Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Denizli Büyükşehir Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Dairesi Başkanlığı
/
2019/386993-Temizlik, Katı Atık Bertaraf Tesisleri İşletimi ve Katı Atık Aktarma İstasyonlarında Kullanılmak Üzere Araç Kiralama
Bilgi
İKN
2019/386993
Başvuru Sahibi
Ramtem Tem. Taş. İnş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Denizli Büyükşehir Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
Temizlik, Katı Atık Bertaraf Tesisleri İşletimi ve Katı Atık Aktarma İstasyonlarında Kullanılmak Üzere Araç Kiralama
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
BAŞVURU SAHİBİ:
Ramtem Tem. Taş. İnş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Denizli Büyükşehir Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2019/386993 İhale Kayıt Numaralı “Temizlik, Katı Atık Bertaraf Tesisleri İşletimi ve Katı
Atık Aktarma İstasyonlarında Kullanılmak Üzere Araç Kiralama” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Denizli Büyükşehir Belediyesi Çevre Koruma ve Kontrol Dairesi Başkanlığı
tarafından 09.09.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Temizlik, Katı Atık
Bertaraf Tesisleri İşletimi ve Katı Atık Aktarma İstasyonlarında Kullanılmak Üzere Araç
Kiralama” ihalesine ilişkin olarak Ramtem Tem. Taş. İnş. Gıda Teks. San. ve Tic. Ltd.
Şti.’nin 19.08.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.08.2019 tarihli yazısı
ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.09.2019 tarih ve 37614 sayı ile Kurum kayıtlarına
alınan 09.09.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2019/1073 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde ve Teknik Şartname'de isteklilerin kendi
malı olması gereken araçların asgari sayısına, model yılına, beygir gücüne, kapasitelerine ve
dingil mesafelerine ilişkin olarak yapılan düzenlemelerin rekabeti engelleyici ve fırsat
eşitliğini bozucu nitelikte olduğu,
2) İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde yer alan düzenlemenin Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41'inci maddesinde yer alan "Adayın veya isteklinin kendi
malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde
kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir veya serbest
muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter
tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma
işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur."düzenlemesine aykırı
olduğu,
3) İdari Şartname'nin 46'ncı maddesinde yer alan düzenleme uyarınca, idare tarafından
2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararının 5'inci ve 6'ncı maddeleri uyarınca fiyat farkı
verilmesinin öngörüldüğü, bu durumda iki defa fiyat farkı verilerek kamu zararına sebebiyet
verileceği, ayrıca fiyat farkı katsayılarının yanlış hesaplandığı,
4) Sözleşme Tasarısı'nın 16.1'inci maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri belirtilmiş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
olmakla birlikte bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleşmesi
halinde sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenleme yapılmadığı, bu durumun Hizmet
Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16'ncı maddesine ait 26 no'lu dipnotta yer alan açıklamalara
aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı
maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname
hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik
kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici
hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.
(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara
uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve
tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin
belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla
marka veya model belirtilebilir.
…
(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın
kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite
raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine,
teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve
ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin
gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını
gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu
durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda
düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında
sunulması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname'nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde işin
adının “Temizlik, katı atık bertaraf tesisleri işletimi ve katı atık aktarma istasyonlarında
kullanılmak üzere araç kiralama işi” olarak belirtildiği görülmüştür.
Anılan Şartname'nin 7'nci maddesinde “7.5.2
Araçların yüklenici tarafından tedarik durumları
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
Aracın Cinci
İstenen
Sayısı
Araç Yüklenicinin
Asgari Yüklenici Tarafından
Kendi Malı Olması Temin Edilecek Araç
Gereken Araç Sayısı
-
Sayısı
Damperli 3 m3`lük
mini çöp aracı
2
3
1
2
2
-
Vakumlu
süpürme
1
1
makinesi (büyük)
Vakumlu
süpürme
makinesi hidrostatik
(büyük)
Vakumlu
makinesi (küçük)
Vakumlu
süpürme
2
2
1
-
1
2
kaldırım
süpürme makinesi
Arazöz
1
2
-
1
1
1
Damperli
çift dingil
Damperli
tek dingil
Hizmet Aracı
kamyon
kamyon
1
-
1
6
1
-
-
6
1
Çift Kabin Açık
Kasa Kamyonet
Mobil Çevre Tanıtım
Aracı
1
1
-
Tekerlekli Yükleyici
Dozer
2
1
1
-
1
1
Tır Çekici
3
2
1
Semi treyler
Toplam
4
32
2
10
2
22
İhale kapsamında istenen kendi malı araçlar 2014 model ve üstü, ihale kapsamındaki
diğer araçlar hizmeti aksatmayacak durumda olacaktır. İşin yürütülmesi sırasında
kullanılacak araçlara ilişkin diğer düzenlemelere teknik şartnamede yer verilmiştir.
