2020/UH.I-1414 - Kamu İhale Kararı - 12 Ay 684 Personel ile İstanbul-Ankara-İzmir-Sivas- Malatya-Adana-Afyon Bölge Müdürlüğü İş Yerleri ile Adf Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçların Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Tem. Sos. Hiz. Bilgi. İnsan Kay. Sağ. Hiz. İnş. Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/311472 İhale Kayıt Numaralı “12 Ay 684 Personel ile İstanbul-Ankara-İzmir-Sivas-

Malatya-Adana-Afyon Bölge Müdürlüğü İş Yerleri ile Adf Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu

Çeken/Çekilen Araçların Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının Yakım İşi ve Temizlik

Malzemesi Temini” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık Anonim Şirketi tarafından

22.07.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “12 Ay 684 Personel ile İstanbul-

Ankara-İzmir-Sivas-Malatya-Adana-Afyon Bölge Müdürlüğü İş Yerleri ile Adf Müdürlüğü

Bina-Saha, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçların Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının

Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini” ihalesine ilişkin olarak Elpa Tem. Sos. Hiz. Bilgi.

İnsan Kay. Sağ. Hiz. İnş. Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 16.07.2020 tarihinde yaptığı şikâyet

başvurusunun, idarenin 21.07.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

30.07.2020 tarih ve 34219 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.07.2020 tarihli dilekçe ile

itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1198 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin ardı

ardına veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleştirilmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği

hususunun düzenlendiği, ancak 16.1.2’nci maddesinde aykırılık hallerinin ardı ardına veya

aralıklı olarak kaç defa gerçekleştirilmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda

bir düzenlemeye yer verilmediği, diğer taraftan, Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddelerinde

öngörülen cezaların yüksek olduğu, söz konusu düzenlemenin belirsizlik ve tereddüt

doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara

sebebiyet verebileceği,

2) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde “… Temizlik malzemesi listelerinde

belirtilen malzemelerin belirlenen süre içerisinde teslim edilmemesi hallerinde, aykırılık bir

defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, söz

konusu düzenlemede öngörülen cezai işlemin her bir malzeme için ayrı ayrı uygulanıp

uygulanmayacağına ilişkin bir belirleme yapılmadığı, temizlik malzemesi listelerinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

belirtilen malzemelerin belirlenen süre içerisinde teslim edilmemesi ya da eksik teslim

edilmesi durumunda uygulanacak cezai yaptırımların günlük eksik malzeme başına olup

olmadığına ilişkin bir belirleme yapılmadığı, söz konusu düzenlemenin belirsizlik ve tereddüt

doğurucu nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara

sebebiyet verebileceği,

3) İdari Şartname’nin 25’inci maddesi gereğince ferdi kaza sigortası giderinin teklif

fiyata dâhil olduğu, ancak anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır

açılmadığı, söz konusu giderin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılan işçilik

kalemlerinden herhangi birisine doğrudan yansıtılabilmesinin mümkün olmadığı, dolayısıyla

anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,

4) İhale dokümanında engelli personel sayısının 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu

maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesine uygun olarak

düzenlenmediği, ihalenin 7 kısımdan oluştuğu, engelli personel sayısının kısım bazında

toplam personel sayısı üzerinden düzenlenmesi gerekirken, ihalenin kısımlarını oluşturan

bölge iş yerlerine bağlı iş yerleri dikkate alınarak oluşturulduğu, ihale konusu iş kapsamında

çalıştırılacak personelin takibinin ve ödemesinin bölge iş yerlerinden yapılacağı, dolayısıyla

engelli personel sayısının eksik hesaplandığı,

5) Sözleşme Tasarısı’nın 36’ncı maddesinde ihale konusu işte çalıştırılacak personelin

kıdem ve ihbar tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, hizmetin ifası

süresince kıdem ve ihbar tazminatı almaya hak kazanarak ayrılacak personel sayısının

bilinemeyeceği ve söz konusu gider kalemine ilişkin net bir maliyet hesabının

yapılamayacağı, bu hususta yüklenicinin tek başına sorumlu tutulmasının mevzuata aykırı

olduğu, idarenin müteselsilen ve müştereken sorumlu olduğu, kendi isteği ile ayrılan

personelin kıdem tazminatının yüklenicinin hakedişinden kesileceğine ilişkin düzenlemenin

mevzuata aykırı olduğu, kesin teminat iadesine yönelik yapılan düzenlemenin 4734 sayılı

Kanun'un teminatların iadesine ilişkin hükmüne aykırılık teşkil ettiği, anılan düzenlemelerin

isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu, kıdem tazminatını hak etmenin belirli

koşullara bağlı olması ve sözleşmenin uygulanması aşamasında bu koşulların ortaya

çıkmasının belirsiz olması nedeniyle kesin olmayan bir gider kalemine ilişkin zimnen de olsa

isteklilerin teklif sunmasına yönelik düzenleme yapılması başvuruya konu ihalede isteklilerin

ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkiler doğurarak

ihalede rekabet, saydamlık ve güvenirlik ilkelerinin de zedeleneceği açık olduğundan, 6552

sayılı Kanun ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanununda, idarelere mahiyetlerinde çalışan taşeron

işçilerin kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüğü getirilirken, söz konusu işçilerin yaklaşık

maliyet içinde asgari işçilik maliyetine bakılmaksızın, mesailerinin tamamının idare için sarf

etmelerinin temel alındığı, dolayısıyla burada önemli olan işçilerin çalışma saatlerinin

tamamını idare için kullanmaları olduğundan, idarenin, işçilerin müstahak oldukları kıdem

tazminatını kendisinin ödemesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “16.1.

İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. ²⁶

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık

halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği

gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda

ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye

yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı

yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinin birinci

fıkrasının (1) numaralı bendinin düzenlenmesine yönelik 26 numaralı dipnotta “Bu maddede,

aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

…

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki

şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her

bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla

olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma

2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca

4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”

açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

“2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 12 Ay 684 Personel ile Şirketimiz İstanbul, Ankara, İzmir, Sivas, Malatya,

Adana, Afyon Bölge Müdürlüklerine bağlı iş yerleri ve Ankara Demiryol Fabrikası

Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçlarının Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer

Kazanlarının Yakım işi ve Temizlik Malzemesi Temini

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 12 Ay 684 Personel ile İstanbul-Ankara-İzmir-Sivas-Malatya-Adana-Afyon

Bölge Müdürlüklerine bağlı işyerleri ile ADF Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu

Çeken/Çekilen Araçların Temizliği, Kalorifer Kazanlarının Yakım işi ve Temizlik Malzemesi

Temini

- Bina ve Saha Temizlik Hizmeti 182 kişi

-Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının Yakım işi 26 kişi

-Demiryolu Çeken Çekilen Araçların Temizlik işi 476 kişi

Temizlik Malzemesi Temini (TTŞ 205 No.lu Teknik Şartname ekindeki listelerde

belirtilmiştir)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: TCDD Taşımacılık A.Ş. Genel

Müdürlüğü, İstanbul, Ankara, İzmir, Sivas, Malatya, Adana ve Afyon Bölge Müdürlüğü ile

Ankara Demiryol Fabrikası Müdürlüğüdür.” düzenlemesi,

“İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a) İhale kayıt numarası: 2020/311472

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 22.07.2020 Saat: 14:30

…

3.2. Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif

olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler

değerlendirmeye alınmaz. …” düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’inci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif

verilebilir.

20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 7 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta

düzenlenmiştir;

İstekliler, İşin Tamamı veya Bölge Bazında Kısmi Teklif Verebilecektir. …”

düzenlemesi,

İtirazen şikâyete konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi”

başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi

halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1

tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 5 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme

feshedilebilecektir. Ancak Temizlik malzemesi listelerinde belirtilen malzemelerin belirlenen

süre içerisinde teslim edilmemesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735

sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün

süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1

tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi

yer almaktadır.

Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları Taşımacılık A.Ş. tarafından 2020/311472

İhale Kayıt Numaralı “12 Ay 684 Personel İle İstanbul-Ankara-İzmir-Sivas-Malatya-Adana-

Afyon Bölge Müdürlüğü İş Yerleri İle Adf Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu Çeken/Çekilen

Araçların Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi

Temini” ihalesinin e-teklif alınmak suretiyle açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, söz

konusu ihalenin kısmi teklife açık olduğu ve 7 kısma ayrıldığı, ihale konusu işin personel

çalıştırmasına dayalı olduğu ve işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu

anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip

Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna

göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotun

birinci fıkrasında kısmi kabul öngörülmeyen, ikinci fıkrasında kısmi kabul öngörülen işlerde,

işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın ne şekilde düzenleneceği, işin niteliği

gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer

yaptırımlar belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada ise, işin tekrar eden

kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı

ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oran

tutarında ceza kesileceği düzenlemesine yer verileceği belirtildikten sonra, bu aykırılıkların -

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

ikiden az olmamak üzere- kaç defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci

maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece

feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiği ifade edilmiştir. Ayrıca, sözleşmeye aykırılık

teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun belirtilmesine imkân

tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa

gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır.

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde ise, 16.1.1’inci maddesinde yer

verilen sözleşmeye aykırılık oluşturan haller dışında, idarece özel aykırılık hallerinin

öngörülmesi halinde bu aykırılık hallerinin anılan maddede belirtilebileceği düzenlenmiştir.

Bu madde kapsamına giren aykırılıklara uygulanacak yaptırım için aykırılığın bir defa

gerçekleşmesi yeterli olup, belli bir aykırılık eşiği belirlemesine gerek bulunmamaktadır.

16.1.2’nci madde kapsamında düzenlenen aykırılık hallerine ilişkin, en az 10 günlük ihtar

çekildikten sonra aykırılığın devam ettiği süre boyunca sözleşme bedelinin % 1’inden fazla

olmamak üzere belirlenen oranda ceza kesilmesi gerektiği belirtilmiştir.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen

düzenlemeler incelendiğinde;

16.1.1’inci maddesinde, Tip Sözleşme’nin aynı maddesinde yer verilen kurala uygun

olarak, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,

her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 0,01 (binde 1)

tutarında ceza kesileceği düzenlenmiş, maddenin devamında aykırılık sayısının 5’den fazla

olması halinde ise protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği

belirtilmiş, yine maddenin devamında temizlik malzemesi listelerinde belirtilen malzemelerin

belirlenen süre içerisinde teslim edilmemesi hallerinde, aykırılığın bir defa gerçekleşmiş

olması durumunda dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği

belirtilmiştir.

16.1.2’nci maddesinde ise, 16.1.1’nci maddesinde belirtilen aykırılık halleri dışında

kalan aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak,

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,01 (binde 1) oranında ceza

uygulanacağı, ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün

olmadığı hallerde ise 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, Tip Sözleşmede 16.1.2’nci madde kapsamına giren aykırılık hallerine

yönelik olarak, sözleşmenin feshi için aykırılık sayısı belirlenmemesi nedeniyle, incelenen

ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nda bu yönde bir belirleme yapılmamasında mevzuata

aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır. Diğer taraftan ceza oranlarının yüksek olduğu

yönündeki iddiaya ilişkin olarak ise, incelenen Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1 ve 16.1.2’inci

maddelerinde öngörülen ceza oranlarının Tip Sözleşme’de öngörülen hadler içinde kaldığı

görülmüştür.

Bu itibarla başvuru sahibi isteklinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet İşleri Genel

Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu

maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici, üstlenmiş olduğu işin önemine

ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri

hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri

almak zorundadır.

…

Yüklenici, işin sözleşme süresi içinde bitirilmesi için, gerekli miktarda malzeme ve

ekipman ile yeterli sayıda personeli her an iş başında bulunduracaktır. Aksi halde yüklenici,

bu hususta kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde bunları

istenen sayı ve miktara çıkarmak zorundadır.

Sözleşmede, işyerinde çalıştırılması gereken personel sayısının belirtildiği hallerde,

yüklenici, belirtilen sayıda personeli işyerinde bulundurmak zorundadır. …” düzenlemesi,

“İş programı” başlıklı 28’inci maddesinde “Yüklenici, sözleşmenin yürürlüğe girmesi

için gerekli olan yasal prosedürlerin tamamlandığının kendisine tebliği ve buna göre işe

başlama tarihinden itibaren, sözleşme veya eklerinde belirlenen süre içinde, üstlenilen işler

için kontrol teşkilatının öngöreceği formda ve detaylarda ayrıntılı bir iş programı düzenler ve

kontrol teşkilatının uygun görüşüne sunar. İş programı, kontrol teşkilatı tarafından talep

edildiği takdirde, yüklenicinin işin yürütülmesi için uygulamayı önerdiği metotlar ve

düzenlemeler hakkında genel bir açıklamayı da içerecektir.

Kontrol teşkilatı, iş programının verildiği bu tarihten başlamak üzere sözleşme veya

eklerinde belirlenen süre içinde programı olduğu gibi veya gerekli gördüğü değişiklikleri

yaparak idarenin onayına sunar.

İdare, iş programının verildiği tarihten başlamak üzere sözleşme veya eklerinde

belirlenen süre içinde, iş programını olduğu gibi veya gerekli gördüğü değişiklikleri yaparak

onaylar ve onaylı bir nüshasını yükleniciye verir. İş programları idarenin onayı ile geçerli

olur.

İş programlarında, hizmete ilişkin proje, rapor, teknik belgeler vb. belgelerin idareye

hangi sıra ile, hangi tarihlerde verileceğinin belirtilmesi gereklidir. Yüklenici, bunların

hazırlanması için idarece verilmesi gereken bilgilerin, esasların ve talimatın, kendisine en geç

hangi tarihlerde verilmesi gerektiğini, ayrıntılı bir şekilde iş programı ile birlikte idareye

bildirecektir.

Yüklenici, idarece onaylanmış iş programına aynen uymak zorundadır. Ancak zorunlu

hallerde idarenin uygun görüşü ile iş programında değişiklik yapılabilir.” düzenlemesi,

İtirazen şikâyete konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi”

başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir:

16.1.1. … Ancak Temizlik malzemesi listelerinde belirtilen malzemelerin belirlenen

süre içerisinde teslim edilmemesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735

sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

sözleşme feshedilebilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Temizlik ve Sarf Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin (TTŞ 205) “Numune Alma,

Muayene ve Deneyler” başlıklı 17’inci maddesinde “… 17.4.Sözleşme imzalandıktan sonra

İdarenin ihtiyacının yükleniciye bildirmesini müteakip deterjan, ilaçlama ve dezenfektan

maddesinin belirtilen miktarlarda aylık olarak teslim edilecektir.

…

17.6. Tesellüme sunulan parti temizlik maddeleri muayeneleri uygun çıkmazsa en geç

30 takvim günü içerisinde yüklenici şartnameye uygun yeni parti ürünü TCDD Taşımacılık

A.Ş’ye tesellüme sunması gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikâyete konu ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde;

Temizlik ve Sarf Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin (TTŞ 205) eki tablolarda

ihalenin her bir kısmı için teslim edilmesi gereken temizlik malzemesi türleri, teknik

özellikleri ile miktarlarının ayrıntılı bir şekilde düzenlendiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ise, temizlik malzemesi listelerinde

belirtilen malzemelerin belirlenen süre içerisinde teslim edilmemesi halinin ağır aykırılık hali

olarak düzenlendiği, söz konusu durumda aykırılığın bir defa gerçekleşmiş olması durumunda

dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceğinin belirtildiği

görülmüştür.

