2019/UH.I-1395 - Kamu İhale Kararı - 36 Ay Süreli Malzemeli Yemek

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

BAŞVURU SAHİBİ:

Melita Destek Hizmetleri Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türk Standardları Enstitüsü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/409834 İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreli Malzemeli Yemek” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türk Standardları Enstitüsü tarafından 27.09.2019 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “36 Ay Süreli Malzemeli Yemek” ihalesine ilişkin olarak Melita Destek

Hizmetleri Ltd. Şti. nin 23.09.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından

süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 11.10.2019 tarih ve 42859 sayı ile

Kurum kayıtlarına alınan 11.10.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/1257 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci

maddesinde yer alan düzenlemede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde

yer alan Tip Sözleşme’nin 12’nci dipnotunda yer alan düzenlemelerin göz önünde

bulundurulmadığı, teklif fiyata dahil giderlerin tamamının anılan maddede belirtilmediği,

tekliflerin hazırlanmasında belirsizliğe neden olduğu

2) Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde yer

alan kesin teminat süresine ilişkin bir belirleme yapılmadığı, istekli olabileceklerin kesin

teminat mektubu giderlerini reel ve gerçekçi olarak hesaplayamayacağı, Tip Sözleşme’nin

18’inci dipnotunda yer alan düzenlemelerine aykırı olduğu,

3) Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı

14’üncü maddesinde yer alan düzenlemede hizmetin ifasında tam gün çalışacak personelle

ilgili olarak katsayının belirlendiği, personel ücretleri için 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı

Resmi Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen hizmet alımlarında

uygulanacak fiyat farkına ilişkin esasları belirleyen, Bakanlar Kurulu Kararına göre uygulama

yapılacağının hüküm altına alındığı, dolayısıyla yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı

olduğu,

4) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde

belirtilen aykırılıkların kaç defa tekrarı halinde sözleşmenin fesih edileceğine ilişkin

düzenlemenin yapılmadığı, Tip Sözleşme’nin 26’ncı dipnotuna aykırı düzenleme yapıldığı,

5) Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı

19’uncu maddesi boş bırakıldığı, işin yürütülmesi sırasında ne tür kayıtların tutulacağına dair

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

düzenlemenin yer almadığı

6) Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde yer alan

düzenlemelerde hizmetin ifası süresince kıdem ve ihbar tazminatı almaya hak kazanarak

ayrılacak personel sayısının bilinmesinin ve net maliyetinin hesaplanmasının mümkün

olmadığı, bu hususta yüklenicinin tek başına sorumlu tutulmasının mevzuata aykırı olduğu,

idarenin müteselsilen ve müştereken sorumlu olduğu, kendi isteği ile ayrılan personelin kıdem

tazminatının yüklenicinin hakedişinden kesileceğine ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı

olduğu, kesin teminat iadesine yönelik yapılan düzenlemenin 4734 sayılı Kanun’un

teminatların iadesine ilişkin hükmüne aykırılık teşkil ettiği,

7) Mesleki Eğitim, Temel İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimleri, Risk Değerlendirme

Raporu, Acil Eylem Planı, Yangın Eğitimleri, Ağır ve Tehlikeli İşlerde Çalışma Raporu, A-B-

C sınıfı iş güvenliği uzmanı çalıştırma, iş yeri hekimi ve iş yeri hemşiresi çalıştırılması gibi

gider kalemlerinin ihale dokümanı düzenlemelerinde yer almasına rağmen birim fiyat teklif

cetvelinde yer almadığı, teklif fiyatının hazırlanmasında sağlıklı değerlendirme yapılmasına

engel olduğu,

8) Teknik Şartname’nin 1’inci ve 5.2’inci maddesinde yer alan düzenlemelerde araç

giderine ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, araç giderinin öğün

maliyetine eklenmesinin mümkün olmadığı, söz konusu durumun teklif değerlendirilmesi ve

aşırı düşük teklif sorgulamasında keyfiyete yol açabileceği, ya da iş artışı ve/veya eksilişinde

gidilmesi durumunda her iki taraf için de zarar oluşturabileceği,

9) İhale konusu işin taşımalı yemek hizmeti alım işi olduğu, bu nedenle işletme kayıt

belgesinin faaliyet konularına açıklık getirilmesi gerektiği,

10) Teknik Şartname’nin 6.10’uncu ve 14.9’uncu maddelerinde yer alan

düzenlemelerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesine aykırı olduğu iddialarına

yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 AY SÜRELİ MALZEMELİ YEMEK

b) Miktarı ve türü:

36 Ay süreli malzemeli yemek hizmeti,

925.000 adet Öğle yemeği,

30.000 adet Akşam mesai yemeği,

24.000 kilogram Kuru Pasta tatlı-tuzlu karışık,

500 kilogram Su Böreği tereyağlı,

6.000 adet Porsiyon Meyve.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: TSE Ankara Merkez, OSTİM ve OFİM Binaları, TSE Marmara

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

Bölge Koordinatörlüğü, TSE Kayseri Bölge Koordinatörlüğü ve TSE Ege Bölge

Koordinatörlüğü İzmir Çiğli Yerleşkesi…” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde

“25.1. Bu işe ait teknik şartnamenin öngördüğü hizmetin gerektirdiği tüm giderler ile ulaşım,

sigorta, KDV Hariç her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler yükleniciye aittir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir

hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer

Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

% 2 (Yüzde 2)” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci

maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine

getirilmesine ilişkin

Bu işe ait teknik şartnamenin ön gördüğü hizmetin gerektirdiği tüm giderler ile ulaşım,

sigorta, KDV hariç her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler sözleşme bedeline dahildir.

İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp

İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin

12’nci dipnotunda “ Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme

bedeline dahil olacağı burada belirtilecek ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil

olduğu belirtilen diğer giderler buraya yazılacaktır.” ifadeleri yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin

12’nci dipnotunda ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme

bedeline dahil olacağı ve İdari Şartname’de teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer

giderlerin, Sözleşme Tasarısının 7’nci maddesinde belirtilmesi gerektiğinin anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin 25’nci maddesinde ihale konusu işe ait Teknik Şartname’nin öngördüğü

hizmetin gerektirdiği tüm giderler ile ulaşım, sigorta, KDV hariç her türlü vergi, resim, harç

ve benzeri giderler yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda Teknik

Şartname’nin ön gördüğü hizmetin gerektirdiği tüm giderler ile ulaşım, sigorta, KDV hariç

her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderlerin sözleşme bedeline dahil olduğuna yönelik

düzenlemenin bulunduğu dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinin, Tip

Sözleşme’nin 12’nci dipnotunda yer alan ifadeler doğrultusunda düzenlendiği görüldüğünden

başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün

sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak

amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.

Ancak, danışmanlık hizmet ihalelerinde ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kesin

teminat sözleşme yapılmadan önce alınmayabilir. Bu durumda, düzenlenecek her hakedişten

% 6 oranında yapılacak kesintiler teminat olarak alıkonulur.

Kurum, ihale üzerinde kalan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması hâlinde,

bu istekliden yaklaşık maliyetin % 6’sından az ve % 15’inden fazla olmamak üzere alınacak

kesin teminat oranına ilişkin düzenlemeler yapabilir.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşme Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin

teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale

dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek

kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının

onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve

kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin

getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi

halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde

ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile

ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin

kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar

ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar

paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal

Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci

maddesinin 6’ncı fıkrasında “Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul

tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare

tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in eki Ek-7’de yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin

“Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat :

11.1.1.Yüklenici bu işe ilişkin olarak ........... (rakam ve yazıyla) .......................... kesin

teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi …../…/…. tarihine kadardır. Kanunda veya

sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması

durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.”

açıklaması ile bu maddeye bağlı 18 numaralı dipnotta “ (1) Kesin teminat mektubunun süresi,

ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate

alınmak suretiyle idare tarafından belirlenecektir.

(2) Kesin teminat mektubu dışındaki diğer değerlerden birinin kesin teminat olarak

verilmesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

başlama tarihinden itibaren 36 (otuz altı) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre

yapılmıştır.” düzenlemesi,

Şikâyete konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı

11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve

yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya

sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması

durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.

