Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Muş İl Sağlık Müdürlüğü
/
2020/13612-Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı
Bilgi
İKN
2020/13612
Başvuru Sahibi
Halil Çalık / Assos İnşaat
İdare
Muş İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
BAŞVURU SAHİBİ:
Halil Çalık / Assos İnşaat,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Muş İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/13612 İhale Kayıt Numaralı “Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Muş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 18.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Halil Çalık / Assos İnşaat’ın 12.02.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 17.02.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.02.2020 tarih ve
10008 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.02.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/384 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Teknik Şartname’de yer verilen ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayılarına
ve ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personel bilgilerine birim fiyat teklif
cetvelinde ve İdari Şartname’de yer verilmediği dolayısıyla bu durumun isteklilerin sağlıklı
bir şekilde tekliflerini hazırlamasına mani olacağı, aşırı düşük sorgulamasında sorunlara yol
açacağı, ayrıca işin yürütümü, hak ediş yapılması, iş artışı veya iş eksilişi, ilave personel
alınması veya çıkarılması, izinli ve raporlu personellerin ücret ve yol bedeli
hesaplamalarının yapılması aşamalarında sorunlara neden olacağı,
2) İdari Şartnamenin 25.3.1’inci maddesinde yer alan “….İşçilerin yemek
ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Ancak, yükleniciye Muş Devlet
Hastanesinde çalıştırılan personelin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel
ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı
işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak
faydalanması imkânı verilecek olup İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları
için bir bedel öngörmeyeceklerdir.)” düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
3) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “Teknik Şartname’de belirtilen sayı,
nitelik ve ücret oranları dâhilinde personel giderleri ile diğer ihale dokümanlarında geçen
giderler ve detayı Teknik Şartname’de belirtilen diğer tüm giderler kısacası hizmetin yerine
getirilmesi için gereken tüm giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil edilecektir.”
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
düzenlemesinin yer aldığı diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 21.2.1’inci maddesinde
teminat limitleri belirtilen “sigorta giderlerinin”, Teknik Şartname’de belirtilen “6331
Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ile ilgili giderlerinin”, “temizlik malzemesi
giderlerinin” ve “personel kıyafetlerinin giderlerinin” yüklenici tarafından karşılanmasının
istendiği ancak söz konusu gider kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır
açılmadığı bu çerçevede söz konusu kalemlerin herhangi bir maliyet kalemi içine dâhil
edilmesinin mümkün bulunmadığı, birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde bu giderlerin
diğer kalemlere doğrudan yansıtabilmesinin mümkün olmadığının görüldüğü ayrıca bahse
konu iş personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olmasından hareketle anılan
giderlerin, birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir kalem olarak satır açılması gerektiği,
4) İdari Şartnamenin 25.3.1’nci maddesinde yol bedeline ilişkin açıklamalarda
engelli personellerin hariç tutulmamasının ve dolaylı olarak engelli personeller için de yol
bedeli ödeneceğinin belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
5)İhale dokümanında toplam işçi sayısının %3’ü oranında engelli personel
çalıştırılmasına ilişkin düzenleme yapılmamasının İş Kanunu’na ve kamu ihale mevzuatına
aykırı olduğu,
6) Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde kesin teminat mektubunun
süresine ilişkin bilgi verilmemesinin Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme’nin 18 numaralı
dipnotuna aykırı olduğu;
7) Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’nci maddesinde hak ediş tahakkuk ve ödeme
sürelerine ilişkin bilgi verilmemesinin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42’nci
maddesinde yer alan düzenlemelere aykırı olduğu,
8) Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan açıklamaların bir bütün olarak
Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu şöyle ki;
16.1.1’inci maddede sözleşmeye aykırılık hallerinin sırayla belirtilmesinin ardından son
paragrafta “….hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun
20’nci maddesinin bj bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebilecektir.” düzenlemesine yer verildiği dolayısıyla sözleşmeye aykırılık halleri
için sözleşme bedeli üzerinden farklı oranlarda cezalar uygulanacağı belirtildikten ve
sözleşme feshi için sözleşmeye aykırılık hallerinin birden fazla tekrar etmesi gerektiği
düzenlendikten hemen sonra bu aykırılık hallerinin bir defa gerçekleşmesi halinde dahi
sözleşmenin feshedileceğinin belirtilmesinin çelişkili olduğu, diğer taraftan anılan
Tasarı’nın 6.1.2’nci maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin kaç kez tekrarlanması
halinde sözleşmenin feshedileceğine dair bilgi verilmemesinin de mevzuata aykırı olduğu,
9) Teknik Şartname’nin “Tarafların yükümlülükleri” başlıklı “D” maddesinin
38’inci bendinde sözleşme aşamasında yüklenicinin 2018-2020 yılları arasında yaptığı
işlerden birine ait numune analiz raporu sunması istenmiş olmasına rağmen bu tarihler
arasında yapılmış bir iş olmaması halinde nasıl bir belge sunulacağına veya belge
sunulmasının gerekip gerekmediğine ilişkin bilgi verilmemesinin telafisi imkânsız
sonuçlara yol açacağı ve mevzuata aykırı olduğu,
10) Teknik Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
niteliği ve ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinin 5’inci alt maddesinde 5 günden uzun
süreli raporlarda raporlu personelin yerine aynı vasıflarda personel çalıştırılacağının ifade
