Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü
/
2017/386980-Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Bsk Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı
Bilgi
İKN
2017/386980
Başvuru Sahibi
Biberci İnş. Nak. Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet Ali Ünal İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı
İdare
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Bsk Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
BAŞVURU SAHİBİ:
Biberci İnş. Nak. Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet Ali Ünal İnş. Taah. Mad. San. ve Tic.
A.Ş. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/386980 İhale Kayıt Numaralı “Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı
Dahil) Km:0+000-40+260 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Bsk Üstyapı İşleri İkmal
İnşaatı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından 19.09.2017 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı
Dahil) Km:0+000-40+260 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Bsk Üstyapı İşleri İkmal
İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Biberci İnş. Nak. Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet Ali
Ünal İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 19.01.2018 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 26.01.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
05.02.2018 tarih ve 10073 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.02.2018 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/219 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1- Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından 19.09.2017
tarihinde gerçekleştirilen başvuruya konu ihalede, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma
gerekçelerinin yerinde olmadığına ilişkin olarak 30.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvuruya istinaden Kurul tarafından alınan
19.12.2017 tarih ve 2017/UY.I-3405 sayılı karar ile tekliflerinin değerlendirmeye alınması
yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, öte yandan anılan Bölge Müdürlüğü
tarafından 02.05.2017 tarihinde gerçekleştirilen 2017/125325 ihale kayıt numaralı “Eğirdir -
Gelendost - Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu (Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat
Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesi kapsamında 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunu’nun 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan yasak fiil veya
davranışta bulundukları gerekçesiyle aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama”
başlıklı 58’nci maddesi gereğince kamu ihalelerinden 1 (bir) yıl süreyle yasaklanmalarına
karar verildiği, bu nedenle söz konusu yasaklama kararı nedeniyle başvuruya konu ihalede de
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak bahse konu işlemin aşağıda belirtilen
gerekçeler ile yerinde olmadığı, şöyle ki;
İhale komisyonu tarafından, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına dayanak
gösterilen yasaklama işlemine dair 09.01.2018 tarihli 2 (iki) numaralı ihale komisyonu kararı
onay tarihi itibarıyla Resmi Gazete’de yayımlanan yasaklama kararı bulunmadığı, sadece
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
anılan Bölge Müdürlüğü tarafından haklarında yasak fiil veya davranışta bulunulduğu
hususunu içerir 29.12.2017 tarihli yazının mevcut olduğu, bu yazının mahiyetinin ise ilgili
idarelerin bağlı bulunduğu idareye bildirim ve tedbir amacını içerdiği, bahse konu ihale
komisyonu kararına ilişkin olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesinin
dördüncü fıkrasında öngörülen 45 günlük sürenin hala devam ettiği ve bu tarih itibarıyla
haklarında ilgili Bakanlık tarafından ihale katılmaktan yasaklama kararı tesis edilmediği,
anılan Kanun maddesinde geçen 45 günlük sürenin hak düşürücü bir süre olduğu,
Yine 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer
alan “…yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak
sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler…” hükmünün de idare tarafından yanlış
yorumlandığı, çünkü ihaleyi gerçekleştiren idarenin yasaklama kararına dair yazısının
29.12.2017 tarihli olduğu, dolayısıyla anılan tarihin ilgili Bakanlık tarafından verilen
yasaklama kararının tarihi olmadığı, ayrıca yasaklama kararının gerektiren davranışların
bulunduğu iddia edilen ihalenin 2017/125325 ihale kayıt numaralı 02.05.2017 tarihli “Eğirdir
- Gelendost - Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu (Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat
Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesi olduğu, bu nedenle aynı ihaleye de
katılımın söz konusu olmadığı,
Ayrıca ihaleyi gerçekleştiren idarenin yasaklama kararına dair yazısının 29.12.2017
olduğu dikkate alındığında, bu tarihten sonra gerçekleştirilen ihalelere iştirak
ettirilmemelerinin gerektiği, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı uyuşmazlığa konu
ihalenin tarihin 19.09.2017 olduğu, yani bu ihalenin tarihinin, idarenin yasaklama kararına
dair yazısından önce gerçekleştirilen bir ihale olduğu,
2- Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından haklarında yasak fiil
veya davranışlarda bulunulduğu hususunu içerir 29.12.2017 tarihli yazıya dayanak teşkil eden
işlemin de mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;
2017/125325 ihale kayıt numaralı “Eğirdir - Gelendost - Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu
(Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal
İnşaatı” ihalesi kapsamında sahte belge düzenlendiği iddiası ile Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci
İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
17’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi gereğince işlem yapıldığı ancak yasaklamaya
konu edilen işlem ve iftiralar hakkında idarece ayrıntılı bir inceleme yapılmadığı, idare
tarafından, yasaklanmasına konu edilen hususlarının aksinin kanıtlanmasının mümkün
olmayan ve gerçekliğinden şüphe duyulmayan bir delil gibi değerlendirdiği, taraflarına
savunma hakkı verilmediği, bu nedenle yasaklamaya konu edilen belgelerde yer alan imzanın
kime ait olduğu konusunda detaylı araştırma yapılmadığı, belgeler üzerinde ismi geçen
kişilerden herhangi bir bilgi ve belge talebinde bulunulmadığı ve savcılığa intikal eden söz
konusu durumlar hakkında savcılık tahkikatının sonucunun beklenilmediği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı:Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
40+260 arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı
b) Yatırım proje no'su/kodu:1993 E04 0140 - 2017 E04 0150
c) Miktarı (fiziki) ve türü:
Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260
arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
ç) Yapılacağı yer:Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:
(0+000-40+260) Arası …” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1.
İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim
fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, ihale
üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim
fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat sözleşme
imzalanacaktır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu
ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan düzenlemelere göre başvuruya konu ihalenin adının “Isparta-
Eğirdir Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 arası Toprak
İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” olduğu, söz konusu ihale
sonucunda ihale üzerine bırakılan istekliyle birim fiyat sözleşme imzalanacağı anlaşılmış olup
bu ihale kapsamında kısmi teklif verilmesine izin verilmemiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Başvurusu sahibinin iddiasının özü, uyuşmazlığa konu ihale ile yasaklamaya konu
ihalenin birbirinden farklı olduğu, ayrıca bu ihalenin tarihinin, idare tarafından haklarında
yasak fiil veya davranışta bulunulduğuna dair 29.12.2017 tarihli yazısından önceki bir tarihte
gerçekleştirildiği, yine tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına dayanak gösterilen
yasaklama kararına ilişkin olarak ihale komisyonu karar tarihi itibarıyla haklarında, Resmi
Gazete’de yayımlanan herhangi bir yasaklama kararı olmadığıdır.
Söz konusu iddia ile ilgili mevzuata düzenlemeleri şöyledir:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde “…
İdare: İhaleyi yapan bu Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlar,
İhale yetkilisi: İdarenin, ihale ve harcama yapma yetki ve sorumluluğuna sahip kişi
veya kurulları ile usulüne uygun olarak yetki devri yapılmış görevlileri … ifade eder.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde
“… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen
…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
…
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek. …
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17
nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
dâhil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri
Bakanlığı tarafından verilir.
…
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yasaklama kararının verilmesi gereken sürenin
başlangıcı” başlıklı 28.1.4’üncü maddesinde “28.1.4.1. 4734 sayılı Kanunun 58 ve 4735 sayılı
Kanunun 26 ncı maddelerinde; yasaklama kararlarının ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili
veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan
idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı
birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verileceği, ihaleyi yapan
idarelerin, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde,
gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle
yükümlü oldukları, yasaklama kararlarının, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit
edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilmesi gerektiği hükümleri yer almaktadır.
28.1.4.2 İhaleye veya sözleşmenin uygulanmasına ilişkin işlemleri gerçekleştiren
birimler tarafından, yasaklamayı gerektiren bir fiil veya davranışın tespiti halinde bu hususun
idarenin yetkili makamına bildirilmesi ve bu çerçevede yetkili makam tarafından da bağlı,
ilgili veya ilişkili bulunulan bakanlığa bildirimde bulunulması gerekmektedir. Söz konusu
maddelerde geçen kırk beş günlük sürenin başlangıcı olarak, idarenin, yasaklama kararının
gereğinin yapılmasını bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihin
esas alınması gerekecektir.” açıklaması,
Anılan Tebliğ’in “Yasaklamaya ilişkin sürenin hukuki niteliği” başlıklı 28.1.5’inci
maddesinde “28.1.5.1. 4734 sayılı Kanunun “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
Dördüncü Bölümünde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” kenar başlıklı 58 inci
maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya
davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilir. Verilen bu karar
Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde
yürürlüğe girer” hükmü yer almıştır. Söz konusu madde hükmünde “en geç” şeklinde ifade
edilen sürelerle ilgili olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden aşağıdaki
hususların açıklanmasına ihtiyaç duyulmuştur.
