2020/UM.I-535 - Kamu İhale Kararı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/012

: 37

: 11.03.2020

: 2020/UM.I-535

BAŞVURU SAHİBİ:

Hermes Dijital Baskı Matbaacılık Reklam Tasarım Tanıtım Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

VEKİLİ:

Av. İzzettin Özalp

İHALEYİ YAPAN İDARE:

EGO Genel Müdürlüğü Otobüs İşletme Dairesi Başkanlğı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/497392 İhale Kayıt Numaralı “Tabela Durak” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

EGO Genel Müdürlüğü Otobüs İşletme Dairesi Başkanlığı tarafından 18.11.2019

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Tabela Durak” ihalesine ilişkin olarak Hermes

Dijital Baskı Matbaacılık Reklam Tasarım Tanıtım Sanayi Ticaret Limited Şirketinin

04.02.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.02.2020 tarihli yazısı ile reddi

üzerine, başvuru sahibince 20.02.2020 tarih ve 9269 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

20.02.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/353 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale kapsamında sundukları geçici teminatın

tamamının gelir kaydedilmesinin mevzuata aykırı olduğu, 5 kısımdan oluşan ihalenin

yalnızca 4’üncü kısmının kendi uhdelerinde bırakıldığı, sözleşmeye davet aşamasında

kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borçları bulunduğu gerekçesiyle idarece ihale dışı

bırakıldıkları ve teklif dosyasında sundukları geçici teminatın tamamının idarece gelir

kaydedildiği, halbuki geçici teminatlarının gelir kaydedilebilecek miktarının yalnızca 4’üncü

kısma ilişkin vermiş oldukları 12.500,00 TL tutarındaki teklifin %3’ü oranında olacak şekilde

belirlenebileceği bu nedenle kalan tutarın kendilerine iade edilmesi gerektiği iddialarına yer

verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve

sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “…Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif

sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı

gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Geçici Teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “İhalelerde, teklif

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/012

: 37

: 11.03.2020

: 2020/UM.I-535

edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici

teminat alınır...” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 54’üncü

maddesinde “… (1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli

tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeyi imzalamaması”

başlıklı 67’nci maddesinde “(1) İhale üzerinde kalan isteklinin ihale tarihinde Kanunun 10

uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan

durumlarda olmadığına dair belgeleri veya kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme

imzalamaması durumunda, Kanunun 44 üncü maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en

avantajlı ikinci teklif fiyatının, ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi

istekliyle sözleşme imzalanabilir.

…

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini

yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale

üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi

hükümleri uygulanır…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü

maddesinde “16.4.1. İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif

verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her

bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale

dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

16.4.2. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalede; aday veya isteklinin yeterlik

değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı

yapılacaktır. İstekli, teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat

sunacaktır. …” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu malın;

a) Adı: Tabela Durak

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

5 Kalem - Tabela Durak - Mal Alımı…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu

ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 5 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta

düzenlenmiştir;

İsteklilerin teklifleri kalem bazında değerlendirilecektir. Ekte sunulan ihtiyaç listesinde

tanımlanan kalemler dahilinde, teklif edilen her bir iş kaleminin biri veya daha fazlası istekli

üzerinde kalabilir.

İsteklilerce verilecek tekliflerin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı

kapsadığı hususu teklif mektuplarında açıkça belirtilecektir.” düzenlemesi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/012

: 37

: 11.03.2020

: 2020/UM.I-535

Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler

teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici

teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren

isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine bildirim”

başlıklı 42’nci maddesinde “42.1. İhale üzerinde bırakılan istekliyle sözleşmenin

imzalanamaması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale

yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla, bu teklif sahibi istekliyle sözleşme imzalanabilir.

42.2. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli, 4734 sayılı Kanunun 42

nci maddesinde belirtilen sürenin bitimini izleyen üç gün içinde sözleşme imzalamaya davet

edilir.

42.3. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli, sözleşmeye davet

yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu

maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda

olmadığına dair belgeler ile kesin teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine

getirerek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan sonra geçici teminat iade

edilecektir.

42.4