edilmesi suretiyle eksik personel sayısının tamamlatılmasının istenilmesinin Kamu İhale
Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine aykırı olduğu,
11) Teknik Şartname’nin “Hizmetin ifa şekli” başlıklı “B” maddesinin 14’üncü alt
maddesinde “süzme sayaç’’ kullanılacağı belirtilmiş olup hem elektrik hem su hem de
doğalgaz sarfiyatlarına yönelik Kanunlara göre süzme saat kullanımı kaçak kullanım
olarak nitelendirilmekte ve suç teşkil etmektedir dolayısıyla bahse konu ifadenin mevzuata
aykırı olduğu,
Diğer taraftan araç-gereç ve pos cihazlarının giderlerinin yüklenici tarafından
karşılanmasının istendiği ancak söz konusu gider kalemleri için birim fiyat teklif
cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı bu çerçevede söz konusu kalemin herhangi bir maliyet
kalemi içine dâhil edilmesi mümkün bulunmadığı ayrıca ıs sağlığı ve güvenliği ile ilgili
örneğin sağlık raporu için hangi testlerin ve aşıların yapılacağı, kaç saat eğitim verileceği
hususlarının belli olmadığı ve bu giderler için de birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır
açılması gerektiği aksi takdirde teklif fiyatının hazırlanmasında sağlıklı bir değerlendirme
yapılmasının mümkün olmadığı,
12) Teknik Şartnamenin “Hizmetin ifa şekli” başlıklı “B” maddesinin 17’nci alt
maddesinde yer alan düzenleme gereği idareye ait tesislerin fotoğraf veya kamera kaydı ile
belgelendirme yapılmaksızın yükleniciye teslim edilmesi halinde eski ve yıpranmış olanlar
da dahil olmak üzere mutfakla ilgili bütün bakım onarımlardan yüklenicinin sorumlu
tutulmasının hakkaniyete uygun olmadığı,
13) Teknik Şartname’nin “Hizmetin ifa şekli” başlıklı “B” maddesinin 18’inci alt
maddesinde yüklenicinin kendi kusuru dışında mağduriyetine neden olabilecek bir düzenleme
olduğundan mevzuata aykırı olduğu, diğer taraftan, “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı “E”
maddesinde de yer alan düzenlemenin işçi ücretlerinin en geç hak ediş ödemesini takip eden 2
iş günü içinde yapılacağına dair düzenleme ile çelişmekte olduğu dolayısıyla işin yürütümü
aşamasında telafisi imkânsız sorunlara/sonuçlara neden olabileceği,
14) Teknik Şartname’nin “Hizmetin ifa şekli” başlıklı “B” maddesinin 20’nci alt
maddesinde yer alan düzenleme gereği, kokteyl içeriği ile ilgili bilgi verilmemesinin maliyet
çalışması yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engellediği,
15) Teknik Şartname’nin “Tarafların yükümlülükleri” başlıklı “D” maddesinin 3 üncü
paragrafında yer alan yetkili personelin ihale konusu işte çalışacak personel sayısına dahil
olmayacağına ve bu personel için idare tarafından ödeme yapılmayacağına ilişkin
düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,
16) Teknik Şartnamenin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı, niteliği ve
ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinin 12’nci alt maddesinde yer alan düzenlemenin
mevzuata aykırı olduğu,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
17) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 7’nci maddesi uyarınca ihale
dokümanına yönelik şikayet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce
sonuçlandırılması esas olmasına rağmen, idare şikayetin reddine ilişkin cevap yazısını ihale
tarihinden önceki gün saat: 15:11’de EKAP üzerinden bildirdiği, bu nedenle kendilerince
dokümana yönelik idare değerlendirmesi bilinemediğinden ve ihale tarihinden önce
öğrenilmiş olmasına rağmen ihaleye hazırlık yapabilmek için (teminat mektubu, ulaşım vs)
yeterli zaman kalmadığından ihale tarihinde ihaleye teklif verememelerinin 4734 sayılı
Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’ inci maddesine aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi
gerektiği,
18) Bahse konu ihalede yaklaşık maliyet piyasa rayicinin ve emsal ihalelerin çok
üzerinde belirlenmiş olmasına rağmen 10 adet teklifin yaklaşık maliyetin üzerinde 8 adet
teklifin ise yaklaşık maliyete çok yakın olduğu, geçerli teklifler arasında en düşük teklif olan
ve muhtemelen ihale üzerinde bırakılacak Üstün Yemekçilik firmasının da teklif fiyatının
kamu zararına neden olacak şekilde yaklaşık maliyetin hemen altında olduğu dikkate
alındığında yaklaşık maliyetin oluşturulması aşamasında idare tarafından izlenen yolun, hangi
firmalardan piyasa araştırması adı altında teklif alındığının incelenmesi ortaya çıkan kamu
zararının engellenmesi gerektiği, ayrıca EKAP üzerinden e-imza ile indirilen dokuman sayısı
ile katılımcı sayısının karşılaştırılması, ilana ve dokümana şikâyet başvurusunda bulunan
istekli sayısının ve teklif sayısı, geçerli teklif sayısı ile teklif fiyatlarının incelenmesi halinde
başvuru konusu ihalede rekabetin engellendiği diğer taraftan idare tarafından yapılan tüm
ihalelerin sürekli aynı, Üstün Yemekçilik firması uhdesinde bırakıldığı ve bahsi gecen
firmanın 6 yıldır kesintisiz şekilde ihale konusu iş bakımından sınırlı katılımın ve yaklaşık
maliyete yakın veya yaklaşık maliyetin üzerinde fiyatlarla ciddi kamu zararına yol açtığı göz
önünde bulundurulduğunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1, 2 ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’nci maddesinde “… ç)Sözleşme Giderleri ve
Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve
noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim
gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş
Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile
çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk
sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri,
toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif
cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması
idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik
maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif
bileşeni olarak kabul edilir. …” açıklaması,
Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “… Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan
hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel
giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili
mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır.” açıklaması bulunmaktadır.
İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: Muş Devlet Hastanesi 36 Aylık Yemek Hizmetleri Alımı
b) Miktarı ve türü:
Normal Yemek: 3.500.000 Öğün
Diyet Yemek: 170.000 Öğün
Normal Kahvaltı: 1.400.000 Öğün
Diyet Kahvaltı: 170.000 Öğün
Ara Öğünler: 125.000 Öğün
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Muş Devlet Hastanesi
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta,
vergi, resim ve harç giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.Teknik Şartnamede belirtilen sayı, nitelik ve ücret oranları dâhilinde personel
giderleri ile diğer ihale dokümanlarında geçen giderler ve detayı teknik şartnamede belirtilen
diğer tüm giderler kısacası hizmetin yerine getirilmesi için gereken tüm giderler isteklilerce
teklif edilecek fiyata dâhil edilecektir.
İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Ancak, yükleniciye
Muş Devlet Hastanesinde çalıştırılan personelin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında
bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı
işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak
faydalanması imkânı verilecek olup İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için
bir
bedel
öngörmeyeceklerdir.)
Muş Devlet Hastanesinde çalışacak personel için ayda 26 (yirmi altı) gün üzerinden ve
işçinin hastanede bulunma durumuna göre hesaplanacak bir günlük gidiş-dönüş brüt yol
ücreti 4,75 TL nakdi olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir. Not: Malzeme dâhil
yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet ihaleleri personel çalıştırılmasına dayalı hizmet
alımı olmadığı için değerlendirmelerin buna göre yapılması gerekmekte olup öngörülen ücret
oranları üzerinde ücret ödenmesi yüklenici sorumluluğundadır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Kısa vadeli sigorta prim oranı %2 (iki) olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Teknik Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı, niteliği ve
ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinin “Çalıştırılacak Personelin Sayısı ve Niteliği” başlıklı
1’inci alt maddesinde “İşçilerin çalışma saatleri personel, hasta ve refakatçilere yemek
pişirme ve dağıtım hizmeti aksamayacak şekilde Hastane İdaresi tarafından düzenlenecektir.
Muş Devlet Hastanesi
İşçilerin Nitelikleri
İşçi
Sayısı
Ücret Tarifesi
Ulusal Bayram ve
Resmi Tatil
Günlerinde
Çalıştırılacak
Personel Sayısı
1
Diyetisyen veya
Gıda
1 Kişi
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
Mühendisi
Personel Şefi
1 Kişi
1 Kişi
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
1
1
Aşçıbaşı
Aşçı
14Kişi
27 Kişi
13 Kişi
57 Kişi
Asgari ücretin en az % 60
fazlası
En az asgari ücret en az % 5
fazlası
En az asgari ücret en az %5
fazlası
4
Servis Elemanı/Garson
Bulaşıkçı-Meydancı
TOPLAM
15
7
….” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı, niteliği ve
ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinin “Personelin Giyeceği Kıyafet İle İlgili Hükümler”
başlıklı 3’üncü alt maddesinde “….Kıyafetin her gün sürekli olarak değiştirilmesi, temizliğin
yapılabilmesi için bir kişinin en az 2'şer takım yazlık ve kışlık kıyafeti ve terlik ya da ayakkabı
firma tarafından temin edilecektir. Kıyafetin temizliğinden ve yenilenmesinden firma
sorumludur…..” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Taraflarin Yükümlülükleri” başlıklı “D” maddesinde “……4)
Yüklenici firma kuruma getireceği yemek ve temizlik malzemelerini toplu olarak muayene
komisyonunun gözetiminde hafta içi mesai saatleri içerisinde (08:30-15:30) teslim etmekle
yükümlüdür. Bu saatten sonra gelen hiçbir malzeme kabul edilemez. Aksaklıktan firma
sorumlu olup tutanakla belgelendirilir….” düzenlemesi, ile “Temizlik Hizmetleri” başlıklı
“F” maddesinde ise “Yemek sonrası ve yemek pişirme sırasında meydana gelen bulaşıklar,
mutfak ve yemekhanelerde bu iş için ayrılmış bölümlerde gerçekleştirilecektir. Temizlikte
kullanılan malzemeler Bakanlık onaylı olacaktır. Kullanılacak her türlü temizlik malzemesi
Kontrol Komisyonu Teşkilatı tarafından uygun görüldüğü takdirde kabul edilecektir. Hastane
idaresi temizlik malzemelerinin depolanmasını ve tüketimini her zaman denetleme yetkisine
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
sahip olacaktır….” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Hastane Idarelerince Işin Kontrol ve Denetimi” başlıklı “C”
maddesinde “……23) Yüklenici, sağlık tesislerinin mutfağında meydana gelebilccck
yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile
kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi
mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı'nın "İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması" başlıklı 21'nci
maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin
sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen
esaslar dâhilinde yükleniciye aittir.
21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:
21.2.1. İşyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin sorumluluk yükleniciye
aittir. Yüklenici firma Muş Devlet Hastanesi için Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19.
