Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Tire Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Müdürlüğü
/
2018/575632-Akaryakıt Ürünleri
Bilgi
İKN
2018/575632
Başvuru Sahibi
İtes İleri Teknoloji ve Enerji Sis. Pet. Ür. Tic. Ltd. Şti. - Günaydın Motorlu Taşıt Sürücü Kursu Özel Eğitim Hiz. Yakıt Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi
İdare
Tire Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Müdürlüğü
İşin Adı
Akaryakıt Ürünleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
BAŞVURU SAHİBİ:
İtes İleri Teknoloji ve Enerji Sis. Pet. Ür. Tic. Ltd. Şti. - Günaydın Motorlu Taşıt Sürücü
Kursu Özel Eğitim Hiz. Yakıt Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tire Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2018/575632 İhale Kayıt Numaralı “Akaryakıt Ürünleri” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Tire Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Müdürlüğü tarafından 07.12.2018
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Akaryakıt Ürünleri” ihalesine ilişkin olarak İtes
İleri Teknoloji ve Enerji Sis. Pet. Ür. Tic. Ltd. Şti. - Günaydın Motorlu Taşıt Sürücü Kursu
Özel Eğitim Hiz. Yakıt Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 03.01.2019 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 10.01.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
21.01.2019 tarih ve 3133 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.01.2019 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2019/103 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
İhale komisyonu kararı ile ihalenin kendileri üzerine bırakıldığı ve 21.12.2018
tarihinde sözleşmeye davet edildikleri, idarece EKAP üzerinden alınan yasaklılık teyitlerinde
pilot ortak İtes İleri Teknoloji ve Enerji Sistemleri Pet. Ür. Tic. Ltd. Şti.nin ortağı Cemil
Direkci’nin 18.02.2019 tarihine kadar yasaklı olduğu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
17. Maddesinin (e) bendi gereğince ihalede teklif verdiği tespiti yapıldığı, akabinde
25.12.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin tekrar değerlendirmeye alındığı ve ihale
dışı bırakıldıkları,
Cemil Direkci’nin yarısından fazla hissesine sahip olduğu Termopet Akaryakıt Nak.
ve Tic. Ltd. Şti.nin Ankara Büyükşehir Belediyesi tarafından yapılan bir ihalede istekli olarak
yer aldığı ve ihale neticesinde sözleşme imzalamaktan imtina ettiği için yasaklı konumuna
düştüğü, ihale sürecinin tümünün yargıya taşındığı ve davanın halen devam ettiği,
Somut olayda ise Cemil Direkci’nin İtes İleri Teknoloji ve Enerji Sistemleri Pet. Ür.
Tic. Ltd. Şti.nin yarısından fazla hissesine sahip olmadığı, münferit yetkili olarak şirket
müdürü olduğu, dolayısıyla yasaklama kararının İtes İleri Teknoloji ve Enerji Sistemleri Pet.
Ür. Tic. Ltd. Şti.yi etkilemeyeceği,
Diğer taraftan Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinde belirtilen yasaklara
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılacakları hükmünün yanında bu durumun
tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine
ihale yapılmışsa, teminatın gelir kaydedilerek ihalenin iptal edileceği hükmünün yer aldığı,
ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin kendileri üzerinde bırakıldığı ve sözleşmeye davet
edildikleri, dolayısıyla haklarında verilen ihale dışı bırakılma kararının kaldırılması yönünde
düzeltici işlem belirlenmesi durumunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci
maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri
veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı
maddesinde “İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde
kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere
katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek
zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu” başlıklı dördüncü kısmında bulunan
“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil
veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine
göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep
halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere
bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve
kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi
yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya
bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından
verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci
maddesinde “28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı
bulunan aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
…
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
…
Gerekmektedir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının
durumu” başlıklı 28.1.9’uncu maddesinde “…28.1.9.2. 4734 sayılı Kanunun 11 inci
maddesine göre, bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli
olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış
olanların doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına
hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan
isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir…”
açıklaması,
Anılan Tebliğ’in “İdareler tarafından EKAP üzerinden gerçekleştirilecek işlemler”
başlıklı 30’uncu maddesinde “30.5 Teyit işlemleri
30.5.1 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrasında, ihale kararlarının
ihale yetkilisince onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa
ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda
oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin
tamamlanması mümkün olmayacaktır.
