Ana Sayfa
/
Kararlar
/
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
/
2020/570703-3 Yıllık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti
Bilgi
İKN
2020/570703
Başvuru Sahibi
Hayat Organizasyon ve Danış. San. Tic. Ltd. Şti.
İdare
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
İşin Adı
3 Yıllık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
BAŞVURU SAHİBİ:
Hayat Organizasyon ve Danış. San. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Rektörlüğü Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/570703 İhale Kayıt Numaralı “3 Yıllık Malzeme Dâhil Yemek Pişirme ve Dağıtım
Hizmeti” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü
tarafından 26.11.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “3 Yıllık Malzeme Dahil
Yemek Pişirme Ve Dağıtım Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Hayat Organizasyon Ve Danış.
San. Tic. Ltd. Şti. nin 20.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.11.2020
tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.12.2020 tarih ve 54935 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 07.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/1960 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde “İstekliler, ilgili mevzuat gereği alınan ve
ihale tarihinde geçerli olan Gıda Üretim İzin (İşletme Kayıt) Belgesini teklif dosyasında
sunacaklardır.” düzenlemesinin yer aldığı, İdari Şartname’nin 7.1.h maddesine göre,
isteklilerin teklifleri kapsamında işletme kayıt belgesi sunmasının yeterli görüldüğü, anılan
şartname maddesine göre işletme kayıt belgelerinin gıda üretimi yapan işletmelere yönelik
olması gerektiğine yönelik bir zorunluluğa yer verilmediği, ancak ihale konusu işin
malzemeli yemek pişirme ve dağıtım hizmeti olduğu dikkate alındığında, ihaleye katılan
isteklilerin yemek üretimi, üretilen yemeğin dağıtımı ve sunumu işi ile iştigal ediyor
olmasının gerektiği, bu durumda Şartname’deki bu hususun yeterince açık olmadığı, gıda
üretimi ifadesinin genel bir ifade olduğu, faaliyet konusu gıda olan tüm isteklilerin işletme
kayıt belgelerinin kabul edilmesi durumunun ortaya çıkacağı bu itibarla mevzuata aykırı
olduğu,
2) İdari Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde belirtilen ve zeyilname ile değiştirilen
benzer iş tanımının, açıklayıcı olmaktan uzak olduğu ve tekliflerin değerlendirilmesi
aşamasında subjektif değerlendirmelere yol açabileceği bu itibarla mevzuata aykırı olduğu,
3) İdari Şartname’ nin 25.3.1’inci maddesinde bulunan “...26 gün üzerinden gidiş
geliş 26*9 = 234 TL...” düzenlemesi ile ihale konusu işte çalışacak personele ilişkin nakdi
yol gideri düzenlemesi yapıldığı, ancak işbu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
olmadığı, ihale konusu işte çalışacak işçiler için nakdi yol gideri düzenlemesi yapılmasının
hukuki dayanağının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.13’üncü maddesi olduğu, bu maddenin
başlığı ise “personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyatına dâhil masraflar”
olup anılan düzenlemenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan malzemeli yemek
ihalelerinde kullanılmasına olanak bulunmadığı, idarenin personel çalıştırmasına dayalı
olmayan hizmet alımı ihalelerinde, personel sayısı belirtmesi mümkün olmakla birlikte bu
personelin ücreti ve yan ödemeleriyle ilgili düzenleme yapma hakkı bulunmadığı, çünkü bu
işçilerin idarenin ihalesinden bağımsız olarak firmalarca istihdam edileceği ve iş sözleşmesi
hükümlerine göre ücretlerinin ve yan haklarının ödeneceği, bu düzenlemenin işçilerle
firmamız arasındaki iş sözleşmesine müdahale niteliği taşıdığı ve kamu ihale mevzuatında
ihaleyi yapan idarelere bu müdahaleyi yapma olanağı verilmediğinden İdari Şartname’nin
25.3.1’ inci maddesindeki düzenlemenin kamu ihale ve iş mevzuatına aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “3- Teknik şartnamesinde ayrıntılarına yer
verilen, yemek ve kahvaltı malzeme giderleri, çalıştırılacak personel giderleri, personel
giyim giderleri, demirbaş malzemenin kullanım bedeli ve diğer giderler elektrik, su doğalgaz
gideri, ilaçlama gideri, temizlik ve sarf malzeme gideri, yemek taşıma ve araç yakıt gideri,
detaylarına sözleşme tasarısında yer verilen her türlü sigorta gideri 26 gün üzerinden gidiş
geliş 26*9 = 234 TL aylık ödeme yapılıp maaş bordrosundan gösterecektir ve teknik
şartnamede tanımlanmış hizmetin sunumu ve personel ile ilgili diğer giderler teklif fiyata
dâhil edilecektir.” düzenlemesine ve yine Teknik Şartname’nin 8.5.3 maddesinde ise
“personele aylık 26 gün üzerinden İETT toplu taşıma tarifesi elektronik tam bilet gidiş ve
dönüş nakdi (brüt) olarak yüklenici tarafından verilecektir” düzenlemesine yer verildiği ve
bu iki düzenlemenin arasında çelişki bulunduğu, isteklilerin 2 farklı düzenlemeden hangisini
