Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
/
2020/384134-Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi Başhekimliğine Bağlı Tıbbi Genetik Laboratuvarına Sonuç Karşılığı Genetik Testleri Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2020/384134
Başvuru Sahibi
Dna Laboratuvarları Sağlık ve Bio Teknoloji Hizmetleri Anonim Şirketi
İdare
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
İşin Adı
Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi Başhekimliğine Bağlı Tıbbi Genetik Laboratuvarına Sonuç Karşılığı Genetik Testleri Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/039
: 12
: 09.09.2020
: 2020/UH.II-1485
BAŞVURU SAHİBİ:
Dna Laboratuvarları Sağlık ve Bio Teknoloji Hizmetleri Anonim Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/384134 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi Başhekimliğine
Bağlı Tıbbi Genetik Laboratuvarına Sonuç Karşılığı Genetik Testleri Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından
01.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır Dicle Üniversitesi
Hastanesi Başhekimliğine Bağlı Tıbbi Genetik Laboratuvarına Sonuç Karşılığı Genetik
Testleri Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dna Laboratuvarları Sağlık ve Bio Teknoloji
Hizmetleri Anonim Şirketi nin 11.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare
tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 27.08.2020 tarih ve
38086 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/1313 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme sonucunda esas inceleme raporu düzenlenmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhalenin Teknik Şartname’sinde isteklilerin en az beş yıllık genetik tanı merkezi
tecrübesine sahip olması gerektiğinin düzenlendiği, kamu ihale mevzuatında isteklilerin
deneyiminin sadece iş deneyimini gösteren belgelerle değerlendirilebileceği, bu nedenle ilgili
düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu
2) 4734 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesi gereği ihalenin en az 40 gün süreyle ilan
edilmesi gerektiği ancak ilanın bu süreden kısa yapıldığı
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak;
4734 sayılı Kanun’un ihaleye katılımda yeterlik kurallarını düzenleyen 10’uncu
maddesinde, ihaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik
yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak maddede belirtilen bilgi ve belgeler
istenebileceği; aynı maddenin birinci fıkrasının (b) bendinin 2 numaralı alt bendinde, istekli
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/039
: 12
: 09.09.2020
: 2020/UH.II-1485
tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale
konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal
ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgelerin kullanılacağı; aynı Kanun’un
24’üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde ise ihaleye katılabilme şartları ve istenilen
belgelerin neler olduğunun idari şartnamede gösterileceği hüküm altına alınmıştır. Hizmet
Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ikinci kısmında da ihaleye katılımda yeterlik
değerlendirmesi için kullanılacak belgeler düzenlenmiş bu Yönetmelik’in eki Ek-2’de yer
alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari
Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik
şartnamede belirtilen belgelerin de mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler kapsamında
olduğu düzenlenmiştir.
Yukarıda aktarılan kurallar çerçevesinde ihaleye katılımda yeterliğin Kanun’un
10’uncu maddesindeki kurallar çerçevesinde idari şartnamede düzenleneceği, isteklilerin ihale
konusu işe ilişkin mesleki yeterlikleri kapsamında iş deneyimini gösteren belgelerin
istenebileceği, Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Tip İdari
Şartname’de yer alan ve yukarıda alıntılanan tip düzenleme gereğince idarelerin teknik
şartnamelerde de yeterliğe ilişkin düzenleme yapmalarının mümkün olduğu, buna ilişkin
düzenleme yapılması durumunda da isteklilerin bu belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları
gerektiği, ancak bu düzenlemelerin teknik şartnamelerin rekabet ilkesine uygun, verimlilik ve
fonksiyonelliği içereceği kuralıyla uyumlu olması gerektiği anlaşılmaktadır.
İncelenen ihale, sonuç karşılığı genetik testleri hizmet alımı olup ihalenin İdari
Şartname’sinin 7.5.1’inci maddesinde, istekli tarafından teklif edilen bedelin yüzde 25'den az
olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini
gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerektiği; 7.6’ncı
maddesinde, kamu veya özel sağlık kuruluşlarında yapılan laboratuvar tetkik işlemleri ile
ilgili olan hizmet alımlarının benzer iş olarak kabul edileceği düzenlenmiştir. Öte yandan
itirazen şikayete konu olan Teknik Şartname düzenlemeleri incelendiğinde, B.46 maddesinde
şu düzenlemenin olduğu görülmüştür: “Genetik testlerin yaşamsal önem taşıyabilmeleri ve
ömür boyu bir kez yapılmaları nedeniyle isteklinin en az 5 yıllık Genetik Tanı Merkezi
Tecrübesine sahip olması (YÖK kurumlarına bağlı Genetik Tanı Laboratuvarları hariç) ve
ileri teknoloji kullanımı ile hastanemize ait genetik test hizmet alımı işini uluslararası kalite
kontrol protokollerinde belirtilen standart düzeyde gerçekleştirmesi gerekmektedir. Bu
amaçla, yükleniciye ait merkezde iç ve dış kalite kontrol sistemleri rutin prosedürlere dahil
olmuş olmalıdır. Yüklenici; her bir alanda Avrupa veya Kuzey Amerika Merkezlerinde dış
kalite kontrol amacıyla kendi adıyla katılmış olduğu en az 5’er adet olmak üzere sitogenetik,
moleküler genetik, moleküler sitogenetik kalite kontrol programına katıldığını gösteren
katılım belgesini ve bu hizmet alımı süresinde kullanılacak genetik tekniklerin en önemli
kısmını oluşturan DNA dizileme alanında katıldığı program dahilinde tüm testleri doğru
sonuçlandırdığını ihale esnasında komisyona sunmalıdır.”
Yukarıda aktarılan teknik şartname kuralları ve başvuru sahibinin iddiası bir arada
değerlendirildiğinde, ilgili şartnamede isteklilerin en az beş yıllık genetik tanı merkezi
tecrübesi bulunması kuralının getirildiği, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesi gereği buna
ilişkin belgelerin istekliler tarafından sunulmasının zorunlu olduğu, ancak kamu ihalelerinde
isteklilerin geçmiş tecrübelerinin değerlendirmesinin 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/039
: 12
: 09.09.2020
: 2020/UH.II-1485
maddesindeki düzenleme gereğince ancak iş deneyimini gösteren belgelerle yapılabileceği,
incelenen ihalede de buna ilişkin düzenleme ve benzer iş tanımı yapıldığı, bu düzenlemenin
yanında teknik şartnamede daha özel nitelikte bir tecrübe aranmasının ihaleye katılımda
yeterlik kurallarına ilişkin yasal düzenlemenin yanında rekabet ve eşit muamele gibi temel
ilkelere de aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Nitekim konuyla ilgili olarak, Kamu İhale
Genel Tebliği’nin deneyime ilişkin referans başlıklı 12’nci maddesinde, “İhale Uygulama
Yönetmeliklerinde mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgelerin taşıması gereken kriterler
belirtilmiş olmakla birlikte, bazı ihalelerde bu düzenlemelerin aksine özellikle Avrupa Birliği
üyesi ülkeler veya diğer bazı yabancı ülkeler gibi belirlemeler yapılarak bu ülkelerde iş
yapıldığına dair referans getirilmesi zorunluluğu konulduğu görülmektedir. Kamu İhale
Kurulunun konuyla ilgili uyuşmazlık kararlarında, iş deneyimini gösteren belgelerin yanı sıra
referansın istenemeyeceği, bu tür koşul koymanın rekabeti engellediği açıkça belirtildiğinden,
idarelerce; şartnamelerin düzenlenmesi sırasında referansın hiçbir şekilde yeterlik kriteri
olarak belirlenemeyeceği hususunun dikkate alınması gerekmektedir.” düzenlemesi de
getirilmiş olup incelenen ihaledeki Teknik Şartname düzenlemesi anılan Tebliğ kuralına da
aykırıdır.
2) Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak;
4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem
veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının
muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda
belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet
başvurusunda bulunabilecekleri, şikayet başvurularının idareye, itirazen şikayet
başvurularının ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılacağı; aynı Kanun’un
56’ncı maddesinde, idareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun
bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından itirazen şikayet başvurusunda
bulunulabileceği, Kurum’un itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile
idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen konular ve itiraz edilen işlemler bakımından
eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hüküm altına
alınmıştır. Konuyla ilgili olarak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci
maddesinin onuncu fıkrasında, idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilenler hariç,
şikayet başvurusunda belirtilmeyen konuların itirazen şikayet başvurusuna konu
edilemeyeceği düzenlenmiştir.
Yukarıda atıf yapılan kurallardan hareketle, itirazen şikayet incelemesinin
yapılabilmesi için başvuru sahiplerinin ihaleyi yapan idareye başvuruda bulunarak
uyuşmazlık konusu hakkında işlem tesis etmelerini talep edecekleri, bu başvurunun Kamu
İhale Kurumu incelemesinin ön koşulu olduğu, bu nedenle de şikayet başvurusunda yer
almayan iddialar hakkında, idare iradesi olmadığından Kurum tarafından da inceleme
yapmaya hukuki olanak bulunmadığı anlaşılmaktadır.
İncelenen ihalede, başvuru sahibi tarafından ihale ilan sürelerinin kısa belirlendiği
iddia edilmekle birlikte bu iddia idareye yapılan şikayet başvurusunda yer almadığından, bu
konunun esasıyla ilgili inceleme yapılması mümkün bulunmamaktadır. Bu nedenle başvuru
sahibinin ikinci iddiasının şekil yönünden reddi gerekir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/039
: 12
: 09.09.2020
: 2020/UH.II-1485
Sonuç olarak, başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin tespit edilen aykırılığın
düzeltici işlemle giderilmesi olanağı bulunmadığından ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.