Öncelikle, idarelerin Sözleşme Tasarılarını Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’ye uygun olarak

düzenlemesi gerektiği, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’de düzenlenmesi idareye

bırakılan kısımların düzenlenmesinin idarelerin takdirinde olduğu,

İdarece söz konusu düzenlemenin ihale konusu hizmetin sağlıklı bir şekilde

alınabilmesini teminen yapıldığı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ihale konusu hizmetin

sağlıklı bir şekilde yürütülmesini teminen idare ile yüklenici arasında belirlenecek makul süre

veya sürelerde temizlik malzemelerinin ayrı ayrı veya bir bütün halinde tedarikinin

yapılabileceği, söz konusu tedarik kapsamında yer alan temizlik malzemelerinin tedarik için

tespit edilen süre içerisinde eksiksiz teslim edilmemesi durumunda anılan madde

düzenlemesinin işlerlik kazanacağı, kaldı ki, ihale konusu işin temel olarak temizlik işi

olduğu, dolayısıyla ihale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için idarece talep edilen

temizlik malzemelerinin eksiksiz bir şekilde zamanında iş yerine getirilmesi gerektiği,

Diğer taraftan, ihale konusu işin birim fiyat üzerinden teklif alınmak suretiyle

gerçekleştirildiği, teklif fiyatının temizlik malzemesi listelerinde belirtilen malzemelerin

teknik özelliklerine uygun malzemeler ve miktarları dikkate alınarak oluşturulacağı, Temizlik

ve Sarf Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nde (TTŞ 205) ise ihalenin her bir kısmı için teslim

edilmesi gereken temizlik malzemesi türleri, teknik özellikleri ile miktarlarının ayrıntılı bir

şekilde düzenlendiği, dolayısıyla bahse konu düzenlemenin teklif vermeye engel nitelikte

olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin anılan iddiasının yerinde olmadığı

sonucuna varılmıştır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62

nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak

personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin

tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik

maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği

gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

…

78.5.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin birim fiyat teklif

alınmak suretiyle gerçekleştirilmesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli ile birim fiyat sözleşme

imzalanması zorunludur.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa

nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan

hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal

bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz

Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile

engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat

teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde

düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de

ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması

idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına

dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri

kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele

ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve

istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram

ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak

gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate

alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi

ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak

kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde

“birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır

açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.

yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme

miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.

…

78.27. Hizmet alımlarında idareler ve isteklilerin yararlanması amacıyla hazırlanan

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

birim fiyat teklif cetveli örnekleri (Ek-H.2) ve (Ek-H.3)’de yer almaktadır. …” açıklaması,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki birim fiyat teklif cetveli

standart formunun (KİK015.3./H) aşağıda aktarılan şekilde düzenlendiği görülmüştür.

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ

İhale kayıt numarası:

A¹

B²

Miktarı

İş Kaleminin Adı ve Kısa

Açıklaması³

Teklif

Tuta

rı

Biri İşçi Ay/gün/sa

Edilen⁴

Birim

Fiyat

mi

sayıs at

ı

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)⁵

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Biri

Miktarı

Teklif

Edilen⁴

Birim

Fiyat

Tuta

rı

Açıklaması ⁶

mi

II. ARA TOPLAM (K.D.V.

Hariç)⁷

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun (KİK015.3./H) düzenlenmesine ilişkin 3

numaralı dipnotta “İşçi sayısı üzerinden teklif alınacak iş kalemleri için birim fiyat teklif

cetvelinin bu kısmı kullanılacaktır. Engelli işçiler için ayrı satır açılacaktır.

Farklı ücret gruplarının her biri için ayrı satır açılacaktır.

Kıst ay (artık gün) hesabı yapılacak işlerde kıst ay için ayrı satır açılacaktır. Farklı

ücret grupları için kıst çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklaması,

6 numaralı dipnotta “İşçi sayısı üzerinden teklif alınmayacak iş kalemleri (Ulusal

bayram, genel tatil günleri ve fazla çalışma iş kalemleri dahil) için birim fiyat teklif cetvelinin

bu kısmı kullanılacaktır.

Ulusal bayram ve genel tatil günleri (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile

yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü) için ayrı bir satır açılacaktır. İdareler bu satırı

düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, miktar sütununa çalışılacak toplam tatil

günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her

biri için ayrı satır açılacaktır.

Fazla çalışma öngörülmesi durumunda, fazla çalışma için ayrı satır açılacaktır.

İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “saat” ibaresini yazacak, miktar sütununa

toplam fazla çalışma saatini yazacaktır. Farklı ücret grupları için fazla çalışma

öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

kabul edilmek suretiyle malzeme için tek satır açılabileceği gibi, adet, kg, lt. vb. ölçüler

üzerinden her bir malzeme için ayrı satır da açılabilecektir. Ayrı satır açılması halinde

“birim” sütununa adet, kg, lt. vb. yazılacak ve miktar kısmına işin toplam süresi boyunca

kullanılacak toplam adet, kg, lt. vb. her bir ölçü birimi için rakam yazılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince; vergi, resim, harç, her

türlü sigorta giderleri, karar pulu bedeli, damga vergisi, KİK payı ve oluşabilecek benzer

diğer tüm giderleri teklif fiyatına dahil edeceklerdir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir

hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

25.3.4. Diğer giderler:

İhale konusu işte çalıştırılacak personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası

prim oranı %2 olup teklif fiyatına dahil edilecektir.

Teklif Fiyatına Dahil Edilecek Ferdi Kaza Sigortası için;

Tedavi Gideri : 2.800,00 TL

Sakatlanma ve Ölüm :28.000,00 TL

Limitleri üzerinden yaptırılacaktır.

Söz konusu sigortalara ait düzenlenecek poliçeler ve prim ödemelerine ilişkin

dekontlar mutlak surette TCDD Taşımacılık AŞ'ye gönderilecektir.

Ferdi Kaza Sigortası poliçesinde, TCDD Taşımacılık A.Ş. "Sigorta Ettiren"sıfatıyla yer

alacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, başvuruya konu ihalenin 12 Ay 684

Personel İle İstanbul-Ankara-İzmir-Sivas-Malatya-Adana-Afyon Bölge Müdürlüğü İş Yerleri

İle Adf Müdürlüğü Bina-Saha, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçların Temizliği, Çeşitli Tip

Kalorifer Kazanlarının Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini olduğu, personel

çalıştırmasına dayalı olan söz konusu hizmet alımı işinde çalışacak personel sayısının birinci

kısmında 88, ikinci kısmında 180, üçüncü kısmında 125, dördüncü kısımda 92, beşinci

kısımda 64, altıncı kısımda 91, yedinci kısımda 44 olduğu ve çalışacak personel için birim

fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açıldığı, İdari Şartname’de isteklilerin teklif maliyetlerine

ferdi kaza sigortası olarak tedavi gideri: 2.800,00 TL, sakatlanma ve ölüm: 28.000,00 TL

eklemeleri gerektiğinin açık ve net olduğu, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe

sahibi olması beklenen istekliler tarafından söz konusu maliyetin işçilik maliyetlerine dahil

edilebileceği, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlığı altında belirtilen

söz konusu giderin her istekli tarafından sigorta teminatı kapsamı ve limitleri dikkate alınarak

teklif maliyetine eklenmesinin zorunlu olduğu, bu hususun teklif maliyetlerinin

oluşturulmasına engel oluşturmadığı, dolayısıyla anılan maliyet kalemi için birim fiyat teklif

cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı

30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör

işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski

hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve

1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik

hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci

maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde

yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.

Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla

yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş

sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar,

çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında

yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür.

İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506

sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı

Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli

sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle

belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren

hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli

çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı

üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır.

İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları

sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal

süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta

primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine

ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken

primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin

gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan

prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak

dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun

kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı

Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de

uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve

Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir. …”

hükmü,

“Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci

maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski

hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski

hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “… 78.28. İsteklilerin aynı il

sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale

dokümanında

aynı il

bazında

elli

veya

daha

fazla

işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana

uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret

grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif

cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari

oranının üzerinde

engelli

işçi çalıştırılmasını öngören

düzenleme

yapılması da

mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler

için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri

oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.