idarenin taraflarına verdiği cevap yazısında yol
kullanacağı konusunda tereddüde düşeceği,
ücretinin de fiyat farkına konu edilebilmesi hususları belirtilmiş olmasına rağmen yol
ücretinin de fiyat farkına konu edilebilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
4) İhale dokümanında yer alan düzenlemelerin, sözleşmesinin yürütülmesi
aşamasında iş sağlığı ve güvenliği açısından bütün sorumluluğu yükleniciye bıraktığı, ihale
konusu işte tam zamanlı yüklenici personeli çalıştırılacağı, bu personelin hukuki statüsü
çerçevesinde oluşan ilişkinin, İş Kanunu’nun 2’nci maddesi çerçevesinde alt işveren-asıl
işveren ilişkisi olduğu, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmamasının da bu hukuki
sonucu değiştirmediği, çünkü İş Kanunu gereği ihale konusu işin bir bölümünde yüklenici
personeli çalıştığı, asıl işveren-alt işveren ilişkisi konusunda 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci
maddesinin altıncı fıkrasında “‘Bu ilişkide asıl işveren alt işverenin işçilerine karşı o işyeri
ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş
sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.”
düzenlemesinin yer aldığı söz konusu düzenleme gereğince kamu ihale sözleşmesi
kapsamında çalıştırılacak personel hakkında, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinin
altıncı fıkrası gereğince yüklenici ile idare arasında müteselsil sorumluluk olduğu, bu
nedenle de İdari Şartname’de bu konularda yüklenicinin tek başına sorumlu olduğunu
düzenlemenin İş Kanunu’na açıkça aykırı olduğu ve ihale dokümanından çıkarılması
gerektiği,
5) İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden üretilecek yemek sayısının idare
tarafından belirlenerek önceden yükleniciye bildirileceği, bu sayılara göre yemek üretimi
yapılacağı fakat takip sisteminden gelen verilerle birlikte yenilen yemek sayısı kadar ödeme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
yapılacağı yani talep edilen öğün miktarından daha az öğün miktarı yenilmesi durumunda
artan yemek için idare tarafından yükleniciye ödeme yapılmayacağı, bu durumun yüklenici
yönünden külfet ve taraflar arasında ihtilaflara yol açacağı anlaşıldığından mevzuata aykırı
olduğu,
6) İhale dokümanında ihale konusu işte gerekli temizlik malzemelerine ve bu
malzemelerin miktarına ilişkin belirleme yapılmamasının istekliler tarafından tekliflerin
sağlıklı bir şekilde oluşturulması ve sunulan tekliflerin sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesi
imkânını ortadan kaldırdığı, zira kullanılacak malzemelerin ve miktarının isteklilerce
belirlenecek olması sonucunda, isteklilerce birbirinden farklı malzemeler farklı miktarlarda
tekliflerine dâhil edilebileceği, bu durum da teklif fiyatlarını etkileyeceği, ayrıca, birbirinden
farklı malzemeleri farklı miktarlarda teklif fiyatlarına dâhil etmiş isteklilerden, hangisinin
teklifini mevzuata uygun oluşturup hangisinin oluşturmadığı hususunu değerlendirme imkânı
bulunmadığı, aksine bir durumun (ihale dokümanının mevcut halinin) isteklilerin sağlıklı bir
şekilde tekliflerini hazırlamasına mani olacağı ve aşırı düşük sorgulamasında sorunlara yol
açacağından ayrıca işin yürütümü, hak ediş yapılması, iş artışı veya iş eksilişi aşamalarında
sorunlara neden olacağı, birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının mevzuata
aykırı olduğu,
7) İhale dokümanında çalıştırılacak personelle ilgili tüm hak ve alacaklardan
yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, söz konusu düzenlemelerin ilgili mevzuattan
kaynaklanan parasal hakların tamamının karşılanacağı seklinde anlaşıldığı ve bunlar arasında
ilk akla gelenin de kıdem ve ihbar tazminatı olduğu, 6552 Sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun
ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden
Yapılandırılmasına Dair Kanun’ un 8’inci maddesi ile 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale
Genel Tebliği’nin ilgili maddeleri birlikte değerlendirildiğinde yüklenicinin kıdem
tazminatının ödenmesi yükümlülüğü bulunmadığı, bahse konu hak ve alacaklar arasında yer
alan kıdem ve ihbar tazminatı vs. yaklaşık maliyet hesabına dâhil edilip edilmediği
hususunda tereddüt olduğu, bu haliyle mevcut düzenlemelerin hem mevzuata aykırı olduğu,
hem tekliflerin oluşturulmasını engelleyici veya isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte
olduğu,
8) İhale dokümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu işte çalıştırılacak
personel sayılarına, ücret vs. bilgilere yer verildiği, idare tarafından yaklaşık maliyet
hesabında işçilik kalemleri için %4 sözleşme ve genel giderlerin işçilik maliyetine dâhil
edildiği, bahse konu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olması