11.2. Ek kesin teminat

11.2.1. Fiyat farkı ödenmesi öngörülen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin ve

/veya iş artışı olması halinde bu artış tutarının % 6'sı oranında teminat olarak kabul edilen

değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden

hesaplanan ek kesin teminat miktarı hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.

11.2.2. Ek kesin teminatın teminat mektubu olması halinde, ek kesin teminat

mektubunun süresi, kesin teminat mektubunun süresinden daha az olamaz.

11.3. Yüklenici tarafından verilen kesin ve ek kesin teminat, 4734 sayılı Kanunun 34

üncü maddesinde belirtilen değerlerle değiştirilebilir.

11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine

getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit

edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye

verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade

edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan

borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin

kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek

kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,

varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan

hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin

yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları

hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar

sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.

11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine

ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin

14’üncü dipnotunda “(1) İdare işe başlama ve işi bitirme tarihlerini kesin olarak

belirtmeyecekse 9.1 maddesi aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren ..(rakam ve yazıyla).. gündür /aydır.”

(2) İdare işe başlama ve işi bitirme tarihlerini kesin olarak belirtecekse 9.1. maddesi

aşağıdaki şekilde düzenlenecektir.

“9.1. İşe başlama tarihi ...............; işi bitirme tarihi ...............dir.” ifadeleri,

Anılan Tip Sözleşme’nin 18’inci dipnotunda “ (1) Kesin teminat mektubunun süresi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate

alınmak suretiyle idare tarafından belirlenecektir.

(2) Kesin teminat mektubu dışındaki diğer değerlerden birinin kesin teminat olarak

verilmesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” ifadeleri yer almaktadır.

Tip Sözleşme’nin 14’üncü dipnotunda idarenin işe başlama ve işi bitirme tarihlerini

kesin olarak belirtilip belirtilmemesi durumuna göre Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi”

başlıklı 9’uncu maddesinin düzenleneceği, söz konusu dipnotlardan, işin başlama ve işin

bitirme tarihlerinin belirtilme zorunluluğunun bulunmadığı, Tip Sözleşme’nin 18’inci

dipnotunda kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi

öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği

anlaşılmaktadır.

Şikâyete konu ihalenin işe başlama ve işi bitirme tarihlerinin belirtilmediği, işin süresi

üzerinden bir düzenlemeye gidildiği, işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 36 (otuz

altı) ay olduğu, ihale sürecinin bitişinin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu olması

durumunda değişiklik göstereceğinden işe başlangıç tarihinin idare tarafından

düzenlenmediği, kesin teminat süresinin işin kabul tarihi ve garanti süresi öngörülen işlerde

ise garanti süresinin kapsayacağı, dolayısıyla işin başlangıç tarihinin açıkça düzenlenmediği

durumlarda işin bitiş tarihinin net olarak belirlenemeyeceğinden kesin teminat mektubunun

süresinin idare tarafından yazılmamasının mevzuata aykırılık teşkil etmediği, ayrıca kesin

teminat süresinin Sözleşme Tasarısı’nda belirtilmemesine ilişkin eksikliğin, sözleşmeye davet

yazısında giderilebileceği de göz önünde bulundurulduğunda söz konusu durumun teklif fiyatı

oluşturulmasına ve sunulan tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesine engel nitelikte

olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde

“(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn

Yn

Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo

Yo

Go

Mo

(2) Formüllerde yer alan;

…

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını

temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık

oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir

katsayıyı,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

…

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere

uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde

belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2

ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1

katsayısı olarak alınır…” açıklaması,

Anılan Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1)

İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının

idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal

Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye

göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti

arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari

ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında

fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu

maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel

tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas

alınarak fiyat farkı hesaplanır.” açıklaması,

Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi

hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin

idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş

olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme

imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için

sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

a) 31.08.2013 gün ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 sayılı Kamu

İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin

esaslarına göre, yükleniciye asgari ücret fiyat farkı ve malzeme fiyat farkı aylık olarak

ödenecektir.

b) İhale konusu malzemeli yemek hizmet alımı işi için fiyat farkı hesabında

kullanılacak sabit katsayılar, ihale konusu hizmetteki oranı dikkate alınmak suretiyle ve

toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde idare tarafından belirlenerek aşağıda sunulan tabloda

gösterilmiştir. Bu sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçeyle

değiştirilemez.

c) Katsayılar aşağıda yer alan şekilde uygulanacaktır.