maddesi hükümleri gereği, iş ve işyerlerinde meydana gelebilecek yangın olaylarına karşı
yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza olaylarına karşı asgari sözleşme süresince geçerli
olan üçüncü şahıs mali mesuliyet sigortası yaptıracaktır. Meydana gelebilecek yangın
olaylarına karşı teminat limiti: 200.000,00.-TL yangın sigortası ile zehirlenme ve kaza
olaylarına karşı teminat limiti: bedeni zararlarda şahıs başına 100.000,00 -TL, bedeni
zararlarda kaza başına 100.000,00 -TL ve maddi zararlarda kaza başına 40.000,00 -TL
üçüncü şahıs mali sorumluluk sigortası olacaktır. Sigorta poliçesi ibraz edilmediği takdirde
yükleniciye hakediş ödemeleri yapılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu ihalenin birim fiyat teklif cetveli ise aşağıda yer almaktadır:
İhale kayıt numarası :2020/13612
A1
İş Kaleminin Adı ve Kısa
Açıklaması 6
B2
Sıra
No
Birimi
Miktarı
Teklif
Tutarı
Edilen4
Birim Fiyat
1
2
3
4
5
Normal Yemek
Diyet Yemek
Normal Kahvaltı
Diyet Kahvaltı
Ara Öğünler
öğün 3.500.000
öğün 170.000
öğün 1.400.000
öğün 170.000
öğün 125.000
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin malzemeli yemek
hizmet alımı işi olduğu, niteliği gereği personel çalıştırılmasına dayalı olmayan söz konusu
hizmet alımı işinde, öğün maliyetleri üzerinden tekliflerin oluşturulacağı, bu çerçevede
iddiaya konu edilen personel giderleri, iş sağlığı ve güvenliği giderleri, sigorta giderleri,
giyim giderleri ile temizlik malzemesi giderlerinin ihale dokümanında yer verilen
düzenlemeler ve maliyet unsurlarına ilişkin açıklamalar dikkate alınarak, ihale konusu alanda
faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olması beklenen istekliler tarafından hesaplanarak öğün
maliyetlerine dâhil edileceği, dolayısıyla anılan maliyet kalemleri için birim fiyat teklif
cetvelinde ayrı satır açılmasına da gerek bulunmadığı anlaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Diğer taraftan, ihale dokümanında personelin yemek maliyetine ilişkin nakdi tutar
üzerinden bir belirleme yapılmadığı, personelin hastanede verilen yemeklerden
faydalanacağının öngörüldüğü bu bağlamda personel yemek ihtiyacının ayni olarak
karşılanacağına ilişkin mezkur düzenlemede de mevzuata aykırılık bulunmadığı
değerlendirilmiştir.
Sonuç olarak başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı
30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör
işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski
hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve
1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik
hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci
maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde
yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler.
Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla
yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı
101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve
eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski
hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu
kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.28.İsteklilerin aynı il
sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale
dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü
ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit
edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili
maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır.
İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi
çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale
dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim
teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi
çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır…” açıklaması,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde
“….25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.Teknik Şartnamede belirtilen sayı, nitelik ve ücret oranları dâhilinde personel
giderleri ile diğer ihale dokümanlarında geçen giderler ve detayı teknik şartnamede belirtilen
diğer tüm giderler kısacası hizmetin yerine getirilmesi için gereken tüm giderler isteklilerce
teklif edilecek fiyata dâhil edilecektir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. (Ancak, yükleniciye
Muş Devlet Hastanesinde çalıştırılan personelin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında
bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı
işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak
faydalanması imkânı verilecek olup İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için
bir
bedel
öngörmeyeceklerdir.)
Muş Devlet Hastanesinde çalışacak personel için ayda 26 (yirmi altı) gün üzerinden ve
işçinin hastanede bulunma durumuna göre hesaplanacak bir günlük gidiş-dönüş brüt yol
ücreti 4,75 TL nakdi olarak ödenecek ve ücret bordosunda gösterilecektir. Not: Malzeme dâhil
yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet ihaleleri personel çalıştırılmasına dayalı hizmet
alımı olmadığı için değerlendirmelerin buna göre yapılması gerekmekte olup öngörülen ücret
oranları üzerinde ücret ödenmesi yüklenici sorumluluğundadır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Kısa vadeli sigorta prim oranı %2 (iki) olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Hizmetin İfa Yeri” başlıklı “A” maddesinde “Hizmetin ifa yeri
Muş Devlet Hastanesi yatan hasta ve refakatçiler ek hizmet birimleri ve personele verilecek
normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet kahvaltı öğünlerinin malzeme dâhil
hazırlanması, hizmet verilecek birimlere servis edilmesi ve sonrası hizmetlerini kapsar.
Hizmet süresi 36 Aydır….” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı, niteliği ve
ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinde “Çalıştırılacak Personelin Sayısı ve Niteliği” başlıklı
1’inci alt maddesinde “İşçilerin çalışma saatleri personel, hasta ve refakatçilere yemek
pişirme ve dağıtım hizmeti aksamayacak şekilde Hastane İdaresi tarafından düzenlenecektir.
Muş Devlet Hastanesi
İşçilerin Nitelikleri
İşçi
Sayısı
Ücret Tarifesi
Ulusal Bayram ve
Resmi Tatil
Günlerinde
Çalıştırılacak
Personel Sayısı
1
Diyetisyen veya
Gıda
1 Kişi
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
Mühendisi
Personel Şefi
1 Kişi
1 Kişi
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
Asgari ücretin en az % 125
fazlası
1
1
Aşçıbaşı
Aşçı
14Kişi
27 Kişi
13 Kişi
Asgari ücretin en az % 60
fazlası
En az asgari ücret en az % 5
fazlası
En az asgari ücret en az %5
fazlası
4
Servis Elemanı/Garson
Bulaşıkçı-Meydancı
15
7
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
TOPLAM
57 Kişi
….” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu ihalenin birim fiyat teklif cetveli ise aşağıda yer almaktadır:
İhale kayıt numarası :2020/13612
A1
B2
Sıra
No
İş Kaleminin Adı ve Kısa
Birimi
Miktarı
Teklif
Tutarı
Açıklaması 6
Edilen4
Birim Fiyat
1
2
3
4
5
Normal Yemek
Diyet Yemek
Normal Kahvaltı
Diyet Kahvaltı
Ara Öğünler
öğün 3.500.000
öğün 170.000
öğün 1.400.000
öğün 170.000
öğün 125.000
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin malzeme
dâhil yemek alımı olduğu ve işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı
niteliğinde olduğu, iş kapsamında 57 kişinin çalıştırılmasının öngörüldüğü ve ihale
dokümanında engelli işçi çalıştırılıp çalıştırılmayacağına, engelli işçilerin ücretine ve sayısına
yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmıştır.
