Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
/
2018/51755-Belediyemiz Sınırları Dahilinde Bulunan Muhtelif Okullarda Tadilat Yapılması İşi
Bilgi
İKN
2018/51755
Başvuru Sahibi
Abbaslar İnşaat Yapı Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Belediyemiz Sınırları Dahilinde Bulunan Muhtelif Okullarda Tadilat Yapılması İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/028
: 38
: 15.05.2018
: 2018/UY.II-985
BAŞVURU SAHİBİ:
Abbaslar İnşaat Yapı Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2018/51755 İhale Kayıt Numaralı “Belediyemiz Sınırları Dahilinde Bulunan Muhtelif
Okullarda Tadilat Yapılması İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karabağlar Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 08.03.2018 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Belediyemiz Sınırları Dahilinde Bulunan Muhtelif
Okullarda Tadilat Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Abbaslar İnşaat Yapı Sanayi ve
Ticaret Limited Şirketi’nin 30.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
başvuru sahibine 09.04.2018 tarihinde tebliğ edilen yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
13.04.2018 tarih ve 22804 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2018/621 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Karabağlar Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü
tarafından 2018/51755 İKN'li "Belediyemiz Sınırları Dâhilinde Bulunan Muhtelif Okullarda
Tadilat Yapılması İşi" ihalesinin 08.03.2018 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihaleye ilişkin
27.03.2018 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunu’nun 17'nci maddesinin (d) bendine aykırı şekilde alternatif teklif vermeleri nedeniyle
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının bildirildiği, bu durumun yasak fiil ve
davranışlar kapsamında olduğu ve geçici teminatlarının gelir kaydedildiğinin belirtildiği,
idarenin geçici teminatın gelir kaydedilmesine ilişkin hukuka aykırı kararının iptalinin
gerektiği, 4734 sayılı Kanun'un "Yasak Fiil ve Davranışlar" başlıklı 17'nci maddesinin (d)
bendinde alternatif teklif verme halinin tespit edilmesi durumunda aynı Kanun'un dördüncü
kısmında belirtilen yasaklama işlemlerinin uygulanacağının belirtildiği, 4734 sayılı Kanun'un
"Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı 4'üncü kısmı içerisinde teminatın gelir
kaydedilmesine yönelik bir hüküm bulunmadığı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun ilgili
maddelerinde hangi durumlarda isteklilerin geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi
gerektiğinin hüküm altına alındığı, söz konusu maddelerin hiçbirinde yasak fiil ve
davranışların gerekçe gösterilerek geçici teminatın gelir kaydedilmesi gerektiğine ilişkin bir
hüküm bulunmadığı, idarece diğer ceza maddeleri göz önüne alınarak ve kıyas yapılarak
alternatif teklif halinde de geçici teminatın gelir kaydedilmesi cezasının hak edildiği ve diğer
ceza hükümlerinin bu durum için de uygulanabileceği yönünde bir yorum yapılmasının
mümkün olmadığı, idarece "Yasak Fiil ve Davranışlar" kapsamında davranış sergilediği tespit
edilen bir istekli hakkında geçici teminatın gelir kaydedilmesi yönünde tesis edilen işlemin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/028
: 38
: 15.05.2018
: 2018/UY.II-985
mevzuata aykırı olduğu, bu konuda Kamu İhale Kurulunun bir çok emsal kararı bulunduğu
iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden, ihaleye konu işin Karabağlar Belediyesi
sınırları içerisinde yer alan toplam 47 okulun muhtelif tadilatlarının yapılması işi olduğu, işin
süresinin yer tesliminden itibaren 210 (iki yüz on) takvim günü olduğu, 08.03.2018 tarihinde
söz konusu işin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, ihale komisyonu
tarafından yapılan değerlendirme neticesinde teklif vermiş olan 19 isteklinin 17’sinin geçerli
teklif olarak belirlendiği, DEM Yapı / Mahsuni Açıkgöz ile Abbaslar İnşaat Yapı san. ve Tic.
Ltd. Şti.nin teklif zarfları kapsamında sunduğu belgelerde, DEM Yapı / Mahsuni Açıkgöz’ün
gerçek kişi olduğunun, teklif mektubu ve birim fiyat teklif cetvelinin imza beyannamesi
sunulan Mahsuni Açıkgöz tarafından imzalandığının, Abbaslar İnşaat Yapı San. ve Tic. Ltd.
Şti.nin imza sirkülerinde yetkili ve ticaret sicil gazetesinde tek ortaklı tüzel kişilik ve bu
ortağın da Mahsuni Açıkgöz olduğunun belirlenmesi üzerine 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunu’nun 17’nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi uyarınca, bir ihaleye alternatif
teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına
doğrudan veya dolaylı olarak asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif verilmiş olduğunun
belirlendiği, bu durumun yasak fiil ve davranışlar arasında bulunması nedeniyle söz konusu
isteklilerin geçici teminatlarının gelir kaydedilerek, her iki isteklinin de Kanun’un 58’inci
maddesine göre haklarında bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan
yasaklama kararı verildiği, daha sonra 19.03.2018 tarihli kesinleşen ihale kararı ile Salih
Atalay-Mehmet İriz İş Ortaklığı’nın ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Sür-Ka Sanayi
Tesisleri Makine İnşaat Nakliyat Orman Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ise
ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.
İdareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında, başvuru sahibi
Abbaslar Yapı İnş. Ltd. Şti. ile DEM Yapı / Mahsuni Açıkgöz’ün firma ortaklarının,
temsilcilerinin, teklif mektubunu imzalayan kişilerin aynı kişi olduğunun açık olduğu, 4734
sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (d) bendi doğrultusunda, isteklilerce
ihalelerde alternatif teklif verebilme halleri dışında, kendisi veya başkaları adına doğrudan
veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif verilmesinin yasak fiil ve
davranışlar arasında olduğu, bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakılmasının mevzuata aykırı olmadığı, istekli tarafından geçici teminatının gelir
kaydedilmesi ve istekli hakkında Kanun’un dördüncü kısmında hükme bağlanan yasaklamaya
ilişkin cezai müeyyidenin de uygulanması gerektiği, 13.04.2013 tarih ve 28617 sayılı Resmi
Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin Ek-
1’inde yer alan KİK015.3/Y nolu birim fiyat teklif mektubu standart formunun 3’üncü
maddesindeki “İdari şartnamede alternatif teklif verilmesine izin verilmesi halleri dışında,
4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinin (d) bendi gereğince ihale konusu işe kendimiz veya
başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif
vermediğimizi beyan ederiz” ibaresinin formdan çıkarılmış olmasına rağmen, 4734 sayılı
Kanun’un 17’nci maddesinin (d) bendi hükmü karşısında gerçeğe aykırı taahhütname niteliği
taşıdığı değerlendirildiğinden anılan iki isteklinin de geçici teminat mektuplarının irat
kaydedilmesi gerektiği, diğer yandan bu tür fiil ve davranışların sözleşme imzalandıktan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/028
: 38
: 15.05.2018
: 2018/UY.II-985
sonra ortaya çıkması durumunda bile, 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun
“Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih” başlıklı 21’inci maddesinin
ilk fıkrasındaki “Yüklenicinin ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya
davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat
ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere
göre tasfiye edilir” hükmü uyarınca, kesin teminat ve varsa ek kesin teminat kaydedilirken,
bu işlemin 4734 sayılı Kanun sürecinde aynı hallerin ortaya çıkması durumu için konunun
şeklen düzenlenmiş olmasının idarenin geçici teminatı gelir kaydetmesine engel teşkil
etmediği ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Teklif:
Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile
değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri ifade eder” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle
veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde
bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi
veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla
teklif vermek.
e) 11’inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanun’un Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde
“17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil
veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2’nci ve 3’üncü maddeler ile istisna edilenler
dâhil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.”
hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, 4734 sayılı
Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamak amacıyla anılan Kanun’un
17’nci maddesinde belirtilen davranışlarda bulunulduğunun tespit edilmesi halinde, söz
konusu fiili işleyen ilgililer hakkında, fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az
olmamak üzere iki yıla kadar kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan
yasaklama kararı verileceği anlaşılmıştır.
Abbaslar İnşaat Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise teklif dosyası kapsamında, Mahsuni
Açıkgöz’e ait imza sirküsünün, 13.12.2017 tarihli ve 9472 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/028
: 38
: 15.05.2018
: 2018/UY.II-985
sunulduğu, söz konusu gazetede anılan şirketin tek ortaklı limited şirket olduğu bilgisinin yer
aldığı, şirket ortağının ve yetkilisinin Mahsuni Açıkgöz olduğunun görüldüğü anlaşılmıştır.
Abbaslar İnşaat Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif mektubunun ve birim fiyat teklif
cetvelinin de Mahsuni Açıkgöz tarafından imzalandığı belirlenmiştir.
DEM Yapı / Mahsuni Açıkgöz’ün teklif dosyası kapsamında sunduğu belgeler
incelendiğinde, isteklinin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren Mahsuni Açıkgöz’e ilişkin
imza beyannamesinin sunulduğu, teklif mektubunun ve birim fiyat teklif cetvelinin söz
konusu şahıs tarafından imzalandığı belirlenmiştir.
Yapılan tespitler neticesinde, söz konusu ihalede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
17’nci maddesinin (d) bendinde belirtilen bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına
doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif verme durumunun
oluştuğu görülmüştür.
Diğer taraftan, hangi durumlarda geçici teminat mektubunun gelir kaydedileceği 4734
sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıkça düzenlenmiş olup, anılan Kanun’un 17’nci maddesinin
(d) bendi kapsamında sayılan fiil veya davranışlarda bulunanların geçici teminatlarının irat
kaydedileceğine ilişkin bir hüküm bulunmamaktadır. Dolayısıyla, başvuru sahibi Abbaslar
İnşaat Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan geçici teminat mektubunun gelir
kaydedilmesi yönünde tesis edilen işlemin mevzuata uygun olmadığı, bu nedenle başvuru
sahibinin geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminin iptali ve söz konusu geçici teminatın
iade edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci
fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin
inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.
Dem Yapı / Mahsuni Açıkgöz’ün de Kanun’un 17’nci maddesinin (d) bendi
kapsamında sayılan fiil veya davranışlarda bulunduğu tespit edildiğinden anılan isteklinin de
geçici teminatının irat kaydedildiği belirlenmiştir. Dem Yapı- Mahsuni Açıkgöz tarafından
sunulan geçici teminat mektubunun gelir kaydedilmesi yönünde tesis edilen işlemin mevzuata
uygun olmadığı, bu nedenle anılan isteklinin geçici teminatının gelir kaydedilmesi işleminin
iptali ve söz konusu geçici teminatın iade edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Abbaslar İnşaat Yapı San. ve Tic.
Ltd. Şti. ve Dem Yapı / Mahsuni Açıkgöz tarafından sunulan geçici teminat mektuplarının
gelir kaydedilmesi işleminin iptali, söz konusu geçici teminatların iade edilmesi ve bu
aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi
gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2018/028
: 38
: 15.05.2018
: 2018/UY.II-985
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.