28.1.5.1.1 4964 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin
gerekçesinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan
bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar
verme sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza
verilemeyeceği göz önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne
çıkarıldığı belirtilmiştir.
28.1.5.1.2. Anayasa ile teminat altına alınan çalışma ve sözleşme özgürlüğü gibi temel
hak ve hürriyetlerin korunmasına ilişkin düzenlemeler ile 4734 sayılı Kanunun 58 inci
maddesinin sözü edilen gerekçesi birlikte değerlendirildiğinde, 58 inci maddenin dördüncü
fıkrasında yer alan sürelerin disipliner niteliği aşan ve yetki süresini belirleyen nitelikte
olduğu anlaşılmaktadır. Buna göre idarenin, yasaklama kararının gereğinin yapılmasını
bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihi izleyen en geç 45
günlük süre içinde yasaklama kararı verilmesi zorunlu olmaktadır. Bu süre geçirildikten sonra
yasaklama kararı verilmesi mümkün bulunmamaktadır.
28.1.5.1.3.Yasaklama işlemlerinin süresinde tamamlanarak yürürlüğe girmemesi
halinde ilgili ve görevli kamu görevlileri hakkında disiplin ve ceza sorumluluğuna ilişkin
hükümler uygulanabilecektir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci maddesinde “…
28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama
kararı bulunmayan (Değişik: 13/04/2013- 28617 R.G./6. md.) aday veya istekliler hakkında,
ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi (Değişik:
13/04/2013- 28617 R.G./6. md.) durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım
tarihinden(Değişik: 13/04/2013- 28617 R.G./6. md.) önce teklif vermiş olan istekliler
açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan
aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade
edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son
fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif
sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması
yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda yer alan düzenlemeler çerçevesinde yapılacak
uygulamalara açıklık getirmek amacıyla gerekli olan kavramların tanımlarına yer verilmiştir.
Bu bağlamda idare kavramı; ihaleyi yapan bu Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlar
şeklinde tanımlanmış olup anılan Kanun’un 2’nci maddesinde de kanun kapsamındaki kurum
ve kuruluşlar belirtilmiştir.
Anılan Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerin temel ilkelere uygun olarak
yapılmasını sağlamak, idarelerin zararına sebep olunmasını önlemek, işlemlerin zamanında ve
düzenli olarak yapılmasını gerçekleştirmek amacıyla Kanun’un 17’nci maddesinde, ihalelerde
hangi fiil ve davranışlarda bulunmanın yasak fiil veya davranış olduğu sayma suretiyle hükme
bağlanmış olup bu maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
edilenlerin de ihale dışı bırakılacakları açıkça belirli kılınmıştır.
Yine yasak olan fiil ve davranışta bulundukları tespit edilenler hakkında Kanun’un
Dördüncü Kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı ortaya konulmuştur. Buna göre yasak
olan fiil ve davranışta bulundukları tespit edilenlerin fiil ve davranışlarının özelliğine göre
ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunan bakanlık tarafından haklarında maddede
belirtilen süre ile kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına
alınmıştır.
Bahse konu Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin
üçüncü fıkrasına bakıldığında ise; haklarında herhangi bir yasaklama kararı bulunmasa bile
yasaklama kararının yürürlüğe girmesinin zaman alacağı göz önüne alınarak, ihale sırasında
veya sonrasında yasak fiil veya davranışta bulundukları tespit edilenlerin de belli koşullar
altında ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri öngörülmüştür. Bu koşullar;
İhale sırasında veya sonrasında yasak fiil veya davranışlarda bulunulması,
Söz konusu fiil veya davranışların tespit edilmesi,
Yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak
sonraki ihalelere katılım,
Şeklindedir.