İdari Şartname ve Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan ilgili maddeleri
doğrultusunda ihale konusu işin ifasında çalıştırılması öngörülen personelin meslek gruplarına
ve bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayılarına yer verildiği ancak gerek ihale dokümanında
gerekse birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçi sayısına dair herhangi bir belirleme
yapılmadığı, ayrıca anılan cetvelde normal yemek, diyet yemek, normal kahvaltı, diyet
kahvaltı ve ara öğünler ile bunların miktarlarına yer verildiği görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile doküman düzenlemeleri birlikte
değerlendirildiğinde, başvuruya konu ihalenin aynı il bazında elli veya daha fazla işçi
çalıştırılması öngörülen ihale kapsamında yer aldığı, dolayısıyla söz konusu iş kapsamında
asgari %3 oranında engelli işçinin çalıştırılmasının kanuni bir yükümlülük olduğu, ancak
ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, birim fiyat teklif
cetvelinde belirtilen iş kalemlerinin personel maliyetleri esas alınarak değil öğün başı maliyet
üzerinden hazırlandığı, dolayısıyla anılan düzenlemenin 4857 sayılı Kanun’da %3 olarak
belirlenen asgari orana uyulmak kaydıyla çalıştırılacak engelli işçi sayısının istekliler
tarafından dikkate alınarak işçilik maliyetinin hesaplanması ve söz konusu maliyet hesaba
katılarak öğün maliyetlerinin oluşturulması hususunda bir engelin bulunmadığı hususu ile
ihale dokümanında her ne kadar engelli personele ilişkin herhangi bir düzenleme bulunmasa
da engelli personele ilişkin yol bedeli öngörülmesinin mevzuata aykırı bir yönünün de
bulunmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibi isteklinin iddialarının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci
maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite
Kamu İhale Kurumu yetkilidir.
32’nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla
süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin
uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat
mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından
belirlenir.
İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul
edilmez.” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların;
…..
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı,
Yükleniciye iade edilir.
…...” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci
maddesinin altıncı fıkrasında “(6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul
tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare
tarafından belirlenir.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in eki Ek-7’de yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin
“Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat :
11.1.1.Yüklenici bu işe ilişkin olarak ........... (rakam ve yazıyla) ..........................
kesin teminat vermiştir.
11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi …../…/…. tarihine kadardır. Kanunda veya
sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması
durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde
uzatılır.” hükmü yer almaktadır.
İncelemeye konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler”
başlıklı 11’inci maddesinde “ 11.1. Kesin teminat
11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve
yazıyla) kesin teminat vermiştir.
11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya
sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması
durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır……”
düzenlemesi yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri uyarınca
kesin teminat mektupları süresinin ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle
idare tarafından belirlenmesi gerektiği, ancak idare tarafından hazırlanan ihale dokümanında
sözleşme tasarısı ve kesin teminat standart formunda kesin teminat geçerlilik süresinin
belirtilmediği,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesinin altıncı
fıkrasında, kesin teminat mektuplarının süresinin, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi
öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği
hükme bağlanmış, aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesinde,
kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen
işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenerek sözleşme
tasarısına yazılması gerektiği belirtilmiştir.
İncelenen ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat
mektubu süresinin boş bırakıldığı ve bu şekilde teminat süresi belirlenmesinin Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesi ile aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip
Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesine uygun olmadığı anlaşılmakla birlikte, kesin teminat
süresine ilişkin idarece yapılacak belirlemenin, sözleşmeye davet yazısında belirtilerek,
sözleşmeye davet aşamasında bu aykırılığın giderilebileceği anlaşılmıştır. Öte yandan, kesin
teminat süresinin teklif fiyatlarının oluşturulmasına engel olacağı ileri sürülebilse de; her
şeyden önce, 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde kesin teminatın ne şekilde iade
edileceği hükme bağlanmış, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan
Tip Sözleşme’nin 11.4’üncü maddesinde benzer hükme yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin
20’inci maddesinde, teslim ve muayene işlerinin ne kadar süre içinde yapılması gerektiğinin
dokümanda belirtilmesi gerektiği düzenlenmiş, Hizmet Alımları Muayene ve Kabul
Yönetmeliği’nde kabul başvurusunun ne zaman yapılacağı ve başvuru sonrasında sürecin ne
şekilde ilerleyeceği belirlenmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde iş bitim tarihinin 31.03.2023 olarak
düzenlendiği,
Söz konusu Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı
20’nci maddesinde “ 20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.
20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim
alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye
başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak
üzere Muş Devlet Hastanesi adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 5
(beş) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca
üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği
dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının
teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları
imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların
doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır.
20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, Hizmet Alımları Muayene ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Kabul Yönetmeliği ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule
elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 5 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu
çıkarılır.” düzenlemesi yapılarak, işin tamamlanmasının ardından yüklenicinin bir dilekçe ile
idareye başvuracağı, idarenin bu dilekçenin idareye ulaşması üzerine idarenin beş iş günü
içinde işi teslim alacağı, işin teslim edildiği tarihten itibaren beş iş günü içerisinde muayene
ve kabul yapılarak kesin hesap raporunun çıkarılacağı belirtilmiştir. Bu işte herhangi bir
garanti süresi de öngörülmemiştir.