…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48.1’inci maddesinde “… 48.3. 4857

sayılı İş Kanununun 30uncu maddesinde Aynı il sınırları içerisinde 50 ve daha üzeri işçi

çalıştıran işverenler mevcut çalışanlarının %3ü kadar engelli personel çalıştırmakla

yükümlüdürler. hükmü gereği Ek-1 Listelerde belirtilen iş yerlerinde çalıştırılacak işçi sayısı il

bazında 50 kişi ve üzeri olan illerde engelli personel çalıştırılması ile ilgili düzenleme

yapılmış olup, birim fiyat teklif cetvelinde belirtilmiştir.” düzenlemesi,

Demiryolu Çeken/Çekilen Araçları Temizlik Teknik Şartnamesi’nin (TTŞ 199)

“Yüklenici işçilerinin çalışacağı işyerleri ve işçi sayısı” başlıklı ekinde “

Bölgeler

İşyerleri ve Bulunduğu İller

Personel

Sayısı

12

İstanbul Halkalı Vagon Bakım Atölye Müdürlüğü (Vagon

Temizliği)

Kırklareli Alpullu Depo Şefliği (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Edime Kapıkule Vagon Servis Şefliği (Vagon Temizliği)

İstanbul İşyerleri (Tren Temizliği)

2

5

12

31

26

İSTANBUL

TOPLAM

Ankara Lokomotif Bakım Atölyesi (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

Ankara Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Zonguldak Çatalağzı Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

32

3

Zonguldak Çatalağzı Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Kayseri Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Kayseri Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Çankırı Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Eskişehir Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Eskişehir Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Karabük Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Anakara Demiryol Fabrika Müdürlüğü

2

3

2

3

12

3

8

ANKARA

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Ankara İşyerleri (Tren Temizliği)

20

116

7

TOPLAM

İzmir Halkapınar Lokomotif Bakım Atölyesi (Lokomotif ve Tren

Seti Temizliği)

İzmir Alsancak Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Balıkesir Depo Müdürlüğü (Vagon Temizliği)

Denizli Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

Uşak Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

51

8

10

3

İZMİR

Balıkesir Bandırma Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

Manisa Soma Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

İzmir İşyerleri (Tren Temizliği)

3

1

25

108

5

17

3

TOPLAM

Sivas Lokomotif Bakım Atölyesi (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Sivas Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Sivas Divriği Depo Müdürlüğü (Vagon Temizliği)

Kars Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

SİVAS

12

8

Sivas İşyerleri (Tren Temizliği)

Samsun Depo Müdürlüğü (Lokomotif Temizliği)

TOPLAM

Malatya Lokomotif Atölyesi (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Malatya Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Elazığ Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti ile Vagon

Temizliği)

3

48

15

3

6

Diyarbakır Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti ile Vagon

Temizliği)

10

MALATYA

Van Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Bitlis Tatvan Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

Siirt Kurtalan Vagon Servis Şefliği (Vagon Temizliği)

Malatya İşyerleri (Tren Temizliği)

3

6

4

8

TOPLAM

55

10

Adana Lokomotif Bakım Atölyesi (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

Adana Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Gaziantep Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti Temizliği)

Hatay İskenderun Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

26

3

8

ADANA

AFYON

Konya Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti ile Vagon

Temizliği)

Mersin Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti ile Vagon

Temizliği)

Gaziantep İslahiye Fevzipaşa Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

Adana İşyerleri (Tren Temizliği)

11

2

9

80

11

TOPLAM

Afyon Lokomotif Bakım Atölyesi (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Afyon Vagon Bakım Atölyesi (Vagon Temizliği)

Kütahya Tavşanlı Depo Müdürlüğü (Lokomotif ve Tren Seti

Temizliği)

11

5

Kütahya Vagon Seriş Şefliği (Vagon Temizliği)

Burdur Depo Şefliği (Vagon Temizliği)

Afyon İşyerleri (Tren Temizliği)

TOPLAM

2

7

38

476

GENEL TOPLAM

”düzenlemesi,

TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Bina ve Saha Temizliği Teknik Şartnamesi’nin (TTŞ

218) “İş yerlerini ve personel sayısını gösteren tablo” başlıklı ekinde “

Bölgeler

İşyerleri ve Bulunduğu tiler

Personel

Sayısı

İstanbul Halkalı Vagon Bakım Atölye Müdürlüğü

İstanbul Halkalı Lokomotif Bakım Atölye Müdürlüğü

İstanbul Marmaray (Halkalı) Araç Bakım Atölye Müdürlüğü

Kırklareli Alpullu Depo Şefliği

Edirne Kapıkule Vagon Servis Şefliği

İstanbul Lojistik Servis Müdürlüğü

İstanbul Marmaray İşletme Müdürlüğü ve Personel Yatakhanesi

Temizliği

4

2

3

4

8

İSTANBUL

İstanbul Marmaray Araç Bakım Servis Müdürlüğü İşyeri Temizliği

TOPLAM

Ankara Ana İkmal Merkezi Şefliği

Ankara YHT Eryaman Depo/TCDD T.A.Ş. Genel Müdürlüğü ve

DATEM İşyerleri Temizliği

30

57

6

36

ANKARA

İZMİR

Anakara Demiryol Fabrika Müdürlüğü

Eskişehir ve Eğitim ve Sınav Merkezi

TOPLAM

İzmir Halkapınar Lokomotif Bakım Atölyesi

İzmir Araç Bakım Servis Müdürlüğü

İzmir Alsancak Vagon Bakım Atölyesi

İzmir Lojistik Servis Müdürlüğü

12

10

64

6

2

3

6

TOPLAM

Sivas Lokomotif Bakım Atölyesi

17

7

Sivas Vagon Bakım Atölyesi

4

Sivas Divriği Depo Müdürlüğü

3

Sivas Demirdağ Vagon Bakım Atölyesi

Erzurum Depo Müdürlüğü

3

SİVAS

Sivas Lojistik Servis Müdürlüğü

3

Samsun Depo Müdürlüğü

3

Samsun Vagon Bakım Atölye Müdürlüğü

TOPLAM

MALATYA Malatya Araç Bakım Servis Müdürlüğü

3

29

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Malatya Lojistik Servis Müdürlüğü

4

6

1

TOPLAM

Adana Araç Bakım Servis Müdürlüğü

Adana Yolcu Taşımacılığı Servis Müdürlüğü

Adana Lojistik Servis Müdürlüğü

TOPLAM

ADANA

AFYON

3

Afyon Vagon Bakım Atölyesi

TOPLAM

6

GENELTOPLAM

182

”düzenlemesi,

TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Binalarda Kalorifer Yakım İşi Teknik Şartnamesi’nin

(TTŞ 219) “İş yerlerini ve personel sayısını gösteren tablo” başlıklı ekinde “

Bölgeler

İşyerleri ve Bulunduğu İller

Personel

Sayısı

Sivas Lokomotif Bakım Atölyesi

Sivas Divriği Depo Müdürlüğü

Sivas Demirdağ Vagon Bakım Atölyesi

Erzurum Depo Müdürlüğü

Samsun Depo Müdürlüğü

TOPLAM

3

SİVAS

15

2

Van Depo Müdürlüğü

MALATYA Tatvan Depo Şefliği

1

TOPLAM

Adana Lokomotif Bakım Atölyesi

3

1

Adana Vagon Bakım Atölyesi

Niğde Ulukışla Depo Şefliği

Gaziantep İslahiye Fevzipaşa Depo Şefliği

TOPLAM

1

3

8

ADANA

GENEL TOPLAM

26

”düzenlemesi yer almaktadır.

Ayrıca ihale dokümanında, ihalenin kısımlarını oluşturan bölgelerin içerisindeki

illerde çalıştırılması gereken engelli personel sayısına yönelik olarak yapılan hesaplamayı

gösteren aşağıdaki tabloya yer verildiği görülmüştür.