nedeniyle Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3.5’inci maddesinde de açıklandığı üzere aşırı
düşük teklif açıklamalarında ve dolayısı ile idarelerin yaklaşık maliyet çalışması esnasında
hesaplama yapılır iken işçilik giderleri için sözleşme ve genel giderlerin ilgili mevzuatına
göre hesaplanması ve % 4 olarak hesaplanmaması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci ve 2’nci iddialarına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak
şartıyla şikâyet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
…
Şikâyet başvuruları idareye, itirazen şikâyet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış
imzalı dilekçelerle yapılır. ” hükmü,
Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde ise “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem
veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya
farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c)
bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin
imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik
başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan
diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri
aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar
yapılabilir…” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı
6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan
ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
…” hükmü,
“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde“(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın
EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise
zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
…
izleyen günden itibaren başlar…” hükmü yer almaktadır.
27.10.2020 tarihinde yayımlanan başvuru konusu ihaleye ait İlan’ın “İhaleye
katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak
kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile
yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler:
4.1. İhaleye katılma şartları ve istenilen belgeler:
4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili
mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,
İstekliler, ilgili mevzuat gereği alınan ve ihale tarihinde geçerli olan Gıda Üretim İzin
(İşletme Kayıt) Belgesini teklif dosyasında sunacaklardır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
Aynı İlan’ın “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:” başlıklı 4.4’üncü
maddesinde, “4.4.1. Kamu Kurumlarında veya Özel sektörde gerçekleştirilen her türlü Yemek
Pişirme ve Dağıtım Hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
30.10.2020 tarihinde yayımlanan düzeltme ilanı ile başvuru konusu ihaleye ait İlan’ın
4.4.1’inci maddesi “4.4.1.Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul
işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 20 oranından az olmamak üzere, ihale
konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün
deneyim belgesi.” şeklinde düzeltilmiştir.
Yapılan inceleme sonucunda, ihale ilanının 27.10.2020 tarihinde, düzeltme ilanının
30.10.2020 tarihinde yayınlandığı, başvuru sahibinin ihale dokümanını 20.11.2020 tarihinde
EKAP üzerinden temin ettiği, idareye de 20.11.2020 tarihinde dokümana yönelik hususlarda
şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.
Her ne kadar itirazen şikâyet dilekçesinde şikâyete konu işlemin farkına varıldığı tarih
olarak 20.11.2020 tarihinin belirtildiği görülmüşse de, başvuru sahibinin iddialarının ihale
dokümanının ilana yansıyan hususlarına ilişkin olduğu, dolayısıyla şikâyete konu işlemin
farkına varılması gereken tarihin, gıda üretim izni belgesi ve işletme kayıt belgesine yönelik
şikâyet başvurusu için 27.10.2020 (ihale ilanı), benzer işe yönelik şikâyet başvurusu için
30.10.2020
(düzeltme ilanı) olduğu, başvuru sahibinin anılan tarihleri izleyen 10 gün
içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra
başvuruda bulunduğu, bunun da Kanun’un ve Yönetmelik’in yukarıda anılan hükümlerine
aykırı olduğu tespit edilmiştir.
Başvuru sahibinin, 27.10.2020 tarihli İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü ve 30.10.2020
tarihli Düzeltme İlanı’nın 4.4.1’inci maddelerine yönelik iddialarının, 4734 sayılı Kanun’un
54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddi gerektiği
anlaşılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.3.Personel çalıştırılmasına
dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin
tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler
arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklaması,
Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81.1’inci maddesinde
“Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı
olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma
saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat
farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
almaktadır.
İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 3 Yıllık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti
b) Miktarı ve türü: 3 Yıllık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti Temini
(1.548.000 Öğün-Kahvaltı, 6.300 Öğün-R1 Yemeği, 35.640 Öğün-R2 Yemeği, 3.564.000
Öğün-R3 Yemeği, 540.000 Öğün-Diyet Yemeği, 237.600 Öğün-Ara Öğün) )
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: İstanbul Üniversitesi-Cerrahpaşa Rektörlüğü/Cerrahpaşa Tıp
Fakültesi Dekanlığı ve Kardiyoloji Enstitüsü Müdürlüğü” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“1.Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, hamaliye,
vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. Hizmetin muayenesi aşamasında gerek duyulması halinde (ayda en fazla 5(beş)
defa), laboratuar tahlil ve testler idarece yaptırılacak ve bunlara ait tetkik bedelleri yüklenici
tarafından karşılanacaktır.
2- 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı Gıda ve Yem kanununda 17.12.2011
tarihli Resmi Gazetede yayımlanan yönetmelik gereği kamu kurum mutfaklarını ihale ile
işleten özel yemek firmalarına getirilen ''İş Yeri Açma ve Çalıştırma Ruhsatı"alma zorunluluğu
nedeniyle ilgili mercilerden alınacak ruhsat giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.
3- Teknik şartnamesinde ayrıntılarına yer verilen, yemek ve kahvaltı malzeme
giderleri, çalıştırılacak personel giderleri, personel giyim giderleri, demirbaş malzemenin
kullanım bedeli ve diğer giderler elektrik, su doğalgaz gideri, ilaçlama gideri, temizlik ve sarf
malzeme gideri, yemek taşıma ve araç yakıt gideri, detaylarına sözleşme tasarısında yer
verilen her türlü sigorta gideri 26 gün üzerinden gidiş geliş 26*9 = 234 TL aylık ödeme
yapılıp maaş bordrosundan gösterecektir ve teknik şartnamede tanımlanmış hizmetin sunumu
ve personel ile ilgili diğer giderler teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi,
.
Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “1 İhale konusu iş için
sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1. Teknik şartnamede sayıları ve nitelikleri belirtilen ve haftalık çalışma
saatlerinin tamamını idarede kullanan personelle ilgili ,31.08.2013 tarihi ve 28751 sayılı
2013/5215 karar sayılı resmi gazetede yayınlanan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat
Farkına İlişkin Esaslara göre hesaplama yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhaleye ilişkin Teknik Şartname’nin “Personel ile ilgili hükümler” başlıklı 8’inci
Asgari Personel Sayısı:
maddesinde “8.1.
Yüklenicinin yemek pişirme dağıtım, servis yapma,
kaplan toplama ve yıkama işleri için yeterli sayıda personel bulundurması zorunludur.
Personel sayısından dolayı hizmetin aksaması durumunda İdarenin personel sayısının
artmlması talebini Yüklenici derhal yerine getirmek zorundadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
Yüklenici işin yürütülmesi için aşağıda belirtilen personel gruplarını Cerrahpaşa Tıp
Fakültesi Hastanesi ve Kardiyoloji Enstitüsü Yemekhaneleri için ayrı ayrı çalıştıracaktır.
Kardiyoloji
Enstitüsü
Kadro Unvanı
Cerrahpaşa Tıp Fakültesi
Hastanesi
Sağlıklı
Engelli
Sağlıklı
1
E
Gıda Mühendisi/Diyetisyen (Üretim Sorumlusu)
Aşçıbaşı
Aşçıbaşı Yardımcısı
Aşçı
1
1
1
1
-
9
1
Diyet aşçı
Aşçı Yardımcısı
Şoför
2
7
1
-
4
Meydancı
2
2
Bulaşıkçı
5
1
-
-
-
Kahvaltı Personeli
Kasap
Çöp Toplama
Servis Personeli
Mama mutfağı personeli
Depocu
2
2
1
1
2
50
3
-
1
TOPLAM
88+3=91
10
düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin 8.5.3’üncü maddesinde “Personele aylık 26 gün üzerinden İETT
toplu taşıma tarifesi elektronik tam bilet gidiş ve dönüş, nakdi (brüt) olarak yüklenici
tarafından verilecektir.” düzenlemesi,
8.5.16’ncı maddesinde, “Yüklenici resmi tatil günlerinde hizmetlerin eksiksiz yerine
getirilmesi için aşağıdaki 3 (üç) yıl için belirtilen gün üzerinden personel çalıştıracaktır.
Personel çalışma saatlerinin tamamını iş yerinde geçirecektir. Engelli kadrosunda
çalıştırılacak işçiler resmi tatil mesaisinde çalıştırılmayacaktır.
