Ana Sayfa
/
Kararlar
/
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü
/
2019/409745-Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2019/409745
Başvuru Sahibi
Final Yem. Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
İdare
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
BAŞVURU SAHİBİ:
Final Yem. Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş
Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2019/409745 İhale Kayıt Numaralı “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet
Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 28.10.2019 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Toplu Malzemeli Yemek Hazırlama ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine
ilişkin olarak Final Yem. Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve
Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 25.11.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
26.11.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.12.2019 tarih ve 52721 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 06.12.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2019/1571 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş ortaklıkları adına sunulan teklif mektubunu özel
ortakları Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına imzalayan Öznur Gedik
Aydın’ın, şirket ana sözleşmesinin ilan edildiği 29.06.2011 tarihli ve 7847 sayılı Ticaret Sicil
Gazetesinde anılan şirketi münferiden temsil ve ilzama yetkili olduğu belirtilmesine rağmen,
teklif dosyasında sunulan 18.10.2019 tarihli ve 19971 sayılı imza sirkülerine göre anılan
şahsın şirketi temsil yetkisinin bulunduğu, ancak ilzam yetkisinin olmadığı, dolayısıyla şirket
adına ihaleye teklif verme yetkisinin bulunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme
dışı bırakıldığı, 29.06.2011 tarihli ve 7847 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan
edildiği üzere Öznur Gedik Aydın’ın Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
müdürü olduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 623’üncü maddesi uyarınca limited
şirketi temsil ve ilzam yetkisinin müdür sıfatı taşıyan şahsa ait olduğu, anılan Kanun’un
limited şirketlere ilişkin hükümlerinde “ilzam” kavramının bulunmadığı, Öznur Gedik
Aydın’ın 29.06.2011 tarihli ve 7847 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ve 18.10.2019 tarihli ve
19971 sayılı imza sirkülerinde sabit olan bilgiler uyarınca anılan şirketi temsil ve ilzama
yetkili olduğunun açık olduğu, idarenin kararının mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer
verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Temsil yetkisi” başlığı altında düzenlenen
“Kapsam ve Sınırlar” başlıklı 371’inci maddesinde “(1) Temsile yetkili olanlar şirketin
amacına ve işletme konusuna giren her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabilir ve
bunun için şirket unvanını kullanabilirler. Kanuna ve esas sözleşmeye aykırı işlemler
dolayısıyla şirketin rücû hakkı saklıdır.
(2) Temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle, işletme konusu dışında yaptığı işlemler
de şirketi bağlar; meğerki, üçüncü kişinin, işlemin işletme konusu dışında bulunduğunu
bildiği veya durumun gereğinden, bilebilecek durumda bulunduğu ispat edilsin. Şirket esas
sözleşmesinin ilan edilmiş olması, bu hususun ispatı açısından, tek başına yeterli delil
değildir.
(3) Temsil yetkisinin sınırlandırılması, iyiniyet sahibi üçüncü kişilere karşı hüküm
ifade etmez; ancak, temsil yetkisinin sadece merkezin veya bir şubenin işlerine özgülendiğine
veya birlikte kullanılmasına ilişkin tescil ve ilan edilen sınırlamalar geçerlidir.
(4) Temsile yetkili kişiler tarafından yapılan işlemin esas sözleşmeye veya genel kurul
kararına aykırı olması, iyiniyet sahibi üçüncü kişilerin o işlemden dolayı şirkete
başvurmalarına engel değildir.
(5) Temsile veya yönetime yetkili olanların, görevlerini yaptıkları sırada işledikleri
haksız fiillerden şirket sorumludur. Şirketin rücû hakkı saklıdır.
(6) Sözleşmenin yapılması sırasında, şirket tek pay sahibi tarafından ister temsil
edilsin ister edilmesin, tek pay sahipli anonim şirketlerde, bu pay sahibi ile şirket arasındaki
sözleşmenin geçerli olması sözleşmenin yazılı şekilde yapılmasına bağlıdır. Bu şart piyasa
şartlarına göre günlük, önemsiz ve sıradan işlemlere ilişkin sözleşmelerde uygulanmaz.