İLLER

Bina-

Saha

Loko-

Vagon

Kalorifer Toplam

%3

Engelli

Sayısı

Engelli

İşçi

Sayısı

Yakımı

İşçi

Temizliği Temizliği işi (İşçi

(İşçi

Sayısı)

52

(İşçi

Sayısı)

24

Sayısı)

İSTANBUL

ANKARA

İZMİR

76

140

100

62

2,2800

4,2000

3,0000

1,8600

2

4

3

2

54

17

20

86

83

33

SİVAS

9

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

MALATYA

ADANA

AFYON

ERZURUM

BÖLGESİ)

6

3

6

3

26

45

29

32

50

35

6

2

3

1,5000

2

(SİVAS

VAN (MALATYA BÖLGESİ)

BİTLİS TATVAN (MALATYA

BÖLGESİ)

3

6

2

1

5

7

NİĞDE

(ADANA

3

BÖLGESİ)

İSLAHİYE

BÖLGESİ)

KIRKLARELİ

(İSTANBUL BÖLGESİ)

EDİRNE

(ADANA

ALPULLU

2

3

2

5

4

KAPIKULE

8

(İSTANBUL BÖLGESİ)

ESKİŞEHİR

BÖLGESİ)

ZONGULDAK ÇATALAĞZI

(ANKARA BÖLGESİ)

(ANKARA

10

15

5

25

5

KAYSERİ

BÖLGESİ)

ÇANKIRI

BÖLGESİ)

KARABÜK

(ANKARA

5

(ANKARA

2

3

(ANKARABÖLGESİ)

BALIKESİR

BÖLGESİ)

(İZMİR

11

10

11

10

DENİZLİ

BÖLGESİ)

UŞAK (İZMİR BÖLGESİ)

3

1

3

1

MANİSA

(İZMİR

BÖLGESİ)

KARS (SİVAS BÖLGESİ)

12

6

12

6

ELAZIĞ

(MALATYA

BÖLGESİ)

DİYARBAKIR (MALATYA

BÖLGESİ)

10

4

10

4

SİİRT

KURALAN

(MALATYA BÖLGESİ)

GAZİANTEP

(ADANA

5

BÖLGESİ)

HATAY (ADANA BÖLGESİ)

8

KONYA

(ADANA

11

BÖLGESİ)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

MERSİN

(ADANA

11

7

11

7

BÖLGESİ)

KÜTAHYA

BÖLGESİ)

BURDUR

BÖLGESİ)

SAMSUN

BÖLGESİ)

TOPLAM

(AFYON

(SİVAS

2

6

3

12

684

182

476

26

13

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, isteklilerin aynı il sınırları

içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında

aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 sayılı İş

Kanununda belirtilen asgari orana (özel sektör işyerlerinde yüzde üç) uyulmak kaydıyla

idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun idari

şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı

satır açılması gerektiği anlaşılmaktadır.

İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde ise, ihale konusu işin kısmi teklife açık

olduğu ve 7 kısma ayrıldığı, her bir kısmın birden fazla ili ihtiva eden bölgelerden oluştuğu,

isteklilerin, işin tamamı veya bölge bazında kısmi teklif verebileceği,

İhale konusu işin 1’inci kısmında (İstanbul Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği,

Demiryolu Çeken Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği ve Temizlik

Malzemesi Temini) 88 personelin,

2’nci kısmında (Ankara Bölgesi İş Yerleri İle Ankara Demiryol Fabrikası Müdürlüğü:

Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon

Temizliği ve Temizlik Malzemesi Temini) 180 personelin,

3’üncü kısmında (İzmir Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken

Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği ve Temizlik Malzemesi Temini) 125

personelin,

4’üncü kısmında (Sivas Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken

Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının

Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini) 92 personelin,

5’inci kısmında (Malatya Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken

Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının

Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini) 64 personelin,

6’ncı kısmında (Adana Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken

Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği, Çeşitli Tip Kalorifer Kazanlarının

Yakım İşi ve Temizlik Malzemesi Temini) 91 personelin,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

7’nci kısmında (Afyon Bölgesi İş Yerleri: Bina-Saha Temizliği, Demiryolu Çeken

Çekilen Araçları Lokomotif, Tren Seti, Vagon Temizliği ve Temizlik Malzemesi Temini) 44

personelin çalıştırılacağı anlaşılmıştır.

Ayrıca, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçları Temizlik Teknik Şartnamesi (TTŞ 199),

TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Bina ve Saha Temizliği Teknik Şartnamesi (TTŞ 218) ve

TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Binalarda Kalorifer Yakım İşi Teknik Şartnamesi’nde (TTŞ

219) personelin hangi illerde ve hangi birimlerde çalıştırılacağının düzenlendiği görülmüştür.

Anılan Şartnameler bir arada değerlendirildiğinde, İstanbul ilinde 76 personel, Ankara

ilinde 140 personel, İzmir ilinde 100 personel, Sivas ilinde 62 personel, Adana ilinde 50

personel çalıştırılacağı, diğer illerde ise 50 personelin altında personel çalıştırılacağı

anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin

78.28’inci maddesi gereğince, engelli personel sayısının aynı il sınırları içerisinde elli veya

daha fazla işçi çalıştırılması öngörülen İstanbul, Ankara, İzmir, Sivas ve Adana illerinde

çalıştırılacak toplam personel sayısı üzerinden hesaplanması, hesaplamada yarıma kadar

kesirler dikkate alınmaması, yarım ve daha fazla olanların tama dönüştürülmesi

gerekmektedir.

Bu itibarla, ihale dokümanı kapsamında yer alan ve ihalenin kısımlarını oluşturan

bölgelerin içerisindeki illerde çalıştırılması gereken engelli personel sayısı ile ihale konusu

işte çalıştırılması gereken toplam engelli personel sayısını gösteren tablodaki hesaplamaların

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci

maddesine uygun olduğu, her bir kısma ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin anılan tabloda

yapılan hesaplamalara uygun olarak düzenlendiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci

maddesine uygun olarak, engelli personel çalıştırılması gereken illerin bulunduğu kısımlara

(1, 2, 3, 4 ve 6) ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde engelli personele ilişkin ayrı satır açıldığı

görüldüğünden başvuru sahibi isteklinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine

dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği

olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi

denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar

ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı

işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle

uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde

aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt

işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili

olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

“Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’inci

maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve

kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri

uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere

mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem

tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci

fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem

tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu

kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları

sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait

işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt

işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine

göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları

ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum

veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14

üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,

4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu

kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak

çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından

4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde

çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı

ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi

hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen

süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları

itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden

hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına

yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş

sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak

hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt

işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya

kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı

ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu,

ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet

süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi

yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi

yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının

(a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden,

ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen

hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme

süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri

alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. …”

hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde

kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de

yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet

Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında

Yönetmelik ile belirlenmiştir.

22.02.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan 7166 sayılı Sosyal Hizmetler

Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 11’inci maddesinde

“22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesine beşinci fıkrasından sonra

gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci

fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilere, 11/9/2014

tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında, kamu kurum ve kuruluşlarına ait

işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin olarak kamu kurum ve

kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için sözleşmesinde kıdem tazminatı

ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir hükme yer verilmemişse alt

işverenlere rücu edilmez.”” hükmü,

12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya

kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin

altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar

verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde

bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme

kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda

alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir

şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.”” hükmü

bulunmaktadır.

Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih 2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla

kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım

sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu

yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz

konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin

nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla

getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” ifadelerinin yer aldığı, söz konusu iptal

gerekçesinde kıdem tazminatının rücu edilmesi hususunun sözleşmede bulunması ile

sınırlandırılmasının uygun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, 4734 sayılı “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun

kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

yetkilidir.

… Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak

suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.”

hükmü,

“Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı

hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin

yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak

suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.