- Tam Gün Çalışan Personel Giderleri (a1) : 0,3438

- Akaryakıt Giderleri (b1) : 0,0203

- Malzeme ve Diğer Hizmetler (b2) : 0,6271

- Makine ve Ekipman Amortisman Giderleri (c) : 0,0088” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “Yüklenici, yemek ve

yemekhane hizmetlerinin yürütülebilmesi için toplam 37 personel çalıştırılacak olup dağılımı

aşağıdaki şekilde olacaktır.

Ankara ilinde, yemek hizmetinin tüm bölgelerde teknik şartnameye uygun bir şekilde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

yürütülmesinden sorumlu 1 adet proje sorumlusu,

Ankara ilinde; konusunda deneyimli ve mesleki yeterliliğe sahip en az 1 aşçı başı, 4

aşçı, 4 aşçı yardımcısı, 8 servis elemanı, 5 bulaşıkçı, olmak üzere toplam 22 personel,

TSE Gebze Kalite Kampüsünde; konusunda deneyimli ve mesleki yeterliliğe sahip en

az 1 aşçı başı, 1 aşçı, 1 aşçı yardımcısı, 4 servis elemanı, 2 bulaşıkçı olmak üzere toplam 9

personel,

TSE İzmir Çiğli Yerleşkesinde; konusunda deneyimli ve mesleki yeterliliğe sahip en az

1 aşçı, 1 aşçı yardımcısı, 1 bulaşıkçı, olmak üzere toplam 3 personel,

Kayseri Bölge Koordinatörlüğünde 1 aşçı, 1 bulaşıkçı olmak üzere toplam 2 personel.

Yüklenici çalıştırdığı işçilerden Aşçı Başına Brüt Asgari ücretin %175 fazlasını, Proje

Sorumlusuna Brüt Asgari Ücretin %175 fazlasını, Aşçılara Brüt Asgari Ücretin %100

fazlasını, Aşçı Yardımcılarına Brüt Asgari ücretin %75 fazlasını, Bulaşıkçı, servis

elemanlarına Brüt asgari ücretin %40 fazlasını aylık ücret olarak ödeyecektir.

Aylık 22 gün üzerinden günlük brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek ve bu bedeller ücret

bordrosunda gösterilecektir. Yemek hizmeti verilen günlerde çalıştırılan işçilerin yemekleri

günlük çıkan yemeğin aynından ve Enstitü personeline verilen çeşit ve gramajda aynı olmak

üzere yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır...” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü

maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin

tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi

veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde

bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

a) 31.08.2013 gün ve 28751 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4734 sayılı Kamu

İhale Kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin

esaslarına göre, yükleniciye asgari ücret fiyat farkı ve malzeme fiyat farkı aylık olarak

ödenecektir.

b) İhale konusu malzemeli yemek hizmet alımı işi için fiyat farkı hesabında

kullanılacak sabit katsayılar, ihale konusu hizmetteki oranı dikkate alınmak suretiyle ve

toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde idare tarafından belirlenerek aşağıda sunulan tabloda

gösterilmiştir. Bu sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçeyle

değiştirilemez.

c) Katsayılar aşağıda yer alan şekilde uygulanacaktır.