Ayrıca idareler tarafından verilen yasaklama kararlarının gecikmeye neden olmadan
işleme konulmasını sağlamak üzere yapılacak işlemlere için süre belirlenmiştir. Buna göre
yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün
içinde verileceği hükme bağlanmış olup verilen bu kararın da Resmi Gazete’de yayımlanmak
üzere en geç onbeş gün içinde gönderileceği ve yayımı tarihinde de yürürlüğe gireceği
düzenlenmiş olup bu hususa ilişkin olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden
Kamu İhale Genel Tebliği’nde birtakım açıklamalar yapılmıştır. Buna göre ihaleye veya
sözleşmenin uygulanmasına ilişkin işlemleri gerçekleştiren birimler tarafından, yasaklamayı
gerektiren bir fiil veya davranışın tespiti halinde bu hususun idarenin yetkili makamına
bildirilmesi ve bu çerçevede yetkili makam tarafından da bağlı, ilgili veya ilişkili bulunulan
bakanlığa bildirimde bulunulması gerekmekte olup söz konusu maddelerde geçen kırk beş
günlük sürenin başlangıcı olarak ise; idarenin, yasaklama kararının gereğinin yapılmasını
bildirdiği yazının ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa ulaştığı tarihin esas alınması gerektiği
vurgulanmıştır.
Bu doğrultuda ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan
bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar verme
sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza verilemeyeceği göz
önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne çıkarıldığı belirtilmiştir.
Bu çerçevede, idare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde ifade edildiği şekliyle
somut olay aşağıda özetlenmiştir:
Uyuşmazlığa konu 2017/386980 ihale kayıt numaralı “Isparta-Eğirdir Yolu (Eğirdir
Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
Bsk Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesine yönelik olarak Biberci İnşaat Nakliye Petrol San.
ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet Ali Ünal İnşaat Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının
09.10.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.10.2017 tarihli yazısı ile reddi
sonrasında başvuru sahibince 30.10.2017 tarih ve 59418 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
30.10.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvuru
üzerine yapılan inceleme neticesinde Kurul tarafından alınan 19.12.2017 tarih ve 2017/UY.I-
3405 sayılı karar ile “… başvuru sahibi Biberci İnşaat Nakliye Petrol Sanayi ve Ticaret
Limited Şirketi - Mehmet Ali Ünal İnşaat Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının
teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata
uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi …” yönünde “düzeltici işlem belirlenmesi” kararı
verildiği görülmüştür.
Bunun üzerine ihale komisyonu tarafından alınan 09.01.2018 onay tarihli 2 (iki)
numaralı ihale komisyonu kararında;
Biberci İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet Ali Ünal İnş. Taah. Mad.
San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu doğrultuda da
tekliflerinin idarece hesaplanan sınır değerin altında olduğu tespit edilmesi üzerine başvuru
sahibinden aşırı düşük teklifine yönelik olarak yazılı açıklama istenilmesi gerektiği,
Ancak gelinen aşamada Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü
tarafından 02.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2017/125325 ihale kayıt
numaralı “Eğirdir - Gelendost - Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu (Km:58+300-73+300 Arası)
Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesi kapsamında Mau
Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının, 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde yer alan
düzenleme gereğince kamu ihalelerinden 1 (bir) yıl süreyle yasaklanmasına karar verildiği,
Bu nedenle de hakkında yasaklama kararı alınan Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic.
Ltd. Şti.nin uyuşmazlığa konu ihaleye Biberci İnşaat Nakliye Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. -
Mehmet Ali Ünal İnşaat Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı şeklinde katılımda
bulunulduğu hususları dikkate alınarak, bahse konu Kanun’un “İhalelere katılmaktan
yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “İhale sırasında veya
sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak
ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare
tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.” hükmü gereğince uyuşmazlığa
konu ihalede başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ifade edilmiştir.
Bu çerçevede Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığının kamu ihalelerinden katılmaktan yasaklanmasına konu olan ihale ile yasaklanma
sürecine bakıldığında;
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.05.2017 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2017/125325 ihale kayıt numaralı “Eğirdir - Gelendost -
Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu (Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK
Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesi olduğu anlaşılmış olup söz konusu ihale ilişkin olarak,
anılan Bölge Müdürlüğünün, adı geçen İş Ortaklığının 1 (bir) yıl süreyle ihalelerden
yasaklanması kararının verilmesini içerir 29.12.2017 tarih ve E.56661 sayılı “Kamu
İhalelerinden yasaklama” konulu yazısının yer aldığı görülmüştür. Söz konusu yazının ilgili
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
kısmının;
“… Yapılan değerlendirmeler sonucunda; söz konusu fiilin 4734 sayılı Kanunun
17’nci maddesinin (c) fıkrası kapsamında olduğu, gerçekleştiği dönemin aşırı düşük teklif
sorgulaması aşamasında olduğu, teklif edilen ihale bedelinin ortaklığı oluşturan tarafların
taahhüt ve sorumluluğu altında olduğu, teklif edilen aşırı düşük teklif savunma dosyasının
hazırlanması ve sunulması her iki ortağa da aynı fiili işlediği sonucuna varıldığı anlaşılmıştır.
Bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 17’nci maddesinin (c) fıla*asına aykırı hareket ettiği
anlaşılan MAU Yapı İnş. A.Ş. + BİBERCİ İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığı’nın pilot ortağı olan MAU Yapı İnş. A.Ş.’nin %51 ortağı olan Seyfi YALÇIN’ın ve
özel ortağı olan BİBERCİ İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin % 50’den fazla ortağı
olan Ramazan BİBERCİ’nin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17. maddesinin (c)
bendinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunmaları sebebi ile aynı kanunun Dördüncü
Bölümü’nde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesi gereğince
Kamu İhalelerinden 1 (bir) yıl süre ile yasaklanmaları kararının verilmesi hususunu…”
şeklinde olduğu anlaşılmıştır.
Bahse konu ihale kapsamında, ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından, adı geçen İş
Ortaklığının ihaleye katılmaktan yasaklama kararı verilmesi gereken yasak fiil ve
davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi üzerine gereğinin yapılması amacıyla 29.12.2017
tarih ve E.61194 sayılı “Kamu İhalelerinden yasaklama” konulu yazısı ile Karayolları Genel
Müdürlüğüne bildirimde bulunulmasına karar verildiği görülmüştür.
Öte yandan 31.01.2018 tarih ve 30318 sayılı Resmi Gazete’nin “Çeşitli İlanlar”
bölümünde yayımlanan, ihalelere katılmaktan yasaklama kararına göre; 2017/125325 ihale
kayıt numaralı 02.05.2017 tarihli “Eğirdir - Gelendost - Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu
(Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal
İnşaatı” ihale kapsamında, Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığının pilot ortağı Mau Yapı İnş. A.Ş. ve anılan tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından
fazlasına sahip ortağı ile .Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve anılan tüzel kişiliğin
sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortak/ortaklarının Ulaştırma, Denizlik ve Haberleşme
Bakanlığı tarafından tüm ihalelere katılmaktan 1 (bir) yıl süre ile yasaklandığı anlaşılmıştır.
Ayrıca, EKAP yasaklı sorgulama ekranı üzerinden yapılan sorgulama neticesinde de,
Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı
Mau Yapı İnş. A.Ş. ve anılan tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortağı ile
.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve anılan tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından
fazlasına sahip ortak/ortaklarının yasaklılık başlangıç tarihi olan 31.01.2018 tarihinden
itibaren 1 (bir) yıl süre ile tüm ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu görülmüştür.
Yukarıda aktarılan hususlar çerçevesinde;
Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 4734
sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinin
birinci fıkrasının (c) bendinde belirtilen yasak fiil veya davranışta bulunulduğu tespiti üzerine
yasaklanmasına konu olan ihalenin, Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü
tarafından gerçekleştirildiği, ihalenin tarihinin ise 02.05.2017 olduğu,
Öte yandan, hakkında yasak fiil veya davranışta bulunulduğu tespit edilen ve ihalelere
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
katılmaktan 1 (bir) yıl süre ile yasaklandığı anlaşılan Biberci İnş. Nak. Pet. San. ve Tic. Ltd.
Şti.nin uyuşmazlığa konu ihaleye Biberci İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. Ltd. Şti. - Mehmet
Ali Ünal İnşaat Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı şeklinde katılımda bulunulduğu,
uyuşmazlığa konu ihalenin de yasak fiil veya davranışta bulunulduğu tespiti yapan
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirildiği, ihalenin
tarihinin ise 19.09.2017 olduğu tespit edilmiştir.
Dolayısıyla somut durumda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere
katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “İhale
sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce
o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar
aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.” hükmü gereğince,
uyuşmazlığa konu ihaleyi gerçekleştiren Karayolları 13. Bölge Müdürlüğünün, yine aynı
Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen ihalesinde Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak.
Pet. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığınca yasak fiil ve davranışlarda bulunduğunun tespit
edilmesi neticesinde,(ve nihai olarak da 31.01.2018 tarihi itibarıyla haklarında yasaklılık
kararı bulunan) başvuru sahibinin, uyuşmazlığa konu ihaleye iştirak ettirilmemesinde
mevzuata aykırılık görülmemiştir.