…

Kurum, ihale üzerinde kalan isteklinin teklifinin sınır değerin altında olması hâlinde,

bu istekliden yaklaşık maliyetin % 6’sından az ve % 15’inden fazla olmamak üzere alınacak

kesin teminat oranına ilişkin düzenlemeler yapabilir.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin

teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale

dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek

kesin teminatların;

…

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin

getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi

halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde

ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile

ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin

kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar

ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar

paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal

Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

“İade edilemeyen teminatlar” başlıklı 14’üncü maddesinde “13 üncü maddeye göre

mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde; yapım işlerinde kesin hesap ve kesin

kabul tutanağının onaylanmasından, diğer işlerde ise işin kabul tarihinden veya varsa garanti

süresinin bitim tarihinden itibaren iki yıl içinde idarenin yazılı uyarısına rağmen talep

edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları hükümsüz kalır ve bankasına

iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir

kaydedilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci

maddesinde “…(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif

fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin

altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır. Kısmi teklif

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

verilmesine imkan tanınan ihalelerde, tek bir sözleşmeye konu olacak kısımların herhangi

birisi veya birkaçı için teklif edilen fiyatın, ilgili kısım için hesaplanan sınır değerin altında

olması halinde alınacak kesin teminat tutarı, isteklinin sınır değerin altında teklif sunmuş

olduğu kısma veya kısımlara ilişkin yaklaşık maliyetin % 9’u, sözleşmeye konu diğer kısma

veya kısımlara ilişkin teklif fiyatının ise % 6’sı oranında hesaplanır ve bu tutarların toplamı

kadar kesin teminat alınır.

…

(6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi

öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

…

(8) Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine

ihtiyati tedbir konulamaz.

…

(10) Fiyat farkı ödenmesi öngörülerek ihale edilen işlerde fiyat farkı olarak ödenecek

bedelin, sözleşme bedelinde artış meydana gelmesi halinde ise bu artış tutarının yüzde altısı

oranında teminat olarak kabul edilen değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı

olarak ödenecek bedel üzerinden hesaplanan ek kesin teminat, hakedişlerden kesinti yapılmak

suretiyle de karşılanabilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin ““Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü

maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak

mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş

olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik

borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik

süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin

olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.

18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin

yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına

meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü

maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul

tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan

ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup

edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi

esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal

Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi

ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı

7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal

Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri

verilecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri

verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun

şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan

ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise

kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna

olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul

tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek

kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek

borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;

işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde

idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat

mektupları hükümsüz kalır ve bankasına iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar

sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” hükmü,

İtirazen şikâyete konu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler”

başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve

yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya

sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması

durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.

11.2. Ek kesin teminat

11.2.1. Fiyat farkı ödenmesi öngörülen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin ve

/veya iş artışı olması halinde bu artış tutarının % 6'sı oranında teminat olarak kabul edilen

değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden

hesaplanan ek kesin teminat miktarı hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.

11.2.2. Ek kesin teminatın teminat mektubu olması halinde, ek kesin teminat

mektubunun süresi, kesin teminat mektubunun süresinden daha az olamaz.

11.3. Yüklenici tarafından verilen kesin ve ek kesin teminat, 4734 sayılı Kanunun 34

üncü maddesinde belirtilen değerlerle değiştirilebilir.

11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine

getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit

edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye

verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade

edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan

borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin

kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek

kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,

varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan

hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin

yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları

hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar

sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.

11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine

ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

“Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1. Yüklenici, başta 6331 sayılı İş

Sağlığı ve Güvenliği Kanunu olmak üzere, 4857 sayılı İş Kanunu ile çalışma hayatını

düzenleyen Kanunlar ve bu konudaki Tüzük, Yönetmelik ve sair mevzuattan doğan tüm

sorumlulukları eksiksiz olarak yerine getirecektir.

…

-Yüklenici yürürlükteki 4857 sayılı İş Kanunu ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve

Genel Sağlık Sigortası Kanunu hükümlerine göre çalıştıracağı elemanların her türlü özlük

haklarını ücretsiz izin ve raporlu günler hariç karşılamak zorundadır.

-Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, başta İş Kanunu olmak üzere çalışma hayatını

düzenleyen kanunlar ve bu konudaki tüzük yönetmelik ve sair mevzuattan doğan tüm

sorumluluklarını eksiksiz yerine getirecektir.

…

-Yüklenici, çalıştırdığı her işçi için bir özlük dosyası düzenleyecektir. Bu dosyada,

işçinin işyerine ilk giriş tarihinden itibaren her türlü ücret, yıllık izin, izin, fazla mesai,

ikramiye, kıdem, ihbar, kötü niyet, ayrımcılık vs. parasal haklarının Yüklenici tarafından

ödendiğini gösterir işçi ve Yüklenici tarafından imzalı belgeler ile SGK sicil numarası ve

kimlik bilgilerinin yanı sıra, İş Kanunu, İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve diğer kanunlar

uyarınca düzenlemek zorunda olduğu her türlü belge ve kayıtları saklamak ve bunları

istendiği zaman İdare ve yetkili mercilere göstermek zorundadır.

…

-Yüklenici, çalıştırdığı işçisinin iş kazasına ya da meslek hastalığına uğraması dahil,

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu, 4857 sayılı İş Kanunu ile İş

Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve diğer mevzuattan kaynaklanan her türlü bildirim ve işlemleri

idari para cezasına maruz kalmadan süresinde yapacaktır. Yüklenici bu yükümlülüklerini

yerine getirmemesi vb. herhangi bir sebepten kaynaklanan mezkur borçlarını ilk ihtarda

ödeyecektir. Bu sebeplerden dolayı resmi merciler İdare'den idari para cezaları ödeme

talebinde bulunduğu takdirde, İdare bu ödemeleri ilgili resmi Yüklenicinin ilk hakedişinden

kesecektir.

-Yükleniciye son hakediş ödemesi; Yüklenici tarafından sözleşmenin son ayına ait

işçilerin ücret, varsa fazla mesai dâhil İş Mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile

sosyal güvenlik primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin İdare’ye

ibraz edilmesi durumunda yapılacaktır. İbraz edilmemesi halinde söz konusu ödemeler,

Yüklenicinin son hakedişinden mahsup edilmek üzere İdare tarafından yapılacaktır.

…

36.2. Kesin teminat mektubunun süresi 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 35’inci

maddesi gereğince ihale konusu işin süresi, varsa garanti süresi ve söz konusu hizmetin

bitiminden sonra serbest bırakılabilmesi için 5510 sayılı kanunu 90.maddesi gereğince

SGK’dan alınacak ilişiksiz belgesinin süresi dikkate alınarak sözleşme imzalanması

aşamasında İdare ve Yüklenici tarafından belirlenecektir.

-Teminatın geri verilmesinde; Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun

şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan

ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde teminatın tamamı yükleniciye iade edilecektir. …”

düzenlemesi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Binalarda Kalorifer Yakım İşi Teknik Şartnamesi’nin

(TTŞ 219) eki TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Hizmet Alımlarında Uyulacak Usul ve

Esaslar Hakkında 808 Numaralı Genel Emir’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu

genel emrin amacı iş gücü ihtiyacına dayalı hizmet alımlarında, işçi haklarının korunması,

kuruluşun işçi haklarıyla karşı karşıya kalmasının önlenmesi için Kuruluş ile alt işveren

ilişkisinde uyulacak usul ve esasların düzenlenmesidir.” düzenlemesi,

“Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Kuruluş işyerlerinde iş gücü ihtiyacına

dayalı hizmet alımları ile yapım işlerinde; şartname ve sözleşmelerde yer alması gereken

düzenlemelerle, tüm çalışma süresinde ve sonrasında uygulanacak; şahsi dosya tutulması,

ücret, tahakkuk, ödeme, denetim, izin, fazla mesai, belgeleme gibi işlemlerle rücu usul ve

esaslarını kapsamaktadır.” düzenlemesi,

“Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Asıl İşveren/Kuruluş: TCDD Genel

Müdürlüğü merkez ve taşra teşkilatını,

(2) Alt İşveren/Yüklenici/Taşeron: Yapım işi müteahhidi ile Kuruluş işyerlerinde iş

gücü ihtiyacına dayalı hizmetlerde iş alarak işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiyi ifade eder.”

düzenlemesi,

“Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü

mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve

işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için

görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı

işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir.