İsteklilerin yüklenici malı (kendi malı) araçları ve üst ekipmanlarına ait teknik
özelliklerini tevsik edici belgeleri ihale teklif dosyasında sunması zorunludur.
Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat,
demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da
yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik
işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak
yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması
zorunludur.
Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman,
kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının
ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.
İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı
tarafından sağlanabilir.
7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
Araç ve makine ile yapılan kent temizliği işleri, araç ve makine yapılan çöplerin
toplanması ve nakli işleri, evsel nitelikli katı atıkların toplanması ve nakli ile kent temizliği
işlerinin birarada personel ve araç ile yapıldığı işler (benzer iş tutarı olarak, araç ve ekipman
ile yapılan iş kalemlerini ait tutarı alınacaktır.), çöplerin toplanması ve nakli ile kent
temizliğine ait araç kiralama işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.
Benzer işlere ilişkin sunulan iş deneyim belgelerinde benzer iş dışında başka işlerde
var ise; benzer iş tutarının tespiti amacıyla iş deneyim belgesinin alındığı idareden benzer iş
kaleminin parasal tutarını gösteren resmi belge alınarak iş deneyim belgesi ekine konularak
sunulacaktır.” düzenlemeleri yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden idarelerin yapılacak ihalelerde;
saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların
uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını
sağlamakla yükümlü olduğu, yapılacak ihale dokümanı düzenlemelerinde ihaleye katılımı
kısıtlayıcı hususlara yer vermemeleri gerektiği, işin yapılabilmesi için gerekli görülen
makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu,
yapılacak işin teknik kriterlerine ilişkin olarak teknik şartnamelerde düzenleme yapılacağı,
teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya
yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği
sağlaması gerektiği anlaşılmaktadır.
İdari Şartname’de yer alan düzenlemelerden hareketle, isteklilerin kendi malı olması
gereken araçların sayılarına ve niteliklerine bakıldığında, kendi malı olması istenilen araçların
temel olarak kent temizliğinde kullanılan vakumlu süpürge ve çöp nakil araçlarından ve özel
modifikasyondan geçirilmediği sürece doğrudan kent temizliği ve çöp nakli hizmetlerinde
kullanılamayacak nitelikte olan 1 adet mobil çevre tanıtım aracı, 2 adet tır çekici, 2 adet semi
treyler gibi araçlardan oluştuğu görülmektedir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen 41’inci
maddesi uyarınca, işin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve ekipman için
kendi malı olma şartının aranmamasının esas olduğu dikkate alındığında, işin niteliğinin
gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için isteklilere ait olması gerekli görülen
makine, teçhizat ve ekipmanların sayısının ve niteliğinin rekabeti engellemeyecek ve fırsat
eşitliğini bozmayacak şekilde belirlenmesi gerekmektedir.
İdari Şartname’de yapılan benzer iş tanımından hareketle, hayatın olağan akışı
çerçevesinde araç ve makine ile yapılan kent temizliği alanında faaliyet gösteren isteklilerin
makine parkında bulunması beklenmeyen 1 adet mobil çevre tanıtım aracı, 1 adet tekerlekli
yükleyici, 2 adet tır çekici, 2 adet semi treyler gibi araçların isteklilerin kendi malı olması
gerektiğine ilişkin düzenlemelerin isteklilerin ihaleye katılımını engelleyici ve rekabeti
daraltıcı nitelikte olduğu sonucuna varılmıştır. Nitekim 30 adet ihale dokümanı indirilen
başvuruya konu ihalede geçerli tek teklifin bulunması, yukarıda varılan yargının geçerliliğine
karine teşkil etmektedir.
Diğer taraftan, idare tarafından ihale konusu işin yürütülmesi sırasında kullanılacak
araçların model yılına, beygir gücüne, kapasitelerine ve dingil mesafelerine ilişkin olarak
Teknik Şartname’de yapılan düzenlemelere bakıldığında, işin yürütülmesi sırasında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
kullanılacak araçların niteliklerini ihtiyaçları çerçevesinde belirleme yetkisinin idarenin yetki
ve sorumluluğunda olduğu, bu doğrultuda idarenin ihale konusu hizmetin niteliğine göre
kullanılacak araçların özelliklerine ilişkin düzenleme yapabileceği anlaşıldığından, başvuru
sahibinin isteklilerin kendi malı olması gereken araçların model yılına, beygir gücüne,
kapasitelerine ve dingil mesafelerine ilişkin olarak Teknik Şartname'de yapılan
düzenlemelerin rekabeti engelleyici ve fırsat eşitliğini bozucu nitelikte olduğu yönündeki
iddiası yerinde bulunmamıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41'inci maddesinde "Adayın veya
isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya
amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir
veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına
uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde,
örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur."hükmü
yer almaktadır.
İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde “Adayın veya isteklinin kendi malı olan
makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı
olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali
müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından
onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan
veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin yukarıda yer verilen düzenlemesinin
mevzuata aykırılığı ileri sürülmekte ise de, söz konusu düzenlemenin Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği’nin 41'inci maddesinde yer alan hüküm ile birebir aynı olduğu
görüldüğünden aksi yöndeki iddia yerinde görülmemiştir.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname'nin “Fiyat farkı” başlıklı 46'ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için
sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararının 5. maddesi gereğince fiyat farkı
verilecektir. Fiyat farkı verilirken kullanılacak kat sayılar: b1: 0,40; b2: 0,29; c: 0,31”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından idareye verilen şikayet başvuru dilekçesinde ve itirazen
şikayet dilekçesinde İdari Şartname'nin “Fiyat farkı” başlıklı 46'ncı maddesinde yer alan
düzenlemenin “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki
esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır. 46.1.1. 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu kararının
5'inci ve 6'ncı maddeleri uyarınca fiyat farkı verilecektir. Fiyat farkı verilirken kullanılacak
kat sayılar: a1: 0,4600; b1: 0,3275; b2: 0,0900; c: 0,1225” şeklinde olduğu ileri
sürülmektedir.
Yapılan incelemede, şikayet ve itirazen şikayet başvurularında İdari Şartname'nin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
46'ncı maddesinde yer aldığı ileri sürülen düzenlemelerin, mevcut İdari Şartname'nin 46'ncı
maddesinde yer alan düzenlemeler olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde
bulunmamıştır.
Öte yandan, idare tarafından şikayet başvurusuna verilen cevapta, İdari Şartname'nin
46'ncı maddesinde yer aldığı ileri sürülen düzenlemelerin başvuruya konu ihale dokümanında
yer alan düzenlemelerle ilgisinin olmadığı açıkça belirtilmesine rağmen, itirazen şikayet
başvurusunda ihale dokümanında yer almayan düzenlemelerin mevzuata aykırılığının ileri
sürülmesinin “hak arama hürriyetinin kötüye kullanılması” çerçevesinde değerlendirilmesi
gerektiği sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına
Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26
numaralı dipnotta “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından
düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamaları yer
almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi
halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin onbinde 1’i
tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10'dan fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebilecektir. Ancak 4735 Sayılı Kanunun 25’nci Maddesinde belirtilen hükümlere aykırı
davranılması hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan
1)Araçların işe başlama tarihinden önce teslim edilmemesi ya da eksik teslim edilmesi
durumunda; eksik olan her araç için günlük,
2) İdareye teslim edilen araçlar idare tarafından uygun görülmez ise, istenilen
standartlara ve şartnameye uygun başka bir araç ile değiştirilecektir. Değişim süresince
gecikilen her araç için günlük,
3) İşe başlama tarihinden itibaren 15(on beş) gün içerisinde araç takip sistemi
takılmayan veya kullanıma hazır halde olmayan her araç için günlük,
4) İdarenin bildirdiği tarihten itibaren 30(otuz) gün içerisinde giydirmesi yapılmayan
her araç için günlük,
5) Araçların arıza, bakım, onarım, fenni muayene vb. veya yükleniciden kaynaklı
başka bir nedenle çalışma programı doğrultusunda işe çıkmaması veya öngörülen sürede
yerine ikame araç temin edilmemesi durumunda, puantaj düzenlenmeyecek ve her araç için
günlük, durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
sözleşme bedelinin onbinde 1‘i tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın
işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden
yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi
yer almaktadır.
Başvuruya konu işin özelliği gereği tekrar eden nitelikte bir iş olduğu anlaşılmaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, niteliği gereği sürekli tekrar eden
işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde
her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin
%1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen
ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu
şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece
belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi
gerektiği anlaşılmaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16'ncı maddesinde, işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir
aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini
geçmeyecek şekilde (onbinde 1) oran olarak belirlendiği, bu aykırılıkların ardı ardına veya
aralıklı olarak 10’dan fazla gerçekleşmesi durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte,
4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ve idare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının,
hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyeceğine ilişkin düzenleme yapıldığı
dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin
“Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan
açıklamalara uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin aksi yöndeki iddiası yerinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/045
: 27
: 02.10.2019
: 2019/UH.I-1245
bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.