Kadro Unvanı
Kardiyoloji
Cerrahpaşa Tıp
Fakültesi Hastanesi
Enstitüsü
Üretim Sorumlusu (gıda mühendisi/diyetisyen)
Aşçıbaşı
Aşçıbaşı yardımcısı
Diyet aşçı
45
45
45
45
45
-
-
45
Aşçı
225
180
45
135
45
45
Aşçı yardımcısı
Kahvaltı personeli
Bulaşıkçı
45
-
45
-
Kasap
Meydancı veya çöp toplama
Şoför veya depocu
Servis personeli
TOPLAM
90
45
-
135
1215
2250 GUN
90
360 GÜN
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru konusu ihalenin “3 Yıllık Malzeme Dahil Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmeti”
olduğu,
Teknik Şartname’nin 8.1’inci maddesinden, ihale konusu işte asgari 101 personel
çalıştırılmasının öngörüldüğü ve aynı Şartname’nin 8.5.16’ncı maddesi gereğince personelin
çalışma saatlerinin tamamını iş yerinde geçireceği anlaşılmıştır.
Başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmamakla
birlikte, doküman kapsamında asgari personel sayısına yer verildiği söz konusu personelin
tam zamanlı olarak istihdam edileceğinin açıkça düzenlediği göz önünde bulundurulduğunda,
yukarıda yer verilen Genel Tebliğ açıklamaları çerçevesinde işçilik giderlerinden olan yol
giderinin teklif fiyatına dâhil edilmesinde ve söz konusu gider kalemine ilişkin fiyat farkı
öngörülmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, personel yol gideri olarak 26 gün üzerinden
gidiş geliş 26*9 = 234 TL ödenmesi, Teknik Şartname’nin 8.5.3’üncü maddesinde ise yol
giderine ilişkin olarak aylık 26 gün üzerinden İETT toplu taşıma tarifesi elektronik tam bilet
gidiş ve dönüş, nakdi (brüt) ödeme öngörüldüğü, idarece yapılan yaklaşık maliyet
hesabından, yol giderinin 26 gün üzerinden İETT toplu taşıma tarifesi elektronik tam bilet
gidiş-dönüş nakdi(brüt) olarak yüklenici tarafından verileceğinin ve bir personel için 9,00 TL
günlük brüt yol bedelinin hesaplandığının anlaşıldığı, idarece şikâyete verilen cevapta
personele İETT toplu taşıma biletleri verilmesinin, çalışanları sadece İETT araçlarına
zorunlu kılacağı, bu zorunluluğun ortadan kalkması ve personelin İETT dışında da toplu
taşıma aracı tercih edebilmesini amacıyla, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “26*9=234
TL” nakdi ödemeye dair düzenleme yapıldığının ifade edildiği, İETT toplu taşıma ücret
tarifesi incelendiğinde, farklı ücret gruplarına (durak sayısı vs. ye göre) yer verildiğinin
görüldüğü, ihalenin gerçekleştirileceği İstanbul ilinin ulaşım güzergahları ve çeşitliliği göz
önünde bulundurulduğunda, tekliflerin eşit şartlarda yarışabilmesini teminen İdari
Şartname’nin 25’inci maddesinde gidiş geliş 26*9 = 234 TL’nin öngörüldüğü ve tekliflerin
İdari Şartname’de nakdi olarak net şekilde belirlenen ulaşım bedeli esas alınarak
oluşturulması gerektiği tespit edilmiş olup başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinde yer alan “Personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici
karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:
ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri,
Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale
konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri,
20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş
güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel
güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak
değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden;
işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise
çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme
giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” şeklindeki açıklama ile personel
çalıştırılmasına dayalı işlerde personel maliyetine ilişkin bileşenler belirtilmiştir. İhale konusu
iş personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte, ihale dokümanında asgari personel
sayısına ve söz konusu personelin tam zamanlı olarak çalıştırılacağına ilişkin düzenlemeler
yapıldığından, personel maliyeti hesaplanırken ihale dokümanında öngörülen sözleşme
giderleri ve genel giderlerinin de ayrıca teklif fiyata dâhil edilmesi gerekmektedir.
Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı
personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme
konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu
düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup,
Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.
22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve
güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri
hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden
yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim
ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve
gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi
ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup
uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve
güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler
yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemelerine göre, işin yürütülmesi esnasında
kullanılacak iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin giderlerin teklif birim fiyata dâhil olduğu ve söz
konusu giderlerden yüklenicinin sorumlu olduğu anlaşılmıştır.