(2) Asıl işveren-Alt işveren ilişkisinde; asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o

işyeri ile ilgili olarak 4857 sayılı İş Kanunundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf

olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan her türlü ücret, izin, fazla mesai, ikramiye, kıdem,

ihbar, kötü niyet, ayrımcılık gibi parasal haklardan alt işveren ile birlikte sorumludur.

(3) Kuruluşun sorumlu tutulamayacağına dair şartname ve sözleşmelere hüküm

konulması kuruluşun sorumluluğunu kaldırmamaktadır.

(4) Her türlü parasal haklarının alt işveren tarafından ödendiğinin belgelerini

mahkemeye ibraz etmek suretiyle bizzat asıl işverenin kendisinin ispat etmesi gerekmektedir.

Buradaki ispat yükü işçide değil işverenlerdedir.

(5) İşçinin asıl işverenden alınan iş kapsamında ve değişen alt işverenlere ait işyerinde

ara vermeden çalışmasını sürdürdüğü, bir fesih bildirimi yapılmadığı sürece işyeri devrinin

gerçekleştiği kabul edilir.

Bu durumda kuruluşun ödediği tazminatın rücusundan değişen alt işverenler;

(a) Kıdem tazminatı yönünden; son yüklenici tamamından, daha önceki yükleniciler

ise sadece işçiyi çalıştırdıkları sürelerle ve devir esnasındaki işçinin aldığı ücret seviyesiyle

sorumludur.

(b) İzin ve ihbar tazminatı yönünden; tamamından ve sadece son yüklenici sorumludur.

(c) Diğer işçilik alacakları yönünden; her bir yüklenici son ücret üzerinden sadece

kendi ve kendinden önceki dönemden sorumludur.” düzenlemesi,

“Usul ve esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinde “Kuruluş hizmet alımları kapsamında

çalışan işçilerin ilgili mevzuattan doğan hakların korunması, yüklenicilerin ihale

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

sözleşmesinden ve ilgili mevzuattan doğan yükümlülüklerini yerine getirmeleri ve Kuruluşun

ileride doğabilecek hukuki yaptırımlarla karşılaşmaması için Kuruluş birimlerince aşağıdaki

hususlara uyulacaktır:

…

e)… Alt işveren o işyerine ilk giriş tarihinden itibaren işçisini çalıştırdığı tüm

dönemlere ilişkin her türlü ücret, yıllık izin, izin, fazla mesai, ikramiye, kıdem, ihbar, kötü

niyet, ayrımcılık vs. parasal haklarının alt işveren tarafından ödendiğini gösterir işçi ve alt

işveren tarafından imzalı belgelerin özlük dosyasında tutulması gerekmektedir.

… Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer verilecek ve sözleşme uygulama

döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır.

…

h)Yüklenicilerin aylık hak edişleri yapılırken çalıştırdıkları işçilerin ücretleri her türlü

ücret, yıllık izin, izin, fazla mesai, ikramiye, kıdem, ihbar, kötü niyet, ayrımcılık vs. parasal

hakları ile sosyal güvenlik ve işsizlik sigortası primlerini tam, zamanında ve düzenli olarak

yatırıldığına dair belgeler ile ihale dokümanı ve sözleşme hükümleri çerçevesinde

yüklenicinin ödemeye esas belgelerinin kontrolleri yapıldıktan sonra tahakkukları

yapılacaktır.

İstenildiğinde bu belgeler, ilgili yerlere verilmek üzere tahakkuku yapan birimlerce

dosyalanacak ve bir nüshasının çalışanların özlük dosyalarına konulması sağlanacaktır. Aylık

hak edişleri yapılırken çalıştırdıkları işçilerin ücretleri ile sosyal güvenlik ve işsizlik sigortası

primlerini tam, zamanında ve düzenli olarak yatırmaması durumunda sözleşmenin fesh

edileceğine yönelik hüküm konulacaktır. Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer verilecek

ve sözleşme uygulama döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır.

ı) Yapılacak hak ediş ödemesine esas bu Genel Emrin 6 ıncı maddesinin (h) bendinde

belirtilen ödemeye esas belgeler, hak edişin ait olduğu ayı izleyen ayın 15 inci (dahil) gününe

kadar yüklenici tarafından Kuruluş ilgili birimlerine ibraz edilmek zorundadır. Anılan bu

belgeler ibraz edilmediği takdirde, Genel Emrin 6 ncı maddesinin (i) bendi uygulanacak, bu

durum üç defa tekerrür ettiğinde ise, sözleşmenin “İdarenin Sözleşmeyi Feshetmesi” başlıklı

maddesi uyarınca gerekli işlemler yapılacaktır. Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer

verilecek ve sözleşme uygulama döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır.

...

I)Yüklenici çalıştırdığı işçilerine karşı ilgili Kanun ve mevzuattan doğan herhangi bir

yükümlülüğünü yerine getirmemesi nedeniyle, ücret, fazla mesai, kıdem ve ihbar tazminatı,

yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi

ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi

gibi sebeplerle veya yüklenicinin istihdam ettiği işçinin iş kazası sonucu vefat etmesi veya

sakat kalması gibi nedenlerle doğan yüklenici işçilerinin, varislerinin veya üçüncü kişilerin

her çeşit alacak ve tazminatlarından Yüklenici sorumludur. Bu konularda Kuruluştan tazminat

veya alacak talep edilmesi halinde ödeme Yüklenici tarafından derhal yapılacaktır. Aksi halde

Kuruluşça ödenmediği kesin olarak tespit edilen bu miktarlar Yüklenicinin hakedişlerinden

veya alacağından, bunun mümkün olmadığı durumlarda teminatlardan tahsil edilecektir.

Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer verilecek ve sözleşme uygulama döneminde

yerine getirilmesi sağlanacaktır.

m) Yüklenicinin çalıştırdığı işçilerine karşı ilgili Kanun ve Mevzuattan doğan herhangi

bir yükümlülüğü yerine getirmemesi nedeniyle ücret, fazla mesai, kıdem ve ihbar tazminatı,

yıllık ücretli izin alacağı ve benzeri mali ve sosyal haklar ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalığı ve üçüncü şahıslara zarar verilmesi

gibi sebeplerle Kuruluş aleyhine dava açılması veya icra takibi yapılması halinde, davaların

Mahkemelerce veya ilgili Birimlerce sonuçlandırılmasına kadar Yüklenicinin teminatları

Kuruluşça tutulacaktır. Dava ve icra takiplerinin Kuruluş aleyhine sonuçlanması halinde ve

Kuruluş Yüklenici işçilerine veya üçüncü şahıslara herhangi bir ödeme yapmak durumunda

kaldığı takdirde, Yüklenici bu ödemeleri rücuen Kuruma derhal ödemekle yükümlüdür. Aksi

halde, işçi alacakları Yüklenicinin hak edişinden, yetmediği takdirde teminatından defaten

kesilerek tahsil edilecektir. Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer verilecek ve sözleşme

uygulama döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır.

n) Son hakediş ödemesi; yükleniciler tarafından sözleşmenin son ayına ait işçilerin

ücret, varsa fazla mesai dahil İş Mevzuatına göre hak ettikleri diğer alacakları ile sosyal

güvenlik primlerinin ve vergilerin ilgili yerlere ödendiğine dair belgelerin Kuruluş bu Genel

Emrin 6 ncı maddesinin (e) bendinde belirtilen birimlerine ibraz edilmesi durumunda

yapılacaktır. İbraz edilmemesi halinde söz konusu ödemeler, yüklenicinin son hak edişinden

mahsup edilmek üzere Kuruluş tarafından yapılacaktır. Bu hususlara şartname ve

sözleşmelerde yer verilecektir.