(7) (Ek: 10/9/2014 - 6552/131 md.) Yönetim kurulu, yukarıda belirtilen temsilciler
dışında, temsile yetkili olmayan yönetim kurulu üyelerini veya şirkete hizmet akdi ile bağlı
olanları sınırlı yetkiye sahip ticari vekil veya diğer tacir yardımcıları olarak atayabilir. Bu
şekilde atanacak olanların görev ve yetkileri, 367 nci maddeye göre hazırlanacak iç
yönergede açıkça belirlenir. Bu durumda iç yönergenin tescil ve ilanı zorunludur. İç yönerge
ile ticari vekil ve diğer tacir yardımcıları atanamaz. Bu fıkra uyarınca yetkilendirilen ticari
vekil veya diğer tacir yardımcıları da ticaret siciline tescil ve ilan edilir. Bu kişilerin, şirkete
ve üçüncü kişilere verecekleri her tür zarardan dolayı yönetim kurulu müteselsilen
sorumludur.” hükmü,
Aynı Kanun’un limited şirketlere ilişkin 623’üncü maddesinde “(1) Şirketin yönetimi
ve temsili şirket sözleşmesi ile düzenlenir. Şirketin sözleşmesi ile yönetimi ve temsili, müdür
sıfatını taşıyan bir veya birden fazla ortağa veya tüm ortaklara ya da üçüncü kişilere
verilebilir. En azından bir ortağın, şirketi yönetim hakkının ve temsil yetkisinin bulunması
gerekir.
(2) Şirketin müdürlerinden biri bir tüzel kişi olduğu takdirde, bu kişi bu görevi tüzel
kişi adına yerine getirecek bir gerçek kişiyi belirler.
(3) Müdürler, kanunla veya şirket sözleşmesi ile genel kurula bırakılmamış bulunan
yönetime ilişkin tüm konularda karar almaya ve bu kararları yürütmeye yetkilidirler.” hükmü,
Aynı Kanun’un “IV-Temsil yetkisinin kapsamı, sınırlandırılması” başlıklı 629’uncu
maddesinde “(1) Müdürlerin temsil yetkilerinin kapsamına, yetkinin sınırlandırılmasına,
imzaya yetkili olanların belirlenmesine, imza şekli ile bunların tescil ve ilanına bu Kanunun
anonim şirketlere ilişkin ilgili hükümleri kıyas yolu ile uygulanır.
(2) Sözleşmenin yapılması sırasında şirket tek ortak tarafından ister temsil edilsin ister
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
edilmesin, tek ortaklı limited şirketlerde, bu ortak ile şirket arasında yapılan sözleşmenin
geçerli olması, sözleşmenin yazılı şekilde yapılmasına bağlıdır. Bu zorunluluk, piyasa
şartlarına göre günlük, önemsiz ve sıradan işlemlere ilişkin sözleşmelere uygulanmaz.
(3) (Ek: 10/9/2014 - 6552/132 md.) Müdürler tarafından şirkete hizmet akdi ile bağlı
olanların sınırlı yetkiye sahip ticari vekil veya diğer tacir yardımcıları olarak atanması
hususunda 367 nci madde ile 371 inci maddenin yedinci fıkrası kıyasen limited şirketlere de
uygulanır.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’nci
maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,
a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,
b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,
teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla
mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup,
ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri
4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan
düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir.
(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması
zorunludur...” hükmü,
İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı: Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı
b) Miktarı ve türü:
Toplu malzemeli yemek hazırlama ve sonrası hizmet alımı.
2 kısım (15 kalem)
1. Kısım ꢀ: 23.385.758 Öğün yemek hizmeti alımı.(5 kalem)
2. Kısımꢀ : 25.699.631 Öğün yemek hizmeti alımı. (10 kalem)
Her bir kısma ayrı ayrı teklif verilebilir. Kısım içindeki tüm kalemlere teklif verilmek
zorundadır.
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Müdürlüğümüze bağlı kurumların mutfağında yemek pişecektir ve
bağlı semt polikliniklerine-ek binalara ve teknik şartnamede belirtilen hastanelere taşıma
yapılacaktır…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik
kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda
sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya
kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret
Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu
bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren
belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,
…
e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,
f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma
uygun iş ortaklığı beyannamesi.
…
7.7.1. İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce
onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi
Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya
Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır"şeklinde onaylanarak
isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul
edilecektir.
…
7.7.2. Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması
zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile "ibraz edilenin aynıdır"
veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmeyecektir.
7.7.3. İstekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale tarihinden önce İdare tarafından
"aslı idarece görülmüştür"veya bu anlama gelecek şekilde şerh düşülen suretlerini tekliflerine
ekleyebilirler...” düzenlemesi yer almaktadır.
Kısmi teklife açık ve iki kısım olarak 28.10.2019 tarihinde yapılan ihaleye toplam 10
isteklinin katıldığı, aralarında başvuru sahibi Final Yem. Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. -
Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının da bulunduğu üç isteklinin
teklifleri kapsamında sunulan belgelerin anılan şirketlerin yetkili olmayan kişilerince
imzalandığı gerekçesiyle, üç istekli tarafından sunulan teklifin, sunmuş oldukları işletme kayıt
belgelerinin İdari Şartname’de belirlenen faaliyet konusuna uygun olmadığı gerekçesiyle, bir
isteklinin teklifinin İdari Şartname’nin 47.1.1’inci maddesi ve iş deneyim belgesinin benzer
işe uygun olmadığı gerekçesiyle, bir isteklinin teklifinin pilot ortağının EKAP kaydı
bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı,
İhalenin her iki kısmının da geçerli tek teklif olan Elzem Sos. Hiz. Ev. Bak. Hiz. ve
Bil. Tek. Tem. Gıd. Beş. Tur. İnş. Pet. Ürün. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Niftem Tem. ve Mal. Gıd.
Üret. İnş. ve Öz. Sağ. San. Tic. Ltd. Şti. - MFS Yem. Tur. Tem. Bil. Gıd. İnş. Öz. Sağ. Hiz.
San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı görülmüştür.
14.11.2019 tarihli kesinleşen ihale komisyonu kararına göre başvuru sahibi Final Yem.
Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
tarafından sunulan teklifin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinde;
“İş ortaklığının özel ortağı Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına birim
fiyat teklif mektubunu 18.10.2019 tarih ve 19971 no’lu imza sirküleri ile Öznur Gedik Aydın
imzalamıştır. İmza sirkülerindeki yetki şekli şirketi münferiden temsile yetkili şeklindedir. Aynı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
şekilde 29.06.2011 tarih ve 7847 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde şirket ana sözleşmesinde
“Kamu kurum ve kuruluşlarına karşı münferit imzalarıyla 30 yıl süreyle temsil ve ilzama
yetkili kılınması” ibaresi ile uygun olmadığından ve Öznur Gedik Aydın’ın sadece münferiden
temsile yetkili olması ve ilzam etme hakkının olmaması nedeniyle teklifin değerlendirme dışı
bırakılması, …” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Başvuru sahibi Final Yem. Tic. A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab.
San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan teklif mektubunun özel ortak Elazığ
Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Öznur Gedik Aydın’ın imzaladığı tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından sunulan teklif dosyasında özel ortak Elazığ
Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan teklif vermeye yetkili olunduğuna
dair belgeler kapsamında; Öznur Gedik Aydın adına düzenlenen imza sirküleri ve söz konusu
belgelere dayanak teşkil eden Ticaret Sicil Gazetelerinin sunulduğu görülmüş olup, söz
konusu belgelerin içeriğine aşağıda yer verilmiştir.
29.06.2011 tarih ve 7847 sayılı “Hisse Devri ve Yetki Dağılımı” konulu Ticaret Sicil
Gazetesinde “… 3- Abdürrahim Gedik ve Öznur Gedik’in 30 yıl süre ile şirket müdürü
olmalarına, Abdürrahim Gedik ve Öznur Gedik tek başlarına, … hakiki şahıslara karşı
münferit imzaları ile temsil ve ilzama yetkilidirler…” ifadeleri,
Söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi dayanak alınarak 06.08.2018 tarihinde düzenlenen
ve 17081 yevmiye numarası ile Elazığ 2. Noterliğince tasdiklenen imza sirkülerinde “…
Yetkili: Öznur Gedik Aydın
Yetkinin Kullanım Şekli: Münferit
Temsil Şekli ve Süresi: 24.06.2011 tarihinden itibaren 30 yıl
…
Türkiye Ticaret Sicili Memurluğunun 29.06.2011 tarih ve 7847 sayısının 935.
sahifesinde … Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. ünvanlı şirket ortaklar kurulunun
… münferit imzalamaya, hazine dış ticaret müsteşarlığınca şirketimizi her türlü taahhüt altına
sokmaya münferit imzalarıyla yetkilidir.. denildiğinden, şirket ünvanı altında kullanacağım
aşağıda örnekleri bulunan imzamın onaylanmasını talep ederim.
Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Şirketi münferiden temsile yetkili
sıfatıyla) Öznur Gedik Aydın
Dayanak: Türkiye Ticaret Sicili Memurluğunun 29.06.2011 tarih ve 7847 sayısının
935. Sahifesinde … 30 yıl süreyle şirket müdürü olarak Öznur Gedik Aydın’ın yetkili olduğu;
…
Türkiye Ticaret Gazetesinin 25.07.2018 tarih ve 9628 sayısının 1024. sahifesinde …
tek ortaklık bilgisi olarak Öznur Gedik Aydın’ın şirket tek ortaklı bir limited şirketi olduğu
görüldü.” ifadeleri yer almaktadır.
Ayrıca anılan istekli tarafından sunulan 25.07.2018 tarih ve 9628 sayılı “Pay Devri,
Müdürler/Yetkililer” konulu Ticaret Sicil Gazetesinde Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic.
Ltd. Şti.nin tek ortaklı bir limited şirket olduğu ve bu ortağın Öznur Gedik Aydın olduğu
bilgisine yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
Başvuru sahibi tarafından sunulan imza sirkülerinde ise “temsile yetkilidir” ifadesi yer
almakla birlikte “temsil ve ilzama yetkilidir” ifadesinin yer almadığı görülmektedir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu (Yeni TTK) 14.02.2011 tarihli ve 27846 sayılı Resmi
Gazete’de yayınlanmış olup, 01.07.2012 tarihi itibarıyla da yürürlüğe girmiştir.
Anılan Kanun’da temsile yetkili olanların şirketin amacına ve işletme konusuna giren
her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabileceği ve bunun için şirket unvanını
kullanabileceği, temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle, işletme konusu dışında yaptığı
işlemlerin de şirketi bağlayacağı,
Aynı Kanun’un limited şirketin temsiline ilişkin 623’üncü maddesinde şirketin
yönetimi ve temsilinin şirket sözleşmesi ile düzenleneceği, şirketin sözleşmesi ile yönetimi ve
temsili, müdür sıfatını taşıyan bir veya birden fazla ortağa veya tüm ortaklara ya da üçüncü
kişilere verilebileceği, en azından bir ortağın, şirketi yönetim hakkının ve temsil yetkisinin
bulunması gerektiği hükme bağlanmıştır.
Söz konusu Kanun kapsamında tüzel kişilerin temsiline ilişkin detaylı hükümlere yer
verilmiş olmasına rağmen, anılan Kanun kapsamında “ilzam” ifadesinin yer almadığı
görülmektedir. Aynı şekilde ihaleye katılan istekliler tarafından sunulan imza sirkülerlerinde
de “ilzam” ifadesinin kullanılması bakımından farklılıklar bulunduğu görülmüştür.
Bu çerçevede, imza sirkülerlerinin noterliklerce düzenlenmesi nedeniyle, imza
sirkülerinde yer alan “temsile yetkili” ifadesinin “ilzam” yetkisini kapsayıp kapsamadığı veya
tüzel kişilerin temsilinde kullanılan imza sirküleri/vekâletnamelerde “ilzam” ifadesinin
kullanılmasının zorunlu olup olmadığı hususlarına ilişkin olarak 24.12.2019 tarih ve 23366
sayılı yazı kapsamında Türkiye Noterler Birliği’nden görüş talep edilmiştir.
Türkiye Noterler Birliği’nden gönderilen 07.01.2020 tarih ve 1108 sayılı yazıda
“6108 sayılı Türk Ticaret Kanununun 371 inci maddesi, “Temsile yetkili olanlar şirketin
amacına ve işletme konusuna giren her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabilir
ve bunun için şirket unvanını kullanabilirler. Kanuna ve esas sözleşmeye aykırı işlemler
dolayısıyla şirketin rücû hakkı saklıdır.
Temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle, işletme konusu dışında yaptığı işlemler de
şirketi bağlar; meğer ki, üçüncü kişinin, işlemin işletme konusu dışında bulunduğunu bildiği
veya durumun gereğinden, bilebilecek durumda bulunduğu ispat edilsin. Şirket esas
sözleşmesinin ilan edilmiş olması, bu hususun ispatı açısından, tek başına yeterli delil
değildir...” hükmüne amirdir.
Ayrıca kanundaki düzenlemeye paralel olarak 12.12.2019 tarihinde Ticaret Sicil
Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile değişiklik ile Ticaret Sicili
Yönetmeliğinin 22 inci maddesinin ikinci fıkrasının d bendinin 1 inci, 2 nci, 3 üncü, 4 üncü,
5 inci, 6 ncı ve 7 nci alt bentlerinde yer alan “temsil ve ilzama” ibareleri “temsile” şeklinde
değiştirilmiştir.
Konuya ilişkin Birliğimize ait Birleştirilmiş 12.06.2019 tarih ve (16) numaralı
genelgenin (3) numaralı başlığı altında açıklandığı üzere;
Uygulamada zaman zaman temsile ilişkin bilgilerin yer aldığı belgelerde sadece
“temsil” kelimesine yer verilmekte, bunun yanında “ilzam” kelimesinin yazılmadığı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
görülmekte ve bu durum noterliklerde duraksamalara yol açmaktadır.
Birleştirme nedeniyle yürürlükten kaldırılan 03.04.1989 tarihli ve (26) sayılı
Genelgede açıklandığı üzere; temsil yetkisinin kapsam ve sınırlarını açıklayan 6102 sayılı
TTK’nin 371 inci maddesinin 1 inci fıkrası “Temsile yetkili olanlar şirketin amacına ve
işletme konusuna giren her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabilir ve bunun için
şirket unvanını kullanabilirler.”, 2 nci fıkrası “Temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle,
işletme konusu dışında yaptığı işlemler de şirketi bağlar; meğerki üçüncü kişinin, işlemin
işletme konusu dışında bulunduğunu bildiği veya durumun gereğinden, bilebilecek durumda
bulunduğu ispat edilsin.”, 4 üncü fıkrası da “Temsile yetkili kişiler tarafından yapılan işlemin
esas sözleşmeye veya genel kurul kararına aykırı olması, iyi niyet sahibi üçüncü kişilerin o
işlemden dolayı şirkete başvurmalarına engel değildir.” hükümlerini içerdiğinden temsile
ilişkin bilgilerin yer aldığı belgelerde sadece “temsil” kelimesinin yazılması, temsilcinin tüzel
kişiyi bağlama (ilzam) yetkisinin bulunmadığı anlamına gelmemektedir.
Bu sebeple, belgede temsilcinin sadece temsile yetkili olduğu yazılmış olsa dahi temsil
yetkisinin aynı zamanda ilzam yetkisini de kapsadığı kabul edilmelidir…” ifadelerine yer
verilmiştir.
Bu çerçevede, imza sirkülerinde yer alan “temsile yetkilidir” ifadesinin “ilzam”
yetkisini de kapsadığı ve tüzel kişilerin temsilinde imza sirküleri/vekâletnamelerde “ilzam”
ifadesinin kullanılmasının zorunlu olmadığı anlaşılmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’nci
maddesinde ihaleye katılan isteklilerin tüzel kişi olması halinde, tüzel kişiliğin ortakları,
üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu
gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter
tasdikli imza sirkülerinin, vekâleten ihaleye katılma halinde ise; vekil adına düzenlenmiş,
ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza
beyannamesinin teklif kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır.
Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti.
tarafından Öznur Gedik Aydın adına 06.08.2018 tarihinde düzenlenen ve 17081 yevmiye
numarası ile Elazığ 2. Noterliğince tasdiklenen imza sirkülerinin sunulduğu, söz konusu imza
sirkülerine göre Öznur Gedik Aydın’ın Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin şirket
müdürü sıfatıyla 24.06.2011 tarihinden itibaren 30 yıl süreyle anılan şirketi münferiden (tek
başına) temsil etmeye yetkili olduğu, ayrıca söz konusu imza sirkülerinde Öznur Gedik
Aydın’ın şirketin tek ortağı olduğu bilgisinin de yer aldığı görülmüştür.
Yukarıda yer verilen bilgiler ve Türkiye Noterler Birliği’nden alınan görüş yazısı
çerçevesinde tüzel kişilerin temsil edilmesinde kullanılan imza sirkülerinde “temsil”
ifadesinin kullanılmasının yeterli olduğu, ayrıca “ilzam” ifadesinin kullanılmamasının tüzel
kişiliğin temsilinde üçüncü kişiler adına hukuki sonuç doğurmayacağı veya tüzel kişiliği
bağlamayacağı şeklinde bir sonuca ulaşılamayacağı, 6102 sayılı TTK kapsamında ilzam
ifadesinin de yer almadığı göz önüne alındığında, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı
Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Öznur Gedik Aydın’ın ihale tarihi
itibarıyla anılan şirket adına teklif vermeye yetkili olduğu, dolayısıyla teklif mektubunun
teklif vermeye yetkili kişi tarafından imzalandığı anlaşıldığından, idare tarafından başvuru
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
sahibinin teklifinin “teklif mektubunu imzalayan kişinin temsile yetkili olduğu, ancak ilzama
yetkisinin bulunmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun
olmadığı sonucuna varılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci
fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin
inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.
1) Yemekçim Gıda A.Ş. - Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic
Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan teklif mektubunun pilot ortak Yemekçim Gıda A.Ş.
adına Muharrem Uğur Akat tarafından imzalandığı görülmüştür.
Yemekçim Gıda A.Ş. - Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd.
Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Yemekçim Gıda A.Ş. tarafından Adem Rıza Gümüş adına
05.12.2018 tarihinde düzenlenen ve 22562 yevmiye numarası ile Bakırköy 55. Noterliğince
tasdiklenen imza sirkülerinin sunulduğu, söz konusu imza sirkülerine göre Adem Rıza
Gümüş’ün Yemekçim Gıda A.Ş.nin birinci derece yönetim kurulu üyesi olduğu ve anılan
şirketi 15.11.2021 tarihine kadar münferiden (tek başına) temsil etmeye yetkili olduğu,
Yemekçim Gıda A.Ş. adına Adem Rıza Gümüş tarafından Muharrem Uğur Akat’a
verilen, 12.12.2018 tarih ve 22888 yevmiye numarası ile Bakırköy 55. Noterliğince
tasdiklenen vekaletnamede “şirketimizi temsilen beni-bizi temsil ve ilzama” ifadelerinin yer
aldığı görülmüştür.
Yukarıda yer verilen bilgiler ve Türkiye Noterler Birliği’nden alınan görüş yazısı
çerçevesinde tüzel kişilerin temsil edilmesinde kullanılan imza sirkülerinde “temsil”
ifadesinin kullanılmasının yeterli olduğu, ayrıca “ilzam” ifadesinin kullanılmamasının tüzel
kişiliğin temsilinde üçüncü kişiler adına hukuki sonuç doğurmayacağı veya tüzel kişiliği
bağlamayacağı şeklinde bir sonuca ulaşılamayacağı, 6102 sayılı TTK kapsamında ilzam
ifadesinin de yer almadığı göz önüne alındığında, anılan iş ortaklığının pilot ortağı Yemekçim
Gıda A.Ş. adına Adem Rıza Gümüş’ün ihale tarihi itibarıyla anılan şirket adına teklif
vermeye yetkili olduğu, anılan şahsın 12.12.2018 tarih ve 22888 yevmiye numarası ile
Bakırköy 55. Noterliğince tasdiklenen vekaletname ile Muharrem Uğur Akat’ı vekil tayin
ettiği ve anılan şahsın da Yemekçim Gıda A.Ş. adına teklif mektubunu imzaladığı, dolayısıyla
teklif mektubunun teklif vermeye yetkili kişi tarafından imzalandığı anlaşılmıştır.
Diğer yandan, anılan iş ortaklığı tarafından sunulan teklif mektubunun özel ortak
Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd. Şti. adına Şamil Taştan
tarafından imzalandığı görülmüştür.
Yemekçim Gıda A.Ş. - Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd.
Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd.