30.5.2 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinde, sadece ihale üzerinde kalan istekli ile
varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, 42 nci maddesinde de
sadece ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit
ettirilmesinden söz edilmiş ise de, 11 inci maddede ihalelere katılmaktan yasaklanmış
olanların hiçbir şekilde ihalelere katılmamalarının sağlanmasının amaçlandığı dikkate
alındığında, ihale tarihi itibariyle ihaleye katılan tüm isteklilerin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
Bu sebeple:
I- Başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday ve istekliler için, ihale kararı ihale
yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci teklif sahibi için, sözleşmenin imzalanacağı tarihte ise sadece ihale üzerinde
kalan istekli için ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve Kurumdan teyit
ettirilecektir,
II- Yasaklılık teyidi yapılırken aday ve istekliler ile bunların şahıs şirketi olmaları
halinde tüm ortakları, sermaye şirketi olmaları halinde sermayesinin yarısından fazlasına
sahip ortakları ile başvuru veya teklifi ya da sözleşmeyi imzalayan, başka bir ifade ile ihaleye
katılan vekil ve temsilcilerinin de ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı sorgulanacak ve
Kurumdan teyit ettirilecektir,
III- Bu çerçevede yapılan teyit işlemi sonucunda;
a) Başvuru veya ihale tarihi itibariyle haklarında ihalelere katılmaktan yasaklı kararı
bulunan aday ve istekliler 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi gereğince ihale dışı
bırakılacak, geçici teminatı gelir kaydedilecek ve anılan Kanunun 17 nci maddesinin atıfta
bulunduğu 58 inci madde uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklama kararı tesis edilecektir.
Yasaklama kararının başvuru veya ihale tarihinden sonra tesis edildiğinin tespiti halinde ise
28.1.8.2 maddesi gereğince işlemde bulunulacaktır.
b) 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca yapılacak
yasaklılık teyidi sonucunda ihale üzerinde bırakılan istekli ve varsa ekonomik açıdan en
avantajlı ikinci isteklinin ikisinin de yasaklı olduğunun tespiti durumunda ihalenin iptaline,
anılan Kanunun 42 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca yapılacak yasaklılık teyidi
sonucunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin yasaklı olması durumunda ihale kararının iptal
edilmesine de karar verilecektir…” açıklaması bulunmaktadır.
Kamu ihale mevzuatı çerçevesinde; haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin
sermaye şirketi olması halinde sermayesinin yarısından fazlasına sahip gerçek veya tüzel kişi
ortaklar hakkında da yasaklama kararı verilmesi; idarelerce ihale tarihi itibarıyla tüm
isteklilerin, ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce ihale üzerinde kalan istekli ile
varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin, sözleşmenin imzalanacağı
tarihte ise sadece ihale üzerinde kalan isteklinin, duruma göre bu isteklilerin ortak, vekil ve
temsilcilerinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının sorgulanması ve teyit edilmesi;
yasaklı olunmasına rağmen doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya
başkaları adına ihaleye katılımın söz konusu olması halinde ilgililerin ihale dışı bırakılarak,
duruma göre geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi ve yasaklama işlemlerinin
gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
Tire Belediyesi Destek Hizmetler Müdürlüğü tarafından 07.12.2018 tarihinde
gerçekleştirilen “Akaryakıt Ürünleri Alımı” ihalesine teklif veren başvuru sahibi İtes İleri
Tekn. ve Ener. Sis. Petrol Ür. Tic. Ltd. Şti. - Günaydın Mot. Taş. Sür. Kurs. Öz. Eğt. Hizm.
Yak. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait teklifin 10.12.2018 tarihli ve 401 no’lu ihale
komisyonu kararına göre ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, ekonomik açıdan en
avantajlı 2. teklif sahibinin Fikret Namlı Petrol Ür. Oto. Tarım Ür. Nak. İç ve Dış Tic. Ltd.
Şti. olarak belirlendiği görülmüştür.