- Tam Gün Çalışan Personel Giderleri (a1) : 0,3438

- Akaryakıt Giderleri (b1) : 0,0203

- Malzeme ve Diğer Hizmetler (b2) : 0,6271

- Makine ve Ekipman Amortisman Giderleri (c) : 0,0088” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin 36 ay süreli malzemeli yemek alımı olduğu, işin kapsamında yemek

ve yemekhane hizmetlerinin yürütülebilmesi için toplam 37 personel çalıştırılacağı, çalışacak

personel için verilecek ücretlerin ayrı ayrı belirtildiği, dolayısıyla ihale dokümanında söz

konusu 37 personelin haftalık çalışma saatinin tamamını idarede kullanacağı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’de ve Sözleşme Tasarısı’nda fiyat farkına ilişkin yapılan

düzenlemelerin hangi yönüyle mevzuata aykırı olduğuna yönelik iddianın başvuru sahibi

tarafından açıkça belirtilmediği görülmekle birlikte, idare tarafından yapılan düzenlemelerin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

mevzuata aykırı olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı

sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari

şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede

ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme

halinde alınacak cezalar…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu

hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki

hususların belirtilmesi zorunludur: …n) Gecikme halinde alınacak cezalar.” hükmü yer

almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelik eki Ek-7’de yer alan “Hizmet

Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı

maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. …²⁶

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık

halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği

gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda

ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye

edilir.” düzenlemesine,

Aynı Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26’numaralı dipnotta ise, “Bu

maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin

niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci

maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece

feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden

yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az

on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan

kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında

ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki

şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,

her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla

olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma

2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca

4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”

düzenlemesine ver verilmiştir.

Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi”

başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı

ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,5 tutarında ceza

kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün

süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,5

tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi

yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip

Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmıştır.

Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı

dipnotun; (1)’inci fıkrası kısmi kabul öngörülmeyen, (2)’nci fıkrası kısmi kabul öngörülen

işlerde, işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın, diğer bir ifadeyle gecikme

cezasının ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmış, işin niteliği gereği gecikme cezasının

kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer yaptırımın ne olduğu

belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada ise, sürekli tekrar eden işlerde, işin

tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir

aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini

geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların asgari aykırılık sayısını aşması

durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile

sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha

fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede

belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde

sözleşmenin feshedilebileceği hususuna bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 36 ay süreli malzemeli yemek işi olduğu, bu haliyle işin

özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. İhaleye ait Sözleşme

Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16.1.1'inci maddesinde, Tip

Sözleşme’nin 16.1.1’incı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği

sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda da

asgari aykırılık sayısına yer verilmediği tespit edilmiştir.

Bu itibarla ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin, Tip Sözleşme’nin

16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu görüldüğünden başvuru

sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikâyete konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve

tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve teknik

şartnamede belirtilen kayıt ve tutanaklar esas alınacaktır.” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 19’uncu maddesi ile bu maddeye bağlı

29’uncu dipnot aşağıdaki gibidir:

“Madde 19- İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

19.1.²⁹

29

İşin yürütülmesi sırasında Yüklenici ile birlikte Kontrol Teşkilatı tarafından

tutulması öngörülecek kayıt ve tutanaklar işin niteliğine göre Genel Şartnamedeki usul ve

esaslar çerçevesinde burada düzenlenecektir.”

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İlgili kayıtlar” başlıklı 34’üncü maddesinde

“İşyerinde, işin sözleşme ve eklerine ve iş programına uygun olarak yapılmasını temin ve

bunun kontrolü için idarenin sözleşmesinde belirlediği kayıtlar, yüklenici ile birlikte kontrol

teşkilatı tarafından tutulur. Yüklenici bu kayıtları ve ilgili belgeleri imzalamak zorundadır.

Bunlardan imzalı birer kopya yükleniciye verilir.

Yüklenici, bu belgeler ve defterleri imzalamış olmakla içindekileri ve yapılan

hesapların doğruluğunu kabul etmiş olur. Bu belgeleri imzalamaz veya ihtirazı kayıtla

imzalarsa karşı görüşlerini yazılı olarak bildirmesi için, kayıt ve belgelerin kendisine

gösterildiği tarihten başlamak üzere, on (10) gün süre verilir. Bu süre içinde karşı görüşlerini

yazı ile bildirmezse belgelerin ve defterlerin içinde kayıtlı hususları kabul ve imza etmiş

sayılır ve bu durumu tespit eden bir tutanak düzenlenerek kayıtlara eklenir.