İhale dokümanında yer verilen düzenlemelerden, ihale konusu işin bitim tarihinin
31.03.2023 olarak belirlendiği ve bu sürenin, ihale konusu işin süreklilik arz eden ve birim
fiyat üzerinden teklif alınan bir iş olması nedeniyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 26.2’nci
maddesi uyarınca işin devamı sırasında işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması
mümkün olmadığı hususu ile Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde işin tamamlanmasının
ardından işin kabulünün ne kadarlık süre içerisinde yapılacağının belirlendiği hususu dikkate
alınarak, işin kabulünün ne zaman yapılabileceğinin hesaplanabilir nitelikte olduğunun
görüldüğü, ayrıca bu veriler esas alınarak da kesin teminat süresinin isteklilerce
hesaplanabileceği gibi bu durumun tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve eşit
şartlarda değerlendirilmesine engel olmadığının anlaşıldığı, diğer taraftan kesin teminat
süresinin sözleşme tasarısında belirtilmemesine ilişkin eksikliğin, sözleşmeye davet yazısında
giderilebileceğinin de göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci
maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak
verilmesi (4’üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere
ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde
olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici
tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak
kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine
ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak
üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının
düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde… Hakediş raporu, yüklenici
veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı
sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka
bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” açıklaması yer
almaktadır.
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’ının “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci
maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve
Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki
hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
hükümler esas alınır.
8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki
gibidir:
1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
2) İdari Şartname,
3) Sözleşme Tasarısı,
4) Birim fiyat tarifleri (varsa),
5) Özel Teknik Şartname (varsa),
6) Teknik Şartname,
7) Açıklamalar (varsa),
8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi,
Anılan Tasarı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme
bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Muş
Defterdarlık Muhasebe Müdürlüğü veya Muş İl Sağlık Müdürlüğü Döner Sermaye Saymanlığı
ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla
aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini
imkan bulduğu takdirde öder.
12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni
olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve
idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “Ödeme Yeri ve Şartları” başlıklı “E” maddesinde “1) Hakediş
raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm
bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Ödeme; kontrol teşkilatı tarafından rasyon sayıları ve
otomasyon sisteminden veya manuel elde edilen rakamlar hesaplanarak günlük belgelere
dayanarak çalışan ve nöbetçi personel İle hasta ve refakatçilerin tükettiği öğün sayılarının
teklif edilen birim fiyatlarla çarpılması sonucu elde edilen aylık toplam bedel üzerinden
yapılır. Yükleniciye yenilen yemek miktarı kadar ücret ödenecektir.
…..
9) Yükleniciye yapılacak hak edişler, en geç hizmetin verildiği ayı takip eden İlk 7 iş
günü içerisinde gerçekleştirilecektir,
10) Yüklenici işçi ücretlerini mücbir sebepler dışında işçiler adına açılmış olan banka
hesaplarına, yükleniciye hakediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden 2 iş günü içinde
aktaracaktır. İşçi ücretleri ile ilgili her türlü istihkak bankalar aracılığı ile ödenecektir, Banka
aracılığıyla ödeme yapılmasına imkân bulunmaması halinde T.C. Posta ve Telgraf Teşkilatl
Genel Müdürlüğü şubeleri aracılığı İle yapılacaktır. İlgili aya ait hak ediş ödemesi
yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına
açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler İle bu
ücretlere ilişkin primler ile vergilerin İlgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici
tarafından hastane İdaresine verilecektir.
11) Eksik kalan ve yazılmayan hususlarda; Genel Şartname’nin “Hakedişler ve Ödeme"
başlıklı 7.bölümünde birim fiyat sözleşmeleri için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde
ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42’nci maddesinde hakediş raporunun yüklenici
veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı
sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka
bağlanacağı, bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı düzenlenmiştir.
Genel Şartnamede yapılan bahse konu düzenlemede, hakedişin tahakkuka bağlanmasının otuz
günlük süreyle kısıtlanmasının, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt bulunmaması şartına
bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla, hakedişin tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak
Genel Şartname’de belirtilen süre dışında bir süre öngörülmesi idarenin yetki ve
sorumluluğundadır.
Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci
maddesinde, tahakkuk ve ödemelerin ilişkin bir düzenleme bulunmamakla birlikte Teknik
Şartname’de hakediş ödemelerinin ayda bir kere düzenlenecek hakediş raporlarına göre
yapılacağı, idare tarafından yükleniciye yapılacak hakedişlerin, en geç hizmetin verildiği ayı
takip eden ilk 7 iş günü içerisinde gerçekleştirileceği, eksik kalan ve yazılmayan hususlarda
ise Genel Şartname’nin “Hakedişler ve Ödeme" başlıklı 7. bölümünde birim fiyat
sözleşmeleri için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde ödeneceğinin düzenlendiği görülmüş
olup, hakkedişlerin tahakkuka bağlanan ve ödeme sürelerine ilişkin anılan Şartname’nin
42’nci maddesine göre işlem tesis edileceği açık olduğundan başvuru sahibinin söz konusu
iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari
şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede
ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:
…
r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme
halinde alınacak cezalar…” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu
hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki
hususların belirtilmesi zorunludur: …n) Gecikme halinde alınacak cezalar.” hükmü yer
almaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. …26
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık
halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak
gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere
oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği
gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda
ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklamasına,
Aynı Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26’numaralı dipnotta ise “Bu
maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak
gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere
oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin
niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden
yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az
on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında
ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki
şekilde düzenlenecektir:
İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,
her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla
olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma
2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca
4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]
hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir.” açıklamasına ver verilmiştir.
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde
düzenleneceği hükme bağlanmıştır. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan
16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotun; birinci fıkrası kısmi kabul öngörülmeyen,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
ikinci fıkrası kısmi kabul öngörülen işlerde, işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek
cezanın, diğer bir ifadeyle gecikme cezasının ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmış, işin
niteliği gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak
diğer yaptırımın ne olduğu belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı üçüncü fıkrada ise, sürekli tekrar
eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi
halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme
bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların asgari
aykırılık sayısını aşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı
Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli
olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık
hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş
olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna bu maddede yer
verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi
halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1
tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 20 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebilecektir. Ancak
…..