Bu itibarla; başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “İhalenin başlangıcından
sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun
ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek
sonuçlandırmak.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “...Aynı
kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından ise aynı ihaleye tek dilekçe ile
başvuruda bulunulamaz...” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinde “…(9) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi
tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz…”
hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön
inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,
…
h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye
veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı… yönlerinden
sırasıyla incelenir …” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 5’inci maddesinde “…(5) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi
tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçeyle şikâyet başvurusunda
bulunulamaz. Bu nedenle dilekçelerde bir başka ihaleden söz edilmesi durumunda, şikâyetin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
hangi ihaleye ilişkin olduğu ve hangi konunun şikayet edildiğinin açıkça belirtilmesi gerekir.”
açıklaması yer almaktadır.
Bu çerçevede somut olaya bakıldığında, itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı
05.02.2018 tarihi itibarıyla, ilgili idare tarafından yasaklama kararının Resmi Gazete’de
yayımlandığı ve söz konusu sürecin de mahkeme aşamasına taşındığı, yukarıda aktarılan
Kanun metnine göre, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre
içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun
olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırılması işleminin Kurumun görev ve
yetkileri arasında sayıldığı dikkate alındığında, ihaleden yasaklama işlemlerinin
başlatılmasına ilişkin işlemlerin ve yasaklama kararının hukuka uygunluğunu değerlendirme
konusunda ise Kurumun yetkisinin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu iddianın görev
yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda dava açılmadan önce tüketilmesi
zorunlu idari başvuru yolları olarak düzenlenen şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularında;
aranması gereken asgari unsurlar ile dilekçe ekinde sunulması zorunlu bilgi ve belgeler
sayılmış olup bu başvuru yollarına ilişkin olarak anılan Kanun’da öngörülen sürelerde etkin
bir denetim yapılabilmesi amacıyla eksiklik içermeyen dilekçelerle başvuruda bulunması
öngörülmektedir. Buna göre başvuruların şekil unsurlarına ilişkin olarak, aynı kişi tarafından
birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek
dilekçe ile başvuruda bulunulamayacağı ortaya konulmuştur.
Başvuruya konu ihalenin adının “2017/386980” ihale kayıt numaralı “Isparta-Eğirdir
Yolu (Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 arası Toprak İşleri,
Sanat Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” olduğu görülmüş olup başvuru sahibi
tarafından da Kuruma hitaben yazılmış itirazen şikayet dilekçesi üzerinde yer alan bilgiler
incelendiğinde; itirazen şikayet başvurusuna konu ihalenin adının “Isparta-Eğirdir Yolu
(Eğirdir Geçişi ve Kuleönü Varyantı Dahil) Km:0+000-40+260 arası Toprak İşleri, Sanat
Yapıları ve BSK Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı”, ihale kayıt numarasının da “2017/386980”
olarak belirtildiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesine bakıldığında, söz konusu iddiasının özü,
Karayolları Genel Müdürlüğü 13. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.05.2017 tarihinde
gerçekleştirilen 2017/125325 ihale kayıt numaralı ihale kayıt numaralı “Eğirdir - Gelendost -
Şarkikaraağaç - 3Blhd Yolu (Km:58+300-73+300 Arası) Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve BSK
Üstyapı İşleri İkmal İnşaatı” ihalesi kapsamında, Mau Yapı İnş. A.Ş.-Biberci İnş. Nak. Pet.
San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin
birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit
edildiği ve bu nedenle anılan İş Ortaklığı hakkında yasaklama işlemi başlatıldığı ancak bu
tespite konu edilen işlemler hakkında idarece detaylı bir inceleme yapılmadığıdır.
Bu bağlamda, bahse konu iddianın, aynı idare tarafından gerçekleştirilen başka bir
ihalenin konusunu oluşturduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibi tarafından birden
fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla başvuru
sahibinin bu iddiasının, anılan Kanun’ 54’üncü maddesinde yer alan “…Aynı kişi tarafından
birden fazla ihaleye, … birden fazla kişi tarafından ise aynı ihaleye tek dilekçe ile başvuruda
bulunulamaz.” hükmü gereği şekil yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/014
: 24
: 06.03.2018
: 2018/UY.I-541
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.