2019/UH.I-928 - Kamu İhale Kararı - Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğü Personel Servis Taşıma

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

BAŞVURU SAHİBİ:

Çelikbay Otom. Gıda Tar. Nak. Orman Ürünl. İnş. Giyim Teks. Elekt. İlet. Petrol Tem. Tur.

San. ve Tic. Limited Şirketi- Çankaya Bil. Tem. Tur. San. ve Tic. Limited Şirketi İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/52283 İhale Kayıt Numaralı “Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğü Personel Servis

Taşıma” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Boru Hatları ile Petrol Taşıma A.Ş. tarafından 19.03.2019 tarihinde açık ihale usulü

ile gerçekleştirilen “Petrol İşletmeleri Bölge Müdürlüğü Personel Servis Taşıma” ihalesine

ilişkin olarak Çelikbay Otom. Gıda Tar. Nak. Orman Ürünl. İnş. Giyim Teks. Elekt. İlet.

Petrol Tem. Tur. San. ve Tic. Limited Şirketi- Çankaya Bil. Tem. Tur. San. ve Tic. Limited

Şirketi İş Ortaklığının 01.07.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

08.07.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.07.2019 tarih ve 29428 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 18.07.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2019/727 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) 2 nolu ihale komisyonu kararı ile idarece Ceyhan Arda Tur. Taş. Tar. Üm. Ltd. Şti -

Aytekin Taşımacılık Gıd. Pet. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifi değerlendirme dışı

bırakılarak geçici teminatının iade edildiği, geçici teminat mektubu iade edilen istekli

tarafından 16.04.2019 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece iddiaların

esasına ilişkin inceleme yapılarak şikayetin reddedildiği, sonrasında anılan istekli tarafından

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması üzerine alınan kurul kararı gereğince

idarece 3 nolu ihale komisyonu kararı alınarak ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı,

ancak geçici teminat mektubu iade edilen isteklinin 2 nolu ihale komisyonu kararına şikayet

etmesi halinde başvuru ehliyetinin olmayacağı, zira idarece şikayet aşamasında teklifine

bağlılık anlamına gelen geçici teminat mektubunun anılan istekliden istenmediği, ayrıca ilgili

yasa gereğince ihalelerde en avantajlı teklif ile ikinci teklifin teminat mektubunun ancak

sözleşme imzalandıktan sonra iade edilebileceği, idarenin iade edilen geçici teminat

mektubunun tamamlanması için bir süre tanıması gerekmekte iken doğrudan esasa girerek

şikayeti reddetmesi ve anılan istekliye itirazen şikayet yolu açmasının hukuka aykırı olduğu,

bu nedenle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ya da ihale sürecinde

yaşanan usul hataları nedeniyle tüm tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

2) 1 nolu ihale komisyonu kararı ile ihalenin Ceyhan Arda Tur. Taş. Tar. Üm. Ltd. Şti

- Aytekin Taşımacılık Gıd. Pet. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde kaldığı,

kendilerince 1 nolu ihale komisyonu kararına karşı idareye şikayet başvurunda bulunulması

üzerine idarece alınan ve 08.04.2019 tarihinde tebliğ edilen 2 nolu ihale komisyonu kararı ile

anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin kendileri üzerinde

bırakıldığı, sonrasında anılan istekli tarafından 16.04.2019 tarihinde idareye şikayet

başvurusunda bulunulması üzerine idarece 18.04.2019 tarihinde tebliğ edilen şikayete cevap

yazısı ile şikayetin reddedildiği, ancak idarece alınan düzeltici işlem kararı sonrasında anılan

isteklinin 10 gün içinde doğrudan Kuruma başvuru yapması gerektiği, idarenin vermiş olduğu

kararlara karşı tekrar idareye başvurulmayacağı, idarece başvurunun usulden reddedilmesi

gerekirken hata ile esasa girilip reddedilmesi ve adı geçen istekliye süresinden sonra itirazen

şikayet yolu açılmasının açık bir kanuna aykırılık olduğu,

3) İdarenin hatalı olduğu açık olan ihale dokümanı nedeniyle isteklilerce adı geçen

ihale kararlarına sürekli itiraz edilerek haklı olmak adına çaba sarf edildiği, neredeyse ihale

ilanından itibaren 5 aylık süre içerisinde ihalenin sözleşme aşamasına gelmediği, itiraz

süreçleri devam ettiğinden ihale sürecinin uzadığı, idarece ihale dokümanında gerekli

düzenlemelerin net olarak belirtilmediği, 4734 sayılı Kanun’un beşinci maddesinde yer alan

ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ilkesinin zarar görmesi ve isteklilerce

ihale dokümanının net olarak anlaşılmaması nedenleriyle eşit muamele ve saydamlık ilkesi

gereği dokümanının yeniden hazırlanarak ihaleye tekrardan çıkılması adına ihalenin iptali

koşullarının oluştuğu, her ne kadar teknik şartnamede belirtilen kriterlerin tekliflerin

değerlendirilme aşamasında yeterlik kriteri sayılamayacağı 23.05.2019 tarihli ve 2019/UH.I-

634 sayılı kurul kararından anlaşılsa da, idari şartname ve teknik şartnamenin bir bütün

olduğu, isteklilerin tüm ihale dokümanını düşünerek teklifte bulunacakları, ihalede geçerli

teklifin az olmasına belki de idari şartname ve teknik şartnamedeki farklı düzenlemelerin

sebep olduğu, iş bu nedenle yeni yapılacak ihalede eskisine göre daha çok katılım

sağlanabileceği, teknik şartnamede belirtilen kriterlerin incelenmemesinin ileride telafisi güç

ve imkansız zararlara yol açacağı anlaşıldığından ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli :

Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu

veya yapım müteahhidini,

… ifade eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü

maddesinin beşinci fıkrasında “İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı

ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe

müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir. İhale

üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

teklif sahibine ait teminat sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru yolları” başlıklı

4’üncü maddesinde “(1) İhalelere yönelik başvuru yolları şikayet ve itirazen şikayettir.

(2) Şikayet: İhale sürecindeki işlem ve eylemlerin hukuka aykırı olduğu iddiasıyla

aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idareye yapılan başvurudur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale

sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara

uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik

ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler

ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik

başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve

eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı

ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale

dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu

düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve

ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, 19.03.2019 tarihinde yapılan ihaleye 3 isteklinin katıldığı,

20.03.2019 tarihinde alınan 1 nolu ihale komisyonu kararında Öz Topaloğlu Kollektif

Şirketinin teklifinin benzer işe uygun olmayan iş deneyim belgesi sunulması nedeniyle

değerlendirme dışı bırakıldığı, Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San.

Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, başvuru sahibi isteklinin teklifinin ise

ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, akabinde başvuru sahibi istekli

tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu sonucunda 08.04.2019 tarihinde alınan 2 nolu

ihale komisyonu kararında Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd.

Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

teklifinin, ruhsatları sunulan 3 adet aracın motor gücünün Teknik Şartnamenin 8’inci

maddesinde belirtilen 160 hp gücünde olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına

ve geçici teminatının iade edilmesine karar verildiği, başvuru sahibi istekli Çelikbay

Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. - Çankaya Bilişim Temizlik Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş

Ortaklığının teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, sonrasında

Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda

Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 29.04.2019 tarihinde

Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması neticesinde 23.05.2019 tarih ve

2019/UH.I-634 sayılı Kurul kararının alındığı, söz konusu Kurul kararında “…Sonuç olarak,

yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu

tespit edildiğinden, başvuru sahibi istekli Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

Tic. ve San. Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş

Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması…” yönünde düzeltici işlem belirlenmesine

karar verildiği, anılan Kurul kararı gereği idarece alınan 20.06.2019 tarihli 3 nolu ihale

komisyonu kararında ihalenin Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Ticaret ve

Sanayi Limited Şirketi-Aztekin Taş. Gıda Petrol Ür. İnş. ve San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı

üzerinde bırakıldığı, idarece anılan istekliye iade edilen geçici teminatının tekrar istendiği ve

anılan isteklinin geçici teminatını sunduğu, başvuru sahibi isteklinin teklifinin ise yine

ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Aktarılan mevzuat hükümleri ve yapılan tespitler birlikte değerlendirildiğinde

öncelikle ihaleye teklif sunarak istekli sıfatını haiz olmuş ve 2 nolu ihale komisyonu

kararında teklifi değerlendirme dışı bırakılmış Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım

Ürünleri Ticaret ve Sanayi Limited Şirketi-Aztekin Taş. Gıda Petrol Ür. İnş. ve San. Tic. Ltd.

Şti. İş Ortaklığının idareye şikayet başvurusunda bulunma ehliyetinin bulunduğu, geçici

teminat mektubunun iade edilip edilmemesinin idareye şikayet başvuru ehliyetini etkileyen

bir husus olmadığı, diğer yandan yukarıda aktarılan 4734 sayılı Kanun’un 34’üncü

maddesinin beşinci fıkrası ile kendisi ile sözleşme imzalanması ihtimali bulunmayan

isteklilerin geçici teminat mektuplarının gereğinden fazla alıkonarak, zarar görmesinin

engellenmesinin amaçlandığı, kaldı ki 23.05.2019 tarih ve 2019/UH.I-634 sayılı Kurul kararı

sonrasında oluşan yeni hukuki durum karşısında anılan isteklinin idarece istenen geçici

teminatını 3 nolu ihale komisyonu kararında açıklandığı üzere idareye sunduğu

anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci

maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı

iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken

tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde

beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi

yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan

tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik

başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri

aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar

yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce

sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya

işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin

bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde,

gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale

tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların

veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli

bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına

yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından

karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise

başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın

bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın

son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini

izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı

hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması

halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde

“İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday,

istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen

hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda

bulunulabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 14’üncü maddesinin üçüncü

fıkrasında “Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara

uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin

başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü yer

almaktadır.

İdarece 20.03.2019 tarihinde alınan 1 nolu ihale komisyonu kararında Ceyhan Arda

Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş.

ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif,

başvuru sahibi isteklinin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak

belirlendiği, akabinde başvuru sahibi istekli tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu

sonucunda 08.04.2019 tarihinde alınan 2 nolu ihale komisyonu kararında Ceyhan Arda

Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş.

ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak

ihalenin başvuru sahibi istekli üzerinde bırakıldığı, 08.04.2019 tarihinde alınan 2 nolu ihale

komisyonu kararı sonrasında Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım Ürünleri Tic. ve San.

Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının

16.04.2019 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin 18.04.2019 tarihli

cevabi yazısıyla başvurunun reddedildiği anlaşılmıştır.

Aktarılan mevzuat çerçevesinde yapılan incelemede, her ne kadar başvuru sahibi

isteklinin 28.03.2019 tarihinde yapmış olduğu şikâyet başvurusuna istinaden alınan 2 nolu

08.04.2019 tarihli ihale komisyonu kararından sonra Ceyhan Arda Turizm Taşımacılık Tarım

Ürünleri Tic. ve San. Ltd. Şti.- Aztekin Taş. Gıda Petrol Ürün. İnş. ve Temz. İşl. San. Tic.

Ltd. Şti. İş Ortaklığının 10 gün içinde doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda

bulunması gerektiği anlaşılsa da, söz konusu komisyon kararının anılan istekliye bildirildiği

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2019/038

: 64

: 08.08.2019

: 2019/UH.I-928

08.04.2019 tarihli yazıda, kararın bildiriminden itibaren 10 gün içinde idareye şikâyet

başvurusunda bulunabileceğinin belirtildiği, Anayasanın 40’ıncı maddesine göre idare

işlemlerine karşı, ilgili kişilerin hangi kanun yollarına ve mercilere hangi sürelerde

başvuracağının idarelerce belirtilmek zorunda olduğu, bu nedenle 10 gün içinde idareye

şikâyet başvurusunda bulunulabileceği yönünde anılan istekliye bildirim yapıldığı dikkate

alındığında anılan isteklinin 10 gün içinde idareye yapmış olduğu 16.04.2019 tarihli şikâyet

başvurusunun usulüne uygun olmayan bir başvuru olarak değerlendirilemeyeceği

anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu

işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen

günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer

hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye

yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik

veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise

dokümanın satın alındığı tarihte başlar.