Yukarıda maddeler halinde sıralanan her bir eksiklik, aksaklık ve noksanlıklar için
ayrı ayrı olmak üzere üçüncü tekrarında sözleşme bedelinin % 0,1 (BİNDE BİR)`i oranında
ceza
yüklenicinin
hak
edişinden
kesilecektir.
……
16.1.1.10. Ayrıca, sözleşme süresince (16.1.1.4.8) - (16.1.1.5) - (16.1.1.7) maddeleri
hariç aynı aykırılıkların ardı ardına ve/veya aralıklı olarak gerçekleştirilmesi suretiyle 7
(yedi) `ye ulaşması (yedinci dahil) durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla
birlikte 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın
sözleşme
feshedilecektir.
16.1.1.11. Ayrıca, sözleşme süresince (16.1.1.4.8)-(16.1.1.5)-(16.1.1.7) maddelerindeki
aykırılıkların ardı ardına ve/veya aralıklı olarak gerçekleştirilmesi suretiyle 3 (üç) `e ulaşması
(üçüncü dahil) durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilecektir.
Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun
devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek
kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün
süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1
tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
…..” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 36 ay süreli yemek hizmetleri alımı işi olduğu, bu haliyle
işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Bahse konu işe ait
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde, 16.1.1’inci
maddede, Tip Sözleşme’nin aynı maddesinde yer verilen kurala uygun olarak, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı
ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde biri tutarında ceza kesileceği düzenlenmiş
olup maddenin devamında aykırılık eşiklerine yer verilerek protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği belirtilmiştir. Diğer taraftan her ne kadar
anılan düzenlemede aykırılığın bir defa gerçekleşse dahi sözleşmenin feshedileceğine ilişkin
düzenlemeye yer verileceği görülmüşse de anılan düzenlemenin sözleşmede geçen ağır
aykırılık hallerine ilişkin olduğu, bu çerçevede anılan düzenlemenin iddiaya konu edilen
doküman düzenlemesinde sayılan tüm aykırılık hallerini kapsadığının söylenemeyeceği
değerlendirilmektedir.
Ayrıca başvuru sahibi tarafından Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde
aykırılık hallerinin ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa tekrarı durumunda sözleşmenin
feshedileceğinin düzenlenmemesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu iddia edilmiş
olmakla birlikte, yukarıda da açıklandığı üzere bu madde kapsamında belirtilen aykırılıklara
uygulanacak yaptırım için aykırılık eşiği belirlemesine gerek bulunmadığı anlaşıldığından,
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Taraflarin Yükümlülükleri” başlıklı “D” maddesinde 38’inci alt
maddesinde “Sözleşme sırasında yükleniciler 2018-2020 yılları içerisinde çalıştığı herhangi
bir projeden(daha önceki ihaleli işlerde) Tarım ve Orman Bakanlığı İl Gıda Tarım Kontrol
Laboratuar Müdürlüklerinden alınmış bir adet numune analiz raporunu kontrol komisyonuna
sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede, istenen belgenin yükleniciden sözleşme aşamasında istenildiğinin
anlaşıldığı şayet yüklenicinin belirtilen tarihler arasında alınmış numune analiz raporu yok
ise zaten mevcut durumda yüklenici konumunda olacağından 2020 yılı içerisinde yeni bir
numune analiz raporu almasının önünde herhangi bir engel olmadığının anlaşıldığı, ayrıca
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
şikayete konu düzenlemenin tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve eşit şartlarda
değerlendirilmesine engel olmadığı da göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin
bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
7) Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Geçici iş göremezlik” başlıklı 48’inci
maddesinde “İşçilere geçici iş göremezlik ödeneği verilmesi gerektiği zamanlarda geçici iş
göremezlik süresine rastlayan ulusal bayram, genel tatil ve hafta tatilleri, ödeme yapılan
kurum veya sandıklar tarafından geçici iş göremezlik ölçüsü üzerinden ödenir. Ödenen geçici
iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir.” hükmü,
5510 Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “İş kazası, meslek
hastalığı, hastalık ve analık sigortasından sağlanan haklar” başlıklı 16’ncı maddesinde “İş
kazası veya meslek hastalığı sigortasından sağlanan haklar şunlardır:
a) Sigortalıya, geçici iş göremezlik süresince günlük geçici iş göremezlik ödeneği
verilmesi.
b) Sigortalıya sürekli iş göremezlik geliri bağlanması.
c) İş kazası veya meslek hastalığı sonucu ölen sigortalının hak sahiplerine, gelir
bağlanması.
d) Gelir bağlanmış olan kız çocuklarına evlenme ödeneği verilmesi.
e) İş kazası ve meslek hastalığı sonucu ölen sigortalı için cenaze ödeneği verilmesi.
Hastalık ve analık sigortasından sigortalıya hastalık veya analık hallerine bağlı olarak ortaya
çıkan iş göremezlik süresince, günlük geçici iş göremezlik ödeneği verilir…” hükmü,
Anılan Kanun’un
“Geçici
iş göremezlik
ödeneği”
başlıklı
18’inci
maddesinde “Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu
alınmış olması şartıyla; a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan
sigortalıya her gün için,
b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) bendi ile 5 inci madde kapsamındaki
sigortalılardan hastalık sigortasına tabi olanların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması
halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli
sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak
üzere her gün için,
…” hükmü yer almaktadır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller”
başlıklı 55’inci maddesinde “Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında
çalışılmış gibi sayılır:
a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler
(Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası
sayılmaz.).
…..” hükmüne yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük
olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme
yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler
fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka
işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte
çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir.
Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak
4857
sayılı
Kanunun
ilgili hükümlerinde
öngörülen
yükümlülüklere
uymak
zorundadır.” açıklamasına yer verilmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre 4857 sayılı Kanun’un
55’inci maddesi uyarınca izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul
edilmesi ve izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının
idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının
bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesi gerekmektedir.
Yemek Hizmetleri Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Hizmetin yürütülmesi için gerekli
personel sayısı, niteliği ve ücret tarifesi” başlıklı “G” maddesinin 5’inci alt maddesinde
“Personellerin yıllık izinleri hizmet sürelerine göre, hizmet aksatılmayacak şekilde diyetisyen
ve kontrol teşkilatının onayı alındıktan sonra kullandırılacaktır. 4857 sayılı İş Kanununda
belirtilen yıllık ücretli izinler ile yıllık 5 (beş) güne kadar istirahat raporları fiilen çalışan işçi
sayısına dâhil kabul edilecektir. Bunun dışında kesinlikle eksik işçi çalıştırılmayacaktır.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 5 günden uzun süreli rapor alan personel yerine, aynı
vasıflarda yeni personel istihdam edilmiş anlamına geldiği ileri sürülen Teknik Şartname
düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği
iddia edilmiştir.
Yapılan incelemede, anılan Tebliğ maddesinde iddia edilenin aksine istirahat raporu
kullanan personel yerine başka personel getirilerek sayının tamamlatılacağına ilişkin bir
açıklamaya yer verilmediği, izin kullanan personel için bu yönde bir düzenlemeye yer
verildiği ayrıca yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları gereği raporlu
personelin geçici iş göremezliğinin üçüncü gününden itibaren yüklenici için herhangi bir
maliyete neden olmayacağı, hizmetin ifasının eksiksiz bir şekilde yerine getirilmesini teminen
idare tarafından konulan tedbir amaçlı bir düzenleme olduğu hususları bir arada
değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
8) Başvuru sahibinin 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17 ve 18’inci iddialarına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun
olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş ve şikâyet
ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru
yolları olduğu açıkça ifade edilmiştir.
Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ihale
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu
yapılabileceği, anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı
maddesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun
bulmayan aday, istekli veya istekli olabileceklerin Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda
bulunabileceği belirtilmiştir.
Bahse konu Kanun maddeleri bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka
aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak
iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin
öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar
uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale
Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.
Bu usulün amacı ise başvuru sahibinin iddialarının öncelikle idarenin
değerlendirmesinden geçerek, uygun görülen hususlarda gerekli düzeltmenin idare tarafından
yapılması, uyuşmazlığın devam ettiği konularda ise idarenin cevabıyla birlikte uyuşmazlığın
Kurumun önüne getirilmesidir. Anılan usulün doğal bir gereği ise şikâyet başvurusunda dile
getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilmemesidir. Çünkü idarenin
değerlendirmesine sunulmayan, cevap veya açıklaması alınmayan bir hususun itirazen şikâyet
başvurusuna dahil edilmesi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıklanan iki aşamalı
başvuru sistematiğine uygun düşmemektedir.
Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil
unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikayet üzerine
aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen
şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü ile, ihalelere Yönelik Başvurular Hakkında
Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında
yer alan “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma
başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu
konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması da şikâyet başvurusunda
belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade
etmektedir.
Netice itibariyle, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye
şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu
edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar
hariç) anlaşılmaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin 12.02.2020 tarihinde idareye şikâyet
başvurusunda bulunduğu, söz konusu iddialara şikâyet başvurusunda yer verilmediği
anlaşılmıştır. Anılan iddiaların idareye yapılan şikâyet başvurusunda yer almamasından dolayı
başvuru sahibinin söz konusu iddialarının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında
Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm gereği şekil yönünden
reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Ayrıca başvuru sahibinin 17’nci iddiasında, her ne kadar idareye şikâyet
başvurularının idarece süresinde sonuçlandırılmadığı iddia edilmekteyse de, mezkûr
uyuşmazlığın idareye yapılacak yeni bir şikâyet başvurusuna konu edilebileceği, ancak
başvuru sahibi tarafından idareye bu yönde bir başvuruda bulunulmadığı da anlaşılmaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Diğer taraftan, 18’inci iddiasına ilişkin olarak ayrıca yapılan incelemede ise;
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı
4’üncü
maddesinde “…İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren
tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade eder.
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik
dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,
…ifade eder.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci
fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak
şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı
5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak
kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik
ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler
ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,
b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik
başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve
eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı
ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale
dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu
düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve
ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda
bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, ihale sürecindeki hukuka aykırı
işlemler veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara
uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli olabilecekler, açık ihale usulü ile yapılan
ihalelerde ihale dokümanının verilmesi, ihale ilanında ve/veya ihale dokümanında yer verilen
düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara
ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında mevzuatta hüküm altına alınan süreler içerisinde
başvuruda bulunabileceklerdir.
Başvuru sahibinin iddiaları incelendiğinde, başvuru sahibinin 18.02.2020 tarihinde
yapılan bahse konu ihaleye teklif vermediğinden istekli sıfatını haiz olmadığı, başvuru
sahibinin istekli olabilecek sıfatını haiz olduğu, söz konusu iddiaların ihale tarihinde
(18.02.2020) açıklanan yaklaşık maliyete ve tekliflerin değerlendirilmesine yönelik olduğu,
yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince söz konusu hususlara ilişkin olarak istekli
olabileceklerin başvuru ehliyetinin bulunmadığı görüldüğünden söz konusu iddiaların aynı
zamanda ehliyet yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2020/015
: 27
: 01.04.2020
: 2020/UH.II-609
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.