o) Yükleniciler ihaleye ait sözleşmenin bitiminde (aynı veya farklı yüklenicinin, aynı

veya farklı işçilerle hizmete devam etmesi halleri dâhil), o sözleşme kapsamında çalışan

işçilerin iş mevzuatına göre hak ettikleri; kıdem ve ihbar tazminatı, yıllık ücretli izin alacağı

ve benzeri mali ve sosyal haklarının yasal süresi içerisinde ödendiğine ve işçinin herhangi bir

hakkının kalmadığına ilişkin ibraname ve bu ödemeleri gösteren banka dekontu, ödemelerin

işçilerin hesabına yatırıldığına dair bankaca onaylı ödeme tutarlarını gösterir listeyi veya

PTT makbuzu ile ödeme bordrosunu, sözleşmenin bitim tarihini izleyen 15 (on beş) gün

içerisinde ibraz etmedikçe kesin teminatı iade edilmez. Bu sürenin sonunda söz konusu

ödemelere ilişkin belgelerin Kuruluşa sunulmaması halinde; Yüklenici işçilerinin yıllık ücretli

izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı ve sair işçilik haklarına ait hesaplamalar Kuruluş

tarafından yapılır ve Yüklenicinin kesin teminatından karşılanmak suretiyle işçilere ödenir.

Teminatının karşılamadığı tutar için Kuruluşun yükleniciye rücu hakkı saklıdır. Bu hususa

şartname ve sözleşmelerde yer verilecek ve sözleşme uygulama döneminde yerine getirilmesi

sağlanacaktır.

…

r)Yüklenici iş sağlığı ve güvenliği konusu dahil mevzuatın gerektirdiği her türlü resmi

kayıt ve belgelerin ilgili mevzuatta belirtilen hükümlere uygun olarak tutulmasından dolayı

Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığına, Çalışma ve İş Kurumu İl Müdürlüğüne, Sosyal

Güvenlik Kurumu ile mevzuatta belirtilen diğer kurum ve kuruluşlara karşı sorumlu olacaktır.

Yüklenici, çalıştırdığı işçisinin iş kazasına ya da meslek hastalığına uğraması dahil 5510

sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu, 4857 sayılı İş Kanunu ile İş

Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve diğer mevzuattan kaynaklanan her türlü bildirim ve işlemleri

idari para cezasına maruz kalmadan süresinde yapacaktır. Yüklenicinin bu yükümlülüklerini

yerine getirmemesi vb. herhangi bir sebepten kaynaklanan mezkur borçlarını ilk ihtarda

ödeyecektir.

Bu sebeplerden dolayı resmi merciler Kuruluştan idari para cezaları dahil herhangi

bir ödeme talebinde bulunduğu takdirde, Kuruluş bu ödemeleri ilgili resmi Kuruluşa ödemek

üzere Yüklenicinin ilk hak edişinden kesecektir. Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer

verilecek ve sözleşme uygulama döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır. …” düzenlemesi

yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Öncelikle, TCDD Taşımacılık A.Ş.ne Ait Binalarda Kalorifer Yakım İşi Teknik

Şartnamesi’nin (TTŞ 219) eki TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Hizmet Alımlarında

Uyulacak Usul ve Esaslar Hakkında 808 Numaralı Genel Emir’in amacının iş gücü ihtiyacına

dayalı hizmet alımlarında, işçi haklarının korunması, TCDD Genel Müdürlüğü merkez ve

taşra teşkilatının (bundan sonra “kuruluş” olarak adlandırılacaktır.) işçi haklarıyla karşı

karşıya kalmasının önlenmesi için kuruluş ile alt işveren ilişkisinde uyulacak usul ve esasların

düzenlenmesi, kapsamının kuruluş işyerlerinde iş gücü ihtiyacına dayalı hizmet alımları ile

yapım işlerinde; şartname ve sözleşmelerde yer alması gereken düzenlemelerle, tüm çalışma

süresinde ve sonrasında uygulanacak; şahsi dosya tutulması, ücret, tahakkuk, ödeme, denetim,

izin, fazla mesai, belgeleme gibi işlemlerle rücu usul ve esasları olduğu, söz konusu genel

emirde ihale dokümanını oluşturan Şartnameler ile Sözleşme Tasarısı’nda yer alması gereken

hususları ifade eden düzenlemelerin altında “Bu hususa şartname ve sözleşmelerde yer

verilecek ve sözleşme uygulama döneminde yerine getirilmesi sağlanacaktır.”, “Bu hususlara

şartname ve sözleşmelerde yer verilecektir.” şeklinde düzenlemelere yer verildiği,

İdari Şartname, Demiryolu Çeken/Çekilen Araçları Temizlik Teknik Şartnamesi (TTŞ

199), Temizlik ve Sarf Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin (TTŞ 205), TCDD Taşımacılık

A.Ş.ne Ait Bina ve Saha Temizliği Teknik Şartnamesi (TTŞ 218) ve TCDD Taşımacılık

A.Ş.ne Ait Binalarda Kalorifer Yakım İşi Teknik Şartnamesi (TTŞ 219) ve Sözleşme

Tasarısı’nda, TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Hizmet Alımlarında Uyulacak Usul ve

Esaslar Hakkında 808 Numaralı Genel Emir’de aktarılan düzenlemelerden kıdem tazminatı

ile kesin teminatın iadesine ilişkin hususlara yönelik yapılan düzenlemelere yer verilmediği,

bu haliyle, TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Hizmet Alımlarında Uyulacak Usul ve Esaslar

Hakkında 808 Numaralı Genel Emir’de uygulamaya girebilmesi için Şartnamelerde ve

Sözleşme Tasarısı’nda düzenlenmesi gerektiği ifade edilen hususların ihale dokümanı

düzenlemeleri olarak dikkate alınamayacağı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde;

Personel çalıştırılmasına dayalı ihalenin Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar”

başlıklı 36’ncı maddesinde, kıdem ve ihbar tazminatının ödenmesinden idarenin hiçbir surette

sorumlu olmadığını ifade eden bir düzenlemenin bulunmadığı, yalnızca kıdem ve ihbar

tazminatının yüklenici tarafından ödendiğini gösteren ve işçi ve yüklenici tarafından

imzalanan belgelerin işçilerin özlük dosyasına konulmasına ilişkin düzenlemenin bulunduğu,

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yer alan hüküm uyarınca, 4734 sayılı

Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem

tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait

olduğunun açık olduğu, söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması

aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun

yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında

kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları,

Ayrıca, TCDD İşletmesi Genel Müdürlüğü Hizmet Alımlarında Uyulacak Usul ve

Esaslar Hakkında 808 Numaralı Genel Emir’de kıdem ve ihbar tazminatında asıl işveren ile

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

alt işverenin birlikte sorumlu olduğunun, bu hususlarda kuruluşun sorumlu tutulamayacağına

dair şartname ve sözleşmelere hüküm konulmasının kuruluşun sorumluluğunu ortadan

kaldırmayacağının açıkça ifade edildiği,

Öte yandan, söz konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem ve ihbar

tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda

hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde

isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem ve ihbar tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği

anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının bu açıdan yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

Diğer taraftan, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları bir arada

değerlendirildiğinde, taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak

yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan

istekliden kesin teminat alınacağı, taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine

uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun

olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların

Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal

veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısının, garanti süresi dolduktan

sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamının yükleniciye iade edileceği,

her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati

tedbir konulamayacağı anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede, idarece Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı

11’inci maddesinde ve “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde kesin teminatın iadesine

yönelik olarak yapılan düzenlemelerin kamu ihale mevzuatına aykırı olmadığı anlaşıldığından

başvuru sahibinin anılan iddiasının bu açıdan da uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/036

: 31

: 19.08.2020

: 2020/UH.I-1414

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları