Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi Başhekimliği
/
2020/489942-Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi ve Oğuzeli Devlet Hastanesi İçin 21 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtma ve Sonrası Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2020/489942
Başvuru Sahibi
Rav Pet. Yem. Tem. İnş. San. Tic. A.Ş.
İdare
Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi ve Oğuzeli Devlet Hastanesi İçin 21 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtma ve Sonrası Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
BAŞVURU SAHİBİ:
Rav Pet. Yem. Tem. İnş. San. Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi Başhekimliği
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/489942 İhale Kayıt Numaralı “Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi ve Oğuzeli Devlet
Hastanesi İçin 21 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtma ve Sonrası Hizmeti Alımı”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 20.10.2020 tarihinde
açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Abdulkadir Yüksel Devlet Hastanesi ve Oğuzeli Devlet
Hastanesi İçin 21 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtma ve Sonrası Hizmeti Alımı”
ihalesine ilişkin olarak Rav Pet. Yem. Tem. İnş. San. Tic. A.Ş. nin 14.10.2020 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.10.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 26.10.2020 tarih ve 47771 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.10.2020 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/1666 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1- İdari Şartnamenin 25.1’inci maddesinde ”Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili
mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç ve eğitim giderleri,
personel giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir. Ayrıca ayrıntıları teknik
şartnamede yer alan…işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler ile Malzeme
dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet ihalesi olan bu ihalede teknik şartnamede ve
ihale dokümanında Yükleniciye ait olduğu belirtilen tüm giderler teklif fiyatına dahildir.”
düzenlemesinin, İdari Şartnamenin 25.2’nci maddesinde ”25.1. maddesinde yer alan gider
kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif
edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu
artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesinin
bulunduğu, İdari Şartname’nin 46.1.1’inci maddesinde işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı
hesaplanacağının belirtildiği ancak İdari Şartnamenin 25.1. maddesinde belirtilen hususlarla
ilgili olarak 25.2. maddede artış ve farklara ilişkin yüklenicinin herhangi bir hak talebinde
bulunmayacağı düzenlemesine yer verildiği, İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer
alan “Personel giderleri” hususunu kaldırması gerektiği, çünkü ihale veya ön yeterlik
dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı,
2- Teknik Şartname’nin 5.1’inci maddesinde “Yüklenici yapacağı malzeme ve
ekipman yatırımını müdürlüğün yazılı izin ve onayını alarak ve hiçbir ücret talep etmeden
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
yapacak, bunları iş bitiminden sonra geri alabilecektir. Her türlü tesis ve demirbaşı işin
sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim etmek yükleniciye aittir. Aksi halde
rayiç bedel üzerinden tazmini ile mükelleftir veya aynı demirbaş malzemeyi piyasadan temin
edip yerine koyacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu, ihale dokümanında idare tarafından
yükleniciye verilecek malzeme ve ekipmanlara ilişkin bilgi verildiği ancak bu malzeme ve
ekipmanın marka, model ve teknik özellikleri gibi hususlara yer verilmediği, Teknik
Şartname’nin 5.1’inci maddesinde oluşacak herhangi bir olumsuzluk durumunda yüklenicinin
bu malzemeleri rayiç bedel üzerinden tazmin ile ve/veya piyasadan aynı ürünü temin etmekle
yükümlü olduğunun belirtildiği, malzeme ve ekipmanın marka, model ve teknik özellikleri
gibi hususlara yer verilmemesi nedeniyle ihaleye iştirak edecek isteklilerin yükümlülüklerini
tam olarak hesaplayamadığı ve bu durumun da sağlıklı maliyet hesabı yaparak ihale teklif
sunmayı imkansız hale getirdiği,
3- Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Çalıştıracağı Kişiler ve Görevleri” başlıklı
maddesinde “Yüklenici firma çalıştıracağı tüm ekibi idare ve diyetisyenlere sunmalı, her
hangi bir personel değişikliğinde bilgi vermeli ve kişilerin çalışmaya uygunluğunu onaya
sunmalıdır…Yüklenici bünyesinde çalışanların işe alma-çıkarma, izin-istirahat, görev-unvan
değişikliği, maaş-prim ödemeleri gibi her türlü insan kaynakları hizmetlerini idareyle
koordineli olarak yürütür.” düzenlemesinin, Teknik Şartname’nin 10.31’inci maddesinde “İşe
giren tüm personelin giriş ve çıkışları yüklenici firma tarafından resmi, yazı ile müdürlüğe
bildirilecek, müdürlüğün onayından sonra işleme konulacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu,
Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde belirtilen söz konusu hususların yürürlükteki
mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği,
4- Teknik Şartname’nin 10.25’inci maddesinde ”Yüklenici firma tarafından kişiler
arası iletişim ve gelişim eğitimleri, iş sağlığı ve güvenliği eğitimleri, çalışan hakları ve
güvenliği eğitimleri, hasta hakları ve hasta güvenliği, acil durum ve afet yönetimi,
enfeksiyonların kontrolü ve önlenmesi, hijyen, temizlik ve el yıkama, sağlık kalite standartları
kapsamındaki zorunlu eğitimler, vb. yada ilgili mevzuatlar ve hastane yönetimi tarafından
belirlenen eğitimler verilecektir. Ayrıca gerekli durumlarda hastane tarafından verilen ilgili
eğitimlere de mutfak personelinin katılması zorunludur.”düzenlemesine yer verildiği,
Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.31’inci maddesinde ise “Personele çalışma saatleri
dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 22/5/2003 tarihli ve 4857
sayılı İş Kanununun 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendine göre fazla çalışmaya yol
açacağından, fazla çalışma giderinin teklif fiyata dahil olacağının ve çalışma saatleri dışında
işçinin kaç saat eğitim alacağının idari şartnamede belirtilmesi gerekmektedir” açıklamasının
bulunduğu,
Buna göre idarenin mevzuat gereği yapılacak/yapılması gereken tüm eğitimlerin
saatlerini belirlemesi ve mesai saatleri dışında yapılacaklar için de isteklilerin mesai
giderlerini hesaplamaları ve tekliflerine dahil etmelerini sağlaması gerektiği, zira Teknik
Şartname’nin “Personel Çalışma Esasları” başlıklı 4.2’nci maddesinde personellere verilecek
eğitimlerin hizmeti aksatmayacak şekilde verilmesi gerektiğinin açıkça belirtildiği, hizmetin
ifasında çalışan personelin çalışma saatinin tamamını idarede geçirecek olması ve verilecek
eğitimin hizmetin aksamasına neden olmaması zorunluluğu gereği verilecek eğitimlerin
zorunlu olarak mesai saatleri dışında yapılacağının açık olduğu, dolayısıyla idarenin hem fiyat
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
farkı ödemeleri hem de yaklaşık maliyet hesabının yanlış olmaması için fazla çalışma
yapılacak saatleri açıkça belirtmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı
6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma
saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve
5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin
idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki
brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir
(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari
ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında
fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu
maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel
tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas
alınarak fiyat farkı hesaplanır.
(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta
kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim
oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkıhesabında dikkate alınır.”
açıklaması,
Aynı Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “…(3) İhale
dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede
kullanıldığı hizmet alımlarında “fiyat farkı” hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer
verilmesi zorunludur.” açıklaması,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı ” başlıklı 81’inci
maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel
çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği
ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik
maliyetlerine ilişkin“fiyat farkı” hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi
gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.
İhale konusu hizmetin; a) Adı: ABDULKADİR YÜKSEL DEVLET HASTANESİ VE
OĞUZELİ DEVLET HASTANESİ İÇİN 21 AYLIK MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME,
DAĞITMA VE SONRASI HİZMETİ ALIMI
b) Miktarı ve türü: ABDULKADİR YÜKSEL DEVLET HASTANESİ VE OĞUZELİ
DEVLET HASTANESİ İÇİN 21 AYLIK MALZEME DAHİL YEMEK PİŞİRME, DAĞITMA VE
SONRASI HİZMETİ ALIMI. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Abdülkadir Yüksel Devlet Hastanesi ve Oğuzeli Devlet Hastanesi
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü
ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç ve eğitim giderleri, personel giderleri isteklilerce teklif
edilecek fiyata dahil edilecektir. Ayrıca ayrıntıları teknik şartnamede yer alan; sağlık
tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım
gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, yemeklerin
sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin
sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat vb. belge giderleri,
kullanılacak malzemelerin denetlenmesi amacıyla yapılacak analiz giderleri, işin ifasında
görev yapacak personele ait tüm giderler ile Malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası
hizmet ihalesi olan bu ihalede teknik şartnamede ve ihale dokümanında Yükleniciye ait
olduğu belirtilen tüm giderler teklif fiyatına dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş
için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. Kamu İhale Genel Tebliği 81. Maddesi ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa
Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın
Uygulama Esasları başlıklı 7. Maddesine istinaden personel çalıştırılmasına dayalı
olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma
saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat
farkı hesaplanacaktır. İhale dokümanlarında belirtilen personel için, 31.08.2013 tarihli 28751
sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 27.6.2013 tarih ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu
Kararıyla yürürlüğe konulan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet
Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların, İşçilik Maliyetlerinde Değişiklik
başlıklı 6. Maddesi esas alınarak hesaplanacaktır. Teknik şartnamede belirtilen personeller
için brüt asgari ücret tutarına göre fiyat farkı yükleniciye ödenecektir. Yükleniciye bunun
dışında malzeme, ekipman, gıda ürünleri ve herhangi bir girdi için fiyat farkı
verilmeyecektir.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü
maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin
tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi
veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde
bulunamaz.
14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır. Kamu
İhale Genel Tebliği 81. Maddesi ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen
Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın Uygulama Esasları başlıklı
7. Maddesine istinaden personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale
dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede
kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacaktır. İhale
dokümanlarında belirtilen personel için, 31.08.2013 tarihli 28751 sayılı Resmi Gazetede
yayınlanan 27.6.2013 tarih ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
konulan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların, İşçilik Maliyetlerinde Değişiklik başlıklı 6.
Maddesi esas alınarak hesaplanacaktır. Teknik şartnamede belirtilen personeller için brüt
asgari ücret tutarına göre fiyat farkı yükleniciye ödenecektir. Yükleniciye bunun dışında
malzeme, ekipman, gıda ürünleri ve herhangi bir girdi için fiyat farkı verilmeyecektir.
14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme
imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.
Bahse konu ihalede, İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde sözleşmenin
uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım, sigorta, vergi,
resim, harç ve eğitim giderleri, personel giderleri vb. giderlerin isteklilerce teklif edilecek
fiyata dahil olduğunun belirtildiği,
Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde Teknik Şartname’de
belirtilen personeller için brüt asgari ücret tutarına göre fiyat farkı ödeneceğinin, Sözleşme
Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde de
Teknik şartnamede belirtilen personeller için brüt asgari ücret tutarına göre fiyat farkının
yükleniciye ödeneceğinin belirtildiği görülmektedir.
Söz konusu Şartname maddeleri birlikte incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında
işçilik giderlerinde meydana gelecek artışların yükleniciye ödenip ödenmeyeceği konusunda
İdari Şartname’de farklı düzenlemelerin bulunduğu tespit edilmiştir. Bu durum, Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 12’nci maddesinin son fıkrasında “İhale veya ön yeterlik
dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” şeklinde yer alan hükmüne
aykırılık teşkil etmektedir.
Şartnamede yer alan çelişkili düzenlemelerin isteklilerce tekliflerin sağlıklı bir şekilde
hazırlanmasını da engelleyeceği göz önünde bulundurulduğunda, inceleme konusu ihalenin
iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde
“12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve
taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin
sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.
12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve
mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların
ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli
hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler,
olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.
12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin
gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından
verilecektir.
12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve
teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
Teknik Şartname’nin “İş Yerinin Yükleniciye Teslimi” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1
Sözleşmenin imzalanmasından sonra, yüklenicinin sözleşmede yazılı süre içinde işe
başlayabilmesi için hastane tarafından verilecek olan her türlü demirbaş, araç, gereç,
makine, cihaz, malzeme, mutfak, yemekhane, depo, kiler, büro, tesis, fiziki alanlar vb. kontrol
edilerek işe başlanır. Bu hususta her iki taraf arasında ortak bir tutanak düzenlenir. Yüklenici;
mutfak, yemekhane ve servislerde teknik şartnamedeki istenilen ekipmanı işe başlama
tarihinden sonraki 3 (üç) gün içerisinde temin etmekle yükümlüdür. Yüklenici yapacağı
malzeme ve ekipman yatırımını müdürlüğün yazılı izin ve onayını alarak ve hiçbir ücret talep
etmeden yapacak, bunları iş bitiminden sonra geri alabilecektir. Her türlü tesis ve demirbaşı
işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde aynen teslim etmek yükleniciye aittir. Aksi halde
rayiç bedel üzerinden tazmini ile mükelleftir veya aynı demirbaş malzemeyi piyasadan temin
edip yerine koyacaktır…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Hizmetin İfa Şekli” başlıklı 8’inci maddesinde “Hastane
idaresi tarafından teslim edilen araç gereç ve demirbaşlar tam ve eksiksiz olarak teslim
edildiğinden, bunların oluşabilecek arıza, bakım vs. giderleri yüklenici fırına tarafından
karşılanacaktır. Kullanım sırasında bina sabit tesislerinde ve diğer demirbaş malzemelerde
oluşabilecek zarar, ziyan ve kayıpların telafisi, teslim tutanağında markası, modeli,
kapasitesi, sayısı ve benzeri özellikleri belirtildiği gibi olacak şekilde yüklenici fırına
tarafından karşılanacaktır. Yüklenici firma, mutfak ve yemekhaneleri sözleşme süresinin
bitiminde verilen süre içerisinde idareye teslim edecektir. Bu süre içerisinde malzeme ve
cihazları eksik ve bozuk olarak teslim edemez. Etliği takdirde tüm masraflar sonradan
yüklenici firmanın hak edişinden kesilecektir.
Mutfakta kullanılacak olan elektrik ve su giderleri yüklenici firma tarafından takılacak
süzme saatler ile ölçülecektir. Elektrik ve su bedelleri rayiç bedel üzerinden hesaplanacaktır.
Ve bu giderler yüklenici firmaya aittir. Ayrıca saatleri takılı olan doğalgaz giderleri de
yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yüklenicinin işe başlaması sırasında idare tarafından verilecek olan her türlü demirbaş,
araç, gereç, makine, cihaz, malzeme, mutfak, yemekhane, depo, kiler, büro, tesis, fiziki
alanların kontrol edilerek işe başlanacağı ve bu hususta her iki taraf arasında ortak bir tutanak
düzenleneceği, kullanım sırasında bina sabit tesislerinde ve diğer demirbaş malzemelerde
oluşabilecek zarar, ziyan ve kayıpların telafisinin, teslim tutanağında markası, modeli,
kapasitesi, sayısı ve benzeri özellikleri belirtildiği gibi olacak şekilde yüklenici tarafından
karşılanacağı belirtilmiştir.
Teknik Şartname’nin “İş yerinin yükleniciye teslimi” başlıklı 5’inci maddesinde
yükleniciye verilecek olan malzeme ve ekipmanlara ilişkin demirbaş listesine yer verildiği,
söz konusu listede bulunan tüm malzemenin sayma suretiyle belirlendiği, bu malzeme ve
ekipmanın marka, model ve teknik özellikleri gibi hususlara ise ihale dokümanı kapsamında
yer verilmesinin gerekmediği, ilgili hususlara işe başlama sırasında idare ile yüklenici
arasında tutulan tutanakta yer verileceği anlaşılmıştır.
Ayrıca İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde
işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde
girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin isteklinin sorumluluğunda olduğu,
istekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinlerin İdare tarafından
verileceğinin düzenlendiği, dolayısıyla istekli tarafından işin gerçekleştirileceği yerin
incelenmesi suretiyle bilgi edinilebileceği de anlaşılmıştır.
Ayrıca, malzeme ve ekipmanın marka, model ve teknik özellikleri gibi hususlara yer
verilmemesi ile ihaleye iştirak edecek isteklilerin yükümlülüklerini hesaplama ve maliyet
hesabı yapmaları arasında bir ilişki bulunmadığı, anılan durumun ihale teklif vermeyi
etkilemeyeceği anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrasında “Sekizinci fıkrada
belirtilen işyerlerinde yükleniciler dışında kalan işverenler tarafından çalıştırılanlar ile bu
işyerlerinin tâbi oldukları ihale mevzuatı çerçevesinde kendi nam ve hesabına sözleşme
yaparak üstlendiği ihale konusu işte doğrudan kendileri çalışanlar da aynı hükümlere tâbidir.
Sekizinci fıkrada belirtilen kurum, kuruluş veya ortaklıkların sermayesine katıldıkları
ortaklıkların kadro veya pozisyonlarında çalışan işçilerin, ortak durumundaki kamu kurum,
kuruluş veya ortaklıkların kadro veya pozisyonlarına atanma ya da bu kurum, kuruluş veya
ortaklıklarda geçerli olan malî haklar ile sosyal yardımlardan yararlanma talepleri hakkında
da sekizinci fıkra hükümleri uygulanır. Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve
şartnamelere;
a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,
b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha
önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz.”
hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif
fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2’nci
maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve
şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum,
kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici
işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması
yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece
teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye
verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun
maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin
idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir…” açıklaması,
Hizmet İşleri Genel Şartname’sinin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı
11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde
bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini
yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca
gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve
diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme
hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü
verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı
tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler,
idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz.
Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek
zorundadır.
Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını
talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol
teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Çalıştıracağı Kişiler ve Görevleri” başlıklı 7’nci
maddesinde “Yüklenici firma çalıştıracağı tüm ekibi idare ve diyetisyenlere sunmalı; herhangi
bir personel değişikliğinde bilgi vermeli ve kişilerin çalışmaya uygunluğunu onaya
sunmalıdır. Yönetici: Sözleşme maddelerinin eksiksiz olarak (her çeşit idari, mali, teknik resmi
evrak- tutanakların tutulması işlemleri vb) zamanında ve usulüne uygun olarak
yürütülmesinden yüklenici adına sorumludur. Ayrıca kendi branşıyla ilgili hükümlerin
uygulanmasında yüklenici fırına adına sorumludur. İdarenin ve hastane diyetisyeninin ilk
muhattabıdır.
…
Personelin kılık-kıyafet, hijyen ve periyodik sağlık kontrollerinden sorumlu olacak,
hizmetin hasta ve personele lam olarak götürülmesini sağlayacak, personel arasında uyumlu
çalışına ve ilişkileri düzenleyecektir. Hizmet vardiya şeklinde sunulacağı için, çalışanların
aylık vardiya listeleri hazırlanıp idareye sunulmasını sağlayacaktır.
Sözleşme hükümlerine göre çalıştırılan tüm personelin görev yetki ve sorumluluklarını
yürürlükteki mevzuat ve bu şartname hükümlerine aykırı olmamak kaydıyla belirler ve
görevlerini düzenli ve verimli bir şekilde yapmalarını sağlar. Personellerin hizmet içi
eğitimlerinden sorumludur.
Yüklenici bünyesinde çalışanların işe alma-çıkarma, izin-istirahat, görev-unvan
değişikliği, maaş-prim ödemeleri gibi her türlü insan kaynakları hizmetlerini idareyle
koordineli olarak yürütür.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde
“…10.31. İşe giren tüm personelin giriş ve çıkışları yüklenici firma tarafından resmi, yazı ile
müdürlüğe bildirilecek, müdürlüğün onayından sonra işleme konulacaktır. Yüklenici aylık
personel çalışına ve vardiya çizelgesini müdürlüğe verecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri incelendiğinde, şartname ve sözleşmelerde
idare tarafından çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki
sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer
verilemeyeceği hüküm altına alınmış olup, Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan hizmet
alımı ihalelerine ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi aşamasına dair düzenlemeleri içeren
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddesinde idarenin sözleşme sürecinde
çalışmasında engel gördüğü, uygunsuz davrandığı veya yetersiz gördüğü personelin
yükleniciye bildirilebileceği, idarenin söz konusu talebi yazılı olarak yapması ve verilen