Sözleşme konusu iş, belli bir hizmetin dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs ) ifa

edilmesi suretiyle yapılan sürekli nitelikte bir iş ise, yukarıda sözü edilen kayıtlar bu dönemler

itibariyle tutulur ve kayıtlara itiraz da kayıtların tutulduğu sırada yapılır. Bu kayıtlarda işin

sözleşme ve eklerine uygun olarak yapılıp yapılmadığı, işlerdeki hata, kusur ve eksiklikler, kaç

kişinin çalıştığı ve hangi makine ve ekipmanın kullanıldığı ve kontrol teşkilatı tarafından

gerek görülen diğer hususlar belirtilir. Bu kayıt ve itirazlar hem hakediş ödemelerinde, hem

de sözleşmenin sona erdiği tarihte kabul komisyonu tarafından gerçekleştirilecek kabul

işlemlerinde esas alınır.” açıklaması yer almakta olup, Şartname’nin değişik maddelerinde ise

tutulacak tutanaklara yer verilmiştir. Söz konusu hükme göre, hizmet alımlarında işin

sözleşme ve eklerine ve iş programına uygun olarak yapılmasının temini ve bunun kontrolü

için idarenin sözleşmesinde belirlediği kayıtların yüklenici ile kontrol teşkilatı tarafından

tutulacağı açıklanmış, tutulan kayıtların ve buna yönelik itirazların ise gerek hakediş

ödemelerinde gerekse işin kabulünde kabul komisyonunca esas alınacağı belirtilmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda yer verilen maddesi uyarınca tutulacak

kayıtların sözleşme tasarısında belirtilmesi gerekmekte ise de, işin sözleşmeye uygun olarak

yerine getirilip getirilmediğinin tespitine yönelik olarak tutulacak kayıtların, işin ifası

sırasında yüklenici ve idare tarafından belirlenebileceği, bu kayıtların esas işlevinin yapılan

işin sözleşmeye uygun olarak yapıldığının tespit ve tevsikine yönelik olduğu, sözleşmenin

ifası sürecinde ihale konusu işin niteliği, hakediş ödemelerinde esas alınacak iş miktarı,

ödenecek cezalar, yüklenicinin ihale dokümanında belirtilen edimleri dikkate alınarak her bir

unsurun yerine getirilmesinin ardından bu hususun yerine getirilme şeklinin

belgelendirilmesinin mümkün olduğu anlaşılmış olup, hangi tutanakların tutulacağının

sayılmamasının esasa etkili bir aykırılık teşkil etmediği sonucuna varılmıştır. Bu itibarla bu

iddia yerinde bulunmamıştır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı

fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı

işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle

uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt

işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili

olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş

sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı”

başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan

kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri

uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere

mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem

tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin

birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem

tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu

kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları

sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait

işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt

işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine

göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları

ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum

veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14

üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,

4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu

kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak

çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak

suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından

4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde

çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı

ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi

hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen

süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları

itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden

hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına

yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a)

bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden,

(b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip

yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem

tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve

29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel

Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem

Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

7166 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına

Dair Kanun’un 11’inci maddesinde “22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/048

: 62

: 24.10.2019

: 2019/UH.I-1395

maddesine beşinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı

Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından

çalıştırılan işçilere, 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında,

kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin

olarak kamu kurum ve kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için

sözleşmesinde kıdem tazminatı ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir

hükme yer verilmemişse alt işverenlere rücu edilmez.”” hükmü,

Anılan Kanun’un 12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde

eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya

kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin

altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar

verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde

bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme

kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda

alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir

şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.”” hükmü,

Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih 2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla

kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım

sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu

yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz

konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin

nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla

getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” ifadelerinin yer aldığı, söz konusu iptal

gerekçesinde kıdem tazminatının rücu edilmesi hususunun sözleşmede bulunması ile

sınırlandırılmasının uygun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1.

Yüklenici, yemek ve yemekhane hizmetlerinin yürütülebilmesi için toplam 37 personel

çalıştırılacak olup dağılımı aşağıdaki şekilde olacaktır.

Ankara ilinde; yemek hizmetinin tüm bölgelerde teknik şartnameye uygun bir şekilde