İhale dokümanında İş Kanunu’na göre işçi sağlığı ve güvenliği kapsamında yapılması
gereken tüm masrafların teklif fiyata dâhil olacağının belirtildiği, her ne kadar incelenen ihale
personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmasa da, iş sağlığı ve güvenliği ile ilgili giderlerin
6331 sayılı Kanun’dan kaynaklandığı ve yüklenicinin sorumluluğunda olduğu, bu bağlamda
teklif fiyatına dahil edilmesi gerektiği tespit edilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yapılma Şekli (İş Akışı)” başlıklı 5’inci maddesinde,
“5.1.Rasyonların Düzenlenmesi ve Yemeklerin Siparişi:
Yemek hizmeti idarenin belirlediği sayıya ve düzenlediği rasyonlara göre
5.1.1.
yapılacaktır. Yüklenici İdarenin kendisine bildirdiği mevcudu öğrenmek ve idare ile olan
irtibatı kendisi kurmak zorundadır. Yemekhanelerde yemek bittiği veya yemeğin yetmediği
durumlarda, dağıtılmış olan yemek miktan bir önceki haftanın ortalamasından (hafta içi gün
ise resmi tatiller hariç hafta içi ortalaması, hafta sonu gün ise hafta sonu ortalamasından)
düşük olmamalıdır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
…
5.1.4.Mutfak sorumlu gıda mühendisi/diyetisyeni/gıda teknikeri tarafından hastane
otomasyon sisteminden refakatçi listeleri çıkarılarak servislere göre listelemesi yapılarak
Taşınır Kayıt Yetkilisine gönderilir ve Taşınır Kayıt Yetkililiğince kontrolü yapılarak günlük
rasyon düzenlenir. Çıkarılan refakatçi listeleri yüklenici vasıtasıyla yemek hizmeti alan
refakatçilere imzalattırılır vc mutfak gıda mühendisi/diyetisyeni/gıda teknikerine verilir. Yatan
hasta ve kliniklerden bildirilen izinli hasta sayıları ve nöbetçi personel sayılan kontrol
edilerek “toplam rasyon” düzenlenir ve tekrar incelenmek üzere Diyet Hizmetlerine
gönderilir.
…
5.1.13. Yüklenici yukarıda belirlenen koşullar dışında yemek veremez. Ancak 2008
yılında geçerli olan Sağlık Uygulama Tebliği (SUT) ve Bütçe Uygulama Talimatı (BUT)
hükümlerinde refakatçi yemeği verilme koşullarında yapılacak değişiklikler aynen uygulanır.
Personel (yemekhane personeli hariç) yatarak tedavi gören Hasta yemeğinden
ücretsiz olarak yararlanacaklardır. Personeller Yemekhanelerde oluşturulan turnike
terminallerinden kartlarını okutarak yemek yiyebileceklerdir. İlgili birimlerin Taşınır Kayıt
Yetkilisi tarafından günlük olarak raporlar alınacak, ay sonunda hak ediş dosyalarına
eklenerek hak edişler düzenlenecektir. Yükleniciye Raporlarda ve rasyonlarda belirtilen
öğün sayısı kadar ödeme yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek alımı olduğu, ihale konusu yemek hizmet
alımı kapsamında ortalama 5.931.540 öğün alınmasının öngörüldüğü, kahvaltı, R1, R2, R3,
Diyet Yemeği, Ara Öğün için 36 aylık öğün sayıları ve ihale konusu işte çalıştırılacak
personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açıldığı, isteklilerin personel ve belirlenen
öğün sayıları üzerinden tekliflerini oluşturmaları gerektiği,
İhaleyi yapan idarenin hastane olduğu, yemek hizmeti alımından yararlanacak olan
kişilerin hasta, refakatçi ve kurum personeli olması itibariyle yemek verilecek kişi sayısının
değişmesinin olağan olduğu, yemek hizmeti alımı ihalelerinde öğün miktarlarının idarece
tahmini olarak hesaplandığı ve yaklaşık maliyetin idarece hesaplanan öğün miktarlarına göre
belirlendiği, istekliler tarafından da tekliflerin idarece tahmini olarak belirlenen ve ihale
dokümanına yansıtılan öğün miktarlarına göre oluşturulacağı, işin yürütümü sırasında yemek
yiyecek kişi sayılarındaki değişmelere paralel olarak, idarece ihaleye çıkılmadan önce
ihtiyacın tespiti aşamasında tahmini olarak belirlenen öğün miktarlarının değişmesinin
(artması/azalması) söz konusu olabileceği, bu olası değişimler göz önünde tutularak öğün
sayısının istekliye bildirilmesi ve her durumda tüketilen yemek sayısı üzerinden ödeme
yapılmasının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı/almadığı hizmetin bedelini
ödemekle karşı karşıya kalarak kamu zararına sebep olacağı hususları bir arada
değerlendirildiğinde söz konusu doküman düzenlemelerinin mevzuata uygun olduğu ve
ihaleye teklif vermeye engel teşkil etmediği sonucuna varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin 5.7.3’üncü maddesinde, “… EK 2 de belirtilen Temizlik Malzemeleri
Tablo: Hizmetin Yürütülmesi Sırasında Yükleniciden Talep Edilecek Temizlik Malzeme Listesi Aylık
Kullanım Miktarı
Sıra
No
1
2
Malzeme Adı
Birimi
Kardiyoloji
Enstitüsü
Cerrahpaşa Tıp
Fakültesi
Elde Bulaşık Yıkama Deterjanı
Bulaşık Makinesi Sıvı Deterjanı
Litre
Litre
600
120
90
30
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
35
36
Büyük Fırça (Saplı)
Kolluk
El Dezenfektanı
Hareketli Havlu (21 cm)
Bulaşık Eldiveni (8 , 9 Numara)
Fırın Eldiven
Streç Film (45*1500)
Streç Film (45*300)
Adet
Adet
Kg
Adet
Çift
5
3
3000
200
5
1
-
-
10
1
Çift
3
1
-
-
Adet
Adet
Adet
Adet
Paket
Paket
Adet
Rulo
Kg
-
-
Streç Film (30*300)
120
10
15
3
10
20
Muşamba Bulaşık Önlüğü
Poşet Hışır Beyaz Renk (1 Kg)
Kahvaltı Poşeti (20-30 Cm) (1 Kg)
Kilitli Numune Poşeti
100
100
500
450
-
-
37 Çöp Poşeti Orta Boy
38
39
40
41
Kireç Pas Çözücü
Çamaşır Makinesi Deterjanı
Klor Tablet
Çamaşır Yumuşatıcısı
düzenlemesi yer almaktadır.
150
5
Kg
Paket
Litre
25
5
-
-
-
1