sürede de yüklenici tarafından anılan personel ile ilgili gerekli işlemlerin yapılması gerektiği
belirtilmiştir. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddesi uyarınca nihai kararın İş
Kanunu’na aykırı olmayacak şekilde yükleniciye bırakıldığı anlaşılmaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
Bu çerçevede, söz konusu düzenleme ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin anılan
hükmü uyarınca idareye verilmiş olan hakkın kullanılmasına yönelik olarak sözleşme ile
çalıştırılan personelin işe başlamasından ve değişiminden idarenin haberdar olmasının ve
gerekli idari işlemlerin süresi geçmeden tamamlanıp sözleşmenin şartlara uygun şekilde
sürdürülmesinin amaçlandığı, işe alınacak veya işten çıkarılacak personele ilişkin nihai
kararın yükleniciye ait olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü ve Tebliğ açıklamaları kapsamında başvuru
sahibinin şikâyete konu İdari Şartname maddesi irdelendiğinde, şikâyete konu edilen Teknik
Şartname’de yer alan düzenlemelerin ihale konusu işte çalıştırılacak personelin hizmetin
gerektirdiği ve idarece belirlenen şartlara uygun olup olmadığı hususunu sağlamakla sorumlu
olan idarenin bu sorumluluğunu yerine getirmesi amacını taşıdığı görülmektedir. Bu açıdan
bakıldığında, ihale konusu işin aksamadan uygun şekilde yürütülmesini sağlamak bakımından
Teknik Şartname’de yapılan düzenlemenin personel istihdamıyla ilgili idareye yetki tanıdığı
anlamına gelmediği anlaşılmış olup, bu noktada söz konusu düzenlemenin Hizmet İşleri
Genel Şartnamesi’nin yukarıda belirtilen hükmü uyarınca idareye verilmiş olan hakkın
kullanılması kapsamında olduğu belirlenmiştir. Ayrıca söz konusu düzenlemenin işe alınacak
ya da işten çıkarılacak personelle ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme
olmadığı, işlerin yürütülmesinin gerektirdiği şekilde personelin çalıştırılmasına yönelik olarak
idarenin denetiminin sağlanmasının amaçlandığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.31. Personele çalışma
saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 22/5/2003 tarihli ve
4857 sayılı İş Kanununun 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendine göre fazla
çalışmaya yol açacağından, fazla çalışma giderinin teklif fiyata dahil olacağının ve çalışma
saatleri dışında işçinin kaç saat eğitim alacağının idari şartnamede belirtilmesi
gerekmektedir.” açıklaması,
Teknik Şartname’nin 10.25’inci maddesinde ”Yüklenici firma tarafından kişiler arası
iletişim ve gelişim eğitimleri, iş sağlığı ve güvenliği eğitimleri, çalışan hakları ve güvenliği
eğitimleri, hasta hakları ve hasta güvenliği, acil durum ve afet yönetimi, enfeksiyonların
kontrolü ve önlenmesi, hijyen, temizlik ve el yıkama, sağlık kalite standartları kapsamındaki
zorunlu eğitimler, vb. yada ilgili mevzuatlar ve hastane yönetimi tarafından belirlenen
eğitimler verilecektir. Ayrıca gerekli durumlarda hastane tarafından verilen ilgili eğitimlere
de mutfak personelinin katılması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif
fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde personele çalışma saatleri dışında
ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından fazla çalışmaya yol açacağından,
fazla çalışma giderinin teklif fiyata dahil olacağının ve çalışma saatleri dışında işçinin kaç
saat eğitim alacağının idari şartnamede belirtilmesi gerektiği açıklamasına yer verildiği,
idarece hazırlanan Teknik Şartname’nin 10.25’inci maddesinde personele verilecek eğitimlere
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/053
: 32
: 25.11.2020
: 2020/UH.II-1917
ilişkin hususlara yer verildiği fakat mesai saatleri sonrasında yapılacağına dair bir düzenleme
bulunmadığı, dolayısıyla idare tarafından personele verilecek eğitimlerin fazla çalışmaya yol
açmayacak şekilde yaptırılmasının hedeflendiği anlaşılmıştır.
Ayrıca, İdare tarafından başvuru sahibinin şikayet başvurusuna karşı verilen cevap
yazısında “Teknik Şartnamenin 10.25. maddesindeki hükme yönelik yaptığınız şikayet
değerlendirilmiş olup, Hizmetin ifası için personelin alması zorunlu kılınan eğitimler
hastanemizin eğitim birimi tarafından planlanarak mesai saatleri içinde uygun zamanlar
belirlenerek verilecek olduğundan şikayetiniz yerinde görülmeyerek reddedilmiştir.”
ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Tüm bu hususlar birlikte dikkate alındığında personele ilişkin verilecek olan söz konusu
eğitimlerin idarece belirlenecek zamanda ve mesai saatleri içinde verileceğinin belirtildiği ve
fazla çalışmaya yol açmayacak şekilde yapılacağı anlaşılmış olduğundan başvuru sahibinin
anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.