Şti. adına Ümmü Gülsüm Sürer tarafından Ali Memduh Savaşkan ve Şamil Taştan’a verilen,
02.01.2018 tarih ve 00036 yevmiye numarası ile Çorlu 2. Noterliğince tasdiklenen
vekaletnamede “ihalelere adıma katılmaya, … ihalenin üzerimde kalması durumunda
sözleşme akt ve imzaya, … münferiden yetkili olmak üzere … Ali Memduh Savaşkan, … Şamil
Taştan tarafımdan vekil tayin edildi.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde anılan iş ortaklığının özel ortağı Trakya
Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd. Şti. adına Ümmü Gülsüm Sürer’in ihale
tarihi itibarıyla anılan şirket adına teklif vermeye yetkili olduğu, anılan şahsın 02.01.2018
tarih ve 00036 yevmiye numarası ile Çorlu 2. Noterliğince tasdiklenen vekaletname ile Şamil
Taştan’ı ve Ali Memduh Savaşkan’ı vekil tayin ettiği ve Şamil Taştan’ın da Trakya Tab. Yem.
Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd. Şti. adına teklif mektubunu imzaladığı, dolayısıyla
teklif mektubunun teklif vermeye yetkili kişi tarafından imzalandığı anlaşıldığından, idare
tarafından Yemekçim Gıda A.Ş. - Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic
Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin “sunulan vekaletnamede Ali Memduh Savaşkan’a yetki
verildiği, Şamil Taştan’ın yetkisinin belirsiz olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı
bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. - Fesleğen Kur. Yem. Gıd. San. Tic. Ltd. Şti. -
Name Kur. Yem. Gıd. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından sunulan teklif mektubunun pilot ortak
Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. adına Suat Korkmaz tarafından imzalandığı görülmüştür.
Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. - Fesleğen Kur. Yem. Gıd. San. Tic. Ltd. Şti. - Name
Kur. Yem. Gıd. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. tarafından
Suat Korkmaz adına 27.11.2018 tarihinde düzenlenen ve 59674 yevmiye numarası ile Ankara
62. Noterliğince tasdiklenen imza sirkülerinin sunulduğu, söz konusu imza sirkülerine göre
Suat Korkmaz’ın Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti.nin şirket müdürü sıfatıyla aksi karar
alınıncaya kadar anılan şirketi münferiden (tek başına) temsil etmeye yetkili olduğu tespit
edilmiştir.
Yukarıda yer verilen bilgiler ve Türkiye Noterler Birliği’nden alınan görüş yazısı
çerçevesinde tüzel kişilerin temsil edilmesinde kullanılan imza sirkülerinde “temsil”
ifadesinin kullanılmasının yeterli olduğu, ayrıca “ilzam” ifadesinin kullanılmamasının tüzel
kişiliğin temsilinde üçüncü kişiler adına hukuki sonuç doğurmayacağı veya tüzel kişiliği
bağlamayacağı şeklinde bir sonuca ulaşılamayacağı, 6102 sayılı TTK kapsamında ilzam
ifadesinin de yer almadığı göz önüne alındığında, anılan iş ortaklığının pilot ortağı Fesleğen
Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. adına Suat Korkmaz’ın ihale tarihi itibarıyla anılan şirket adına teklif
vermeye yetkili olduğu, dolayısıyla teklif mektubunun teklif vermeye yetkili kişi tarafından
imzalandığı anlaşıldığından, idare tarafından Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. - Fesleğen
Kur. Yem. Gıd. San. Tic. Ltd. Şti. - Name Kur. Yem. Gıd. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin
“teklif mektubunu imzalayan kişinin temsile yetkili olduğu, ancak ilzama yetkisinin
bulunmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı
sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Final Yem. Tic.
A.Ş. - Eren Tab. Tic. A.Ş. - Elazığ Aşsan Yem. Fab. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,
Yemekçim Gıda A.Ş. - Trakya Tab. Yem. Ür. Gıd. Tur. ve Sos. Hiz. San. ve Tic Ltd. Şti. İş
Ortaklığı ve Fesleğen Top. Yem. Hiz. Ltd. Şti. - Fesleğen Kur. Yem. Gıd. San. Tic. Ltd. Şti. -
Name Kur. Yem. Gıd. A.Ş. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu
aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/005
: 14
: 05.02.2020
: 2020/UH.I-261
gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.