İdare tarafından yapılan sorgulamada ihale üzerinde bırakılan isteklinin pilot ortağı
İtes İleri Tekn. ve Ener. Sis. Petrol Ür. Tic. Ltd. Şti.nin ortağı ve şirket yetkilisi olan Cemil
Direkci’nin 18.02.2019 tarihine kadar kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olduğunun
anlaşıldığı, bunun üzerine 25.12.2018 tarihli ve 419 no’lu ihale komisyon kararı ile başvuru
sahibi iş ortaklığına ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, akabinde anılan istekli
tarafından sunulan geçici teminatının gelir kaydedildiği ve istekli hakkında Kanun’un
dördüncü kısmına göre işlem tesis edilmesine karar verildiği görülmüştür.
Başvuru sahibi İtes İleri Tekn. ve Ener. Sis. Petrol Ür. Tic. Ltd. Şti. - Günaydın Mot.
Taş. Sür. Kurs. Öz. Eğt. Hizm. Yak. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı İtes
İleri Tekn. ve Ener. Sis. Petrol Ür. Tic. Ltd. Şti.ne ait ticaret sicil gazetelerinin
15.06.2010 tarihli ve 7585 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’ne göre Cemil Direkci ve Filiz
Direkci’nin adı geçen şirketin %50 - %50 hissesine sahip ortakları olduğu, anılan istekli
tarafından teklif dosyasında sunulan 21.08.2013 tarihli ve 8388 sayılı Ticaret Sicili
Gazetesi’ne göre ise Cemil Direkci’nin 50 (elli) yıl süreyle münferiden şirket müdürlüğüne
seçildiği, anılan tarihlerden sonra şirketin pay durumunda ihale tarihine kadar herhangi bir
değişiklik olmadığı, dolayısıyla ihale tarihi itibarı ile Cemil Direkci’nin İtes İleri Tekn. ve
Ener. Sis. Petrol Ür. Tic. Ltd. Şti.nde %50 hisseye sahip ortak olduğu ve aynı zamanda şirket
müdürü olarak görev yaptığı tespit edilmiştir.
Diğer taraftan, başvuru sahibi isteklinin pilot ortağı İtes İleri Tekn. ve Ener. Sis. Petrol
Ür. Tic. Ltd. Şti.nin ortağı ve şirket müdürü Cemil Direkci’nin 18.08.2018 - 18.02.2019
tarihleri arasında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olduğu anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi iş ortaklığının teklif dosyası incelendiğinde ise, teklif mektubu ve
birim fiyat teklif cetvelinin şirket müdürü Cemil Direkci tarafından verilen vekâletnameye
istinaden Cem Ceylan tarafından imzalandığı görülmüş, bununla birlikte, Cem Ceylan’ın
ihale tarihi itibarıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olmadığı tespit edilmiştir.
Yukarıda anılan mevzuat hüküm ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde,
haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunanların kamu ihalelerinde şeffaflığın
ve tarafsızlığın sağlanabilmesi açısından, doğrudan veya dolaylı olarak kendileri veya
başkaları adına herhangi bir şekilde ihalelere katılmalarının önlenmesi amaçlanmaktadır.
4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, 4734 sayılı
Kanun ve diğer kanunlar gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme
kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların dolaylı olarak dahi kendileri
veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacakları hükme bağlanmıştır. Kamu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
İhale Genel Tebliği’nde bu konu ile ilgili olarak, haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama
kararı bulunanların bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye
katılmaları halinde istekli durumunda olanların, anılan maddede belirtilen yasağa rağmen
ihaleye katılmış sayılacağı ve ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi
gerektiği yönünde açıklama yapılmıştır.
4734 sayılı Kanun’da, yasaklamanın gerçek veya tüzel kişilerin ortakları ve ortağı
oldukları şirketlere sirayetinde şirketlerin ortaklık yapısı ve sermaye payları esas alınarak
yasaklama kararının sirayet edeceği kişiler belirlenmiş olmakla birlikte, kanun koyucunun
ayrıca hakkında yasaklama kararı bulunanların dolaylı olarak dahi ihalelere katılmalarını
istemediği anlaşılmaktadır.
İhalelere katılamayacak olanlar, haklarında yasaklama kararı bulunan kişilerin
kendileri olmakla birlikte, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olmayan kişiler, ihaleye
katılamayacak olan kişiler vasıtasıyla ihalelere katılmışlarsa, söz konusu şirketlerin de 4734
sayılı Kanun’un 11’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir.
Doğrudan doğruya temsil, kendisine yetki verilmiş olan temsilcinin yapmış olduğu
hukuki işlemin hüküm ve sonuçlarının işlemin yapıldığı andan itibaren doğrudan doğruya
temsil olunana ait olmasıdır. Doğrudan doğruya temsilin söz konusu olabilmesi için,
temsilcinin temsil yetkisine sahip olması ve temsil olunan adına ve hesabına hareket etmesi
gerekir. İhaleye katılmak isteyen istekli veya temsilciler yönünden 4734 sayılı Kanun ile fiil
ehliyetine bir kısıtlama getirilmiştir. Buna göre, ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar kendileri
veya başkaları adına ihaleye teklif veremeyecek ve alt yüklenici olamayacaktır.
Hakkında yasaklama kararı verilenlerin ortak oldukları sermaye şirketi hakkında da
yasaklama kararı verilebilmesi için, hakkında yasaklılık kararı verilen kişinin ortağı olduğu
şirketin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olması gerekmekle birlikte, 4734 sayılı
Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, 4734 sayılı Kanun ve diğer
kanunlar gereğince geçici veya sürekli olarak idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu
ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan, dolaylı veya alt yüklenici olarak
kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacaklarının da hükme
bağlandığı dikkate alındığında, temsile yetkili müdürü yasaklı olan bir şirketin yasaklı bir
gerçek kişinin yönetiminde ihalelere teklif vermesinin hukuken mümkün bulunmadığı, bu
şekilde ihaleye teklif veren şirketin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi
gerektiği anlaşılmıştır. Zira, şirketi temsile yetkili olan kişinin şirkette hakim etkisi olmakta,
bu nedenle katılım yasağının ortaklık oranına bakılmaksızın bu kişileri de kapsaması
gerekmektedir. Aksi durumda, ihaleye katılan tüzel kişilerden sermaye şirketlerinde hisse
olarak çoğunluğa sahip olmaları nedeniyle şirketin idaresinde hakim etki sahibi olacak yasaklı
konumundaki kişilerden dolayı bu durumdaki şirketlerin ihaleye katılımını engellemek olan
Kanun’un amacına aykırı bir sonuç doğacaktır.
Sonuç olarak, temsile yetkili müdürü ve ortağı yasaklı olan bir şirketin, yasaklı bir
gerçek kişinin yönetiminde ihalelere teklif vermesinin hukuken mümkün bulunmadığı, bu
şekilde ihaleye teklif veren şirketin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi
yönündeki idare işlemlerinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2019/007
: 50
: 06.02.2019
: 2019/UM.I-216
Öte yandan yasaklılık durumunun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit
edilememesi halinde, ihalenin yasaklı olduğu tespit edilen isteklilerden biri üzerine yapılması
durumunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin
yukarıda aktarılan ilgili açıklamalarında yasaklılık durumunun ihale kararı onaylandıktan
sonra sözleşmenin imzalanmasına kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale
kararının iptali ile duruma göre kesin teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi
gerektiği ifade edilerek ilgili konuya açıklık getirildiği görülmektedir. Dolayısıyla iddiaya
konu husus ihalenin iptaline neden olmamakla birlikte yasaklılık tespitinden önceki ihale
komisyonu kararının iptalini gerektirecek ve yeni bir ihale komisyonu kararı alınması
sonucunu doğuracaktır. Somut olayda 401 no’lu ihale komisyon kararı sonrasında başvuru
sahibi istekliye sözleşmeye davet yazısının gönderildiği ancak yasaklamaya ilişkin tespitin
sözleşme imzalanmadan önce yapıldığı, akabinde anılan komisyon kararı iptal edilerek yeni
bir komisyon kararı alındığı görüldüğünden idarece ihalenin iptal edilmemesi yönündeki
işlemin yerinde olduğu anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.