunmamıştır.
Davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığının itirazen şikâyet başvurusundaki 2. iddia
bakımından; İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin "Başvuru Ehliyeti” başlıklı
5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya
eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının
muhtemel olduğunu İddia eden isteklilerin, yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması,
değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında
başvuruda bulunabileceği kurala bağlanmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
Olayda, davacı şirketler tarafından, ihale dokümanı satın alınarak İhaleye teklif
verildiği, dolayısıyla istekli sıfatını haiz olduğu, uyuşmazlık konusu ihalenin üzerinde kalma
ihtimali olup olmadığına bakılmaksızın İhale sürecindeki işlemlere yönelik olarak şikâyet ve
itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, bu kapsamda ihale süreci ile ilgili olarak
itirazen şikâyet başvuru ehliyetinin bulunduğu, davacı şirketlerin oluşturduğu iş ortaklığı
tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunda yer verilen 2. iddiasının esasının
incelenmesi gerektiği anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararının başvurunun ehliyet
yönünden reddine İlişkin kısmında da hukuka uygunluk bulunmamaktadır…” gerekçelerine
yer verilerek dava konusu işlemin iptaline karar verildiği ve bunun üzerine alınan 05.07.2018
tarihli ve 2018/MK-237 sayılı Kurul kararı ile “1) Kamu İhale Kurulunun 23.03.2016 tarihli
ve 2016/UY.I-871 sayılı kararının iptaline,
2) Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda başvuru sahibinin
1’inci iddiasının esasın yeniden incelenmesine, 2’nci iddiasının esasının incelenmesine,”
karar verildiği görülmüştür.
Danıştay Onüçüncü Dairesinin yukarıda aktarılan kararından En-Ez İnş. Taah.
Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin güncellenmesinin sözleşme
tarihi esas alınarak yapılmasının yerinde olmadığı, güncelleme işleminin ihale tarihi esas
alınarak gerçekleştirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Bu çerçevede yapılan incelemede başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı En-Ez İnş.
Taah. Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik etmek üzere “Mersin –
Anamur - 13 üncü Bölge Hududu Yolu Km:125+050,16 - 140+000 Arası Toprak İşleri, Sanat
Yapıları, Tünel, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel ve Sathi Kaplama Mıcırı Temini v.s.
İşleri Yapım İşi” için Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü tarafından En-Ez İnş. Taah. Telekom
Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına 26.02.2013 tarihli ve 07510 sayılı olarak düzenlenen
yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, belge üzerinde belge tutarının 31.103.094,96 TL
olarak yazıldığı ve belgeye konu işin ihale tarihinin 07.10.2008 olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda yapılan açıklamalar ve Danıştay Onüçüncü Dairesinin aktarılan kararı
çerçevesinde En-Ez İnş. Taah. Telekom Enrj. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait iş bitirme belgesinde
yazılı tutar ihale tarihi esas alınarak güncellendiğinde değerlendirmeye esas iş deneyim belge
tutarının 49.540.360,80 TL olduğu tespit edilmiş olup anılan istekli tarafından sağlaması
gereken asgari iş deneyim belge tutarının 47.474.278,71 TL olduğu göz önünde
bulundurulduğunda söz konusu isteklinin ihalede sağlanması gereken asgari iş deneyim belge
tutarını karşıladığı anlaşıldığından idarece bahse konu gerekçe ile başvuru sahibinin teklifinin
değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmuştur.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
“Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;
...
İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi,
hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik
dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,
… ifade eder.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci
maddesinde “İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz görülebilir. Ancak, ön yeterlik
veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın almaları zorunludur. İlan
yapılmayan ihalelerde, ihale dokümanı sadece idare tarafından davet edilenlere satılır.
Doküman bedeli, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek şekilde idarelerce
tespit edilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36’ncı maddesinde
“Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale
komisyonunca ihale dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla
tespit edilerek, hazır bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif
zarflarını alınış sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan
zarflar bir tutanak ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır
bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılır.
İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının
usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici
teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve
yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca
imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan
belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen
değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” hükmü,
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP
üzerinden indirilmesi” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) Ön yeterlik dokümanı veya ihale
dokümanı satın alınabilmesi için adına doküman satın alınacak Türkiye Cumhuriyeti
kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişilerin
EKAP’a kayıtlı olması zorunludur. Ortak girişimlerde ise Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına
göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakların tamamının
bu koşulu sağlaması gerekir.
(2) Ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen
adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası
onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak
indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde doküman EKAP üzerinden görülemez ve
indirilemez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP
üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır. İdarece, her
sayfası onaylanmış doküman yerine, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde
“compactdisc (CD)” ortamına aktarılmış doküman satılabilir.” hükmü,
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kanunun 36
ncı maddesine göre ihale komisyonunca ilk oturumda yapılacak iş ve işlemler” yan başlıklı
16.2’nci maddesinde “16.2.1.1 Başvuru veya teklif zarfı üzerinde ilgili ihaleye ilişkin İhale
Kayıt Numarası (İKN) bilgisinin bulunması durumunda, bu numara üzerinden anlaşılabilecek
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
bilgilere ayrıca başvuru veya teklif zarfı üzerinde yer verilmediği veya bunların hatalı olduğu
gerekçe gösterilerek, zarfın değerlendirmeye alınmaması yönünde işlem tesis edilmeyecektir.
16.2.2. İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan tip şartnamelerde başvuru
veya teklif zarfı içinde sunulacak belgeler arasında aday veya isteklilerin ön yeterlik veya
ihale dokümanını satın aldıklarına ilişkin belge bulunmamaktadır. Bu nedenle, idarelerce söz
konusu belgenin başvuru veya teklif kapsamında sunulması istenmeyecektir. Ancak, ihale
komisyonu tarafından başvuru veya teklif zarflarının 4734 sayılı Kanunun 30 uncu
maddesinin birinci fıkrasına uygun olup olmadığı incelenecek ve yapılan bu inceleme
sonucunda başvuru veya teklif zarfı açılan aday veya isteklilerin doküman satın alıp
almadıkları, idare tarafından düzenlenen ve bir nüshası idarede bulunan Ön yeterlik/ihale
dokümanının satın alındığına ilişkin formlardan kontrol edilerek doküman satın almadığı
halde başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği anlaşılanların başvuru veya teklifleri 4734
sayılı Kanunun 28 inci maddesindeki “… İhale ve ön yeterlik dokümanı idarede bedelsiz
görülebilir. Ancak, ön yeterlik veya ihaleye katılmak isteyen isteklilerin bu dokümanı satın
almaları zorunludur.” hükmü çerçevesinde anılan Kanunun 37 inci maddesi uyarınca
değerlendirme dışı bırakılacaktır.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Sınır değer tespiti ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 45’inci maddesinde
“45.1.1. Yapım işleri ihalelerinde, 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesi uyarınca geçerli
teklifler tespit edildikten sonra;
Yaklaşık maliyetin % 120’sinin üzerindeki ve % 40’ının altındaki teklifler dikkate
alınmaksızın, geçerli tekliflerin aritmetik ortalaması ve standart sapması hesaplanır…”
açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden istekli olabilecek sıfatını haiz olma
koşulunun doküman satın alınmasına bağlı olduğu ve ihaleye katılmak isteyen isteklilerin
ihale dokümanını satın almalarının zorunlu olduğu, idarece ihale dokümanının satın
alındığına ilişkin formlardan kontrol edilerek doküman satın almadığı halde teklif verdiği
anlaşılanların tekliflerinin 4734 sayılı Kanunun 28’inci maddesi çerçevesinde anılan
Kanun’un 37’inci maddesi uyarınca değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.
Bu çerçevede idarece düzenlenen doküman indirenlerin/satın alanların listesi
incelendiğinde Feza Taah. A.Ş.nin ihaleye şeklen teklif verildiği anlaşılmış olsa da, ihaleye
teklif vermenin ön koşulu olan ihale dokümanının satın alınması veya EKAP üzerinden
indirilmesi işleminin gerçekleştirilmediği, yukarıda aktarılan Tebliğin 45.1.1’inci maddesi
gereğince sınır değer hesaplanmasında, 4734 sayılı Kanun’un 37’inci maddesi uyarınca
geçerli teklifler belirlendikten sonra sınır değer hesaplamasının yapılacağı göz önünde
bulundurulduğunda Feza Taah. A.Ş.nin mevzuata göre istekli sıfatını haiz olması bir yana,
istekli olabilecek sıfatını dahi kazanmadığı anlaşıldığından, anılan isteklinin teklif tutarı
dikkate alınmaksızın idarece yapılan sınır değer hesabı sonucunda ihalenin karara bağlanması
işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin konuya ilişkin
iddiasının yerinde olmadığı kararına varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Libaş Müt. ve Müş. A.Ş. - En-Ez
İnş. Taah. Telekom Enr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye
alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/043
: 24
: 27.07.2018
: 2018/UY.I-1420
gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.