Yukarıda yer verilen Teknik Şartname maddesinde, temizlik malzemelerine ve
malzeme miktarlarına ilişkin belirleme yapıldığı ve bu giderlerin birim fiyat teklif
cetvelindeki öğün kalemlerine yansıtılarak teklife dahi edilebileceği, bu nedenle birim fiyat
teklif cetvelinde ayrı satır açılmamış olmasının teklif vermeye engel nitelik taşımadığı
anlaşılmış olup başvuru sahibin bu hususa ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında
“...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde
veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık
gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte
çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren
ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu
Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan
yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,
Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı”
başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan
kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri
uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere
mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem
tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin
birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem
tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları
sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait
işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt
işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine
göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları
ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum
veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14
üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,
4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu
kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak
çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak
suretiyle ödenir.
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından
4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde
çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı
ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi
hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen
süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları
itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden
hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına
yatırılmak suretiyle ödenir.
…
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının
(a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe
tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden,
ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde
çerçevesinde kıdem tazminatların ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı,
Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261
sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel
Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem
Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar”
başlıklı 62’nci maddesinde “1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde
yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli
kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin
merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi
olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel
idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik
kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve
spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden,
anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına
dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve
buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.
2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının
ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için
kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni
yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden
işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden
yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma
saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama,
cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında
niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı
olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır.
Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine
ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da
niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan
kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye
yetkilidir.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.Bu Tebliğde personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62
nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.
78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak
personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin
tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik
maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği
gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.
78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı
merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.
…
78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale
dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının
belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi
gerekmektedir.
…” açıklaması yer almaktadır.
İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci
maddesinde “1.Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım,
hamaliye, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir. ”
düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Personele ilişkin dosyalar:” başlıklı 8.6.’ncı maddesinde
“Yüklenici çalıştırdığı personelin sicil dosyalarının yanında, hangi personelini hangi görevde
çalıştıracağını gösterir çizelgeyi işe başlamadan önce idareye verecektir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
Personel Özlük Dosyası: Her personel için özlük dosyası oluşturulacak, bu
şartnamede istenilen belgeler özlük dosyası içerisinde, kontrollüğün denetimine açık bir
şekilde bulundurulacaktır. Personel dosyasında;
a.Personele ait imza föylerinin asılları (mesai - giriş çıkış imza föyleri)
b.Oryantasyon eğitim belgeleri
c.Personele ait izin, rapor belgeleri
d.Personel kendi isteği ile ayrılmışsa istifa dilekçesi (işçi ve işveren onaylı)
e.Personel işten çıkarılmışsa çıkarma sebeplerinin açıkça belirtildiği yazı ve işçiye ait
tutanaklar
Bununla ilgili doğabilecek (kıdem tazminatı hariç) her türlü hukuki sorumluluk ve
yükümlülükteki iş mevzuatının işverenine yüklediği tüm yükümlülükler, yaptırım ve
müeyyidelere karşı yüklenici sorumludur.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Tazminata İlişkin Yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu
maddesinde, “10.4.İşbu hizmet alımı kapsamında çalıştırılan personel tarafından talep
edilecek her türlü işçilik hak ve alacağının yegâne muhatabı yüklenici olup; bu hak ve
alacakların yerine getirilmemesi nedeniyle İdare muhatap kılınarak açılan davalar ve bu
davalar neticesinde icraya konulacak ilamlar nedeniyle İdareden istenilecek her türlü ödeme
talebi kayıtsız ve şartsız yüklenici tarafından ödenir ve bu tutar İdareye rücu edilemez.
Yüklenicinin bu madde kapsamındaki yükümlülüğüne aykırı davranışı nedeniyle İdare
tarafından ödenen her türlü tutar da yükleniciye ayrıca rücu edilir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
İhaleye ilişkin Teknik Şartname’nin 10.4’üncü maddesi düzenlemesinde, her türlü
işçilik hak ve alacağının muhatabının yüklenici olduğunun düzenlendiği, ancak aynı
Şartname’nin 8.6’ncı maddesinde kıdem tazminatı hariç her türlü hukuki sorumluluk ve
yükümlülükteki iş mevzuatının işverenine yüklediği tüm yükümlülükler, yaptırım ve
müeyyidelere karşı yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, kaldı ki, 4857 sayılı İş
Kanunu’nun 112’nci maddesi hükmü uyarınca kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin
öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğu, 2’nci maddesinde belirlenen
yükümlülüklerden idare ve yüklenicinin birlikte sorumlu olduğu, idarenin ihale dokümanında
yaptığı mevcut düzenlemeler ile ilgili mevzuat uyarınca kendisine yüklenen sorumluluğu
ortadan kaldırmasının mümkün bulunmadığı, başvuru konusu düzenlemelerde de buna paralel
olarak kıdem tazminatının yüklenicinin sorumlu olduğu giderlerden hariç tutulduğu,
dolayısıyla söz konusu düzenlemelerde mevzuata aykırılık bulunmadığı, başvuru sahibinin
idareye şikayet başvurusu tarihinde (20.11.2020) bahse konu ihale henüz
gerçekleştirilmediğinden (ihale tarihi 26.11.2020) ve başvuru sahibi ihaleye henüz teklif
vermediğinden, istekli sıfatını haiz olmadığı, bu durumda başvuru sahibinin söz konusu
iddiasının ihale tarihinde açıklanacak olan yaklaşık maliyete ilişkin bilgisinin bulunmadığı
dolayısıyla başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
7) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde
“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu
işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer
hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye
yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik
veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise
dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri
aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar
yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce
sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya
işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin
bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde,
gerekli düzeltme yapılarak 29’uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale
tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların
veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir…”
hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı
5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak
kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik
ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler
ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,
…
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve
ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,
hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü,
İdareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında başvuru sahibinin
iddiaları incelendiğinde, başvuru sahibinin şikayet tarihinde yaklaşık maliyetin açıklanmamış
ve ilan edilmemiş olduğu, başvuru sahibinin yaklaşık maliyete ilişkin bilgisinin olmasının
mümkün olmadığı dolayısıyla iddianın tümüyle mesnetsiz olduğu ifade edilerek başvuru
reddedilmiştir.
Başvuru sahibi isteklinin anılan iddiasının yaklaşık maliyetin mevzuata uygun olarak
hazırlanmadığına ilişkin olduğu, istekli olabilecek sıfatına sahip olan ve ihale tarihi idareye
şikayet başvuru tarihinden daha sonra (idareye başvuru tarihi: 20.11.2020, ihale tarihi:
26.11.2020) olan söz konusu ihalede, başvuru sahibinin yaklaşık maliyete ilişkin olarak
bilgisinin bulunmadığı anlaşıldığından, söz konusu iddianın reddedilmesi gerektiği sonucuna
varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/057
: 24
: 23.12.2020
: 2020/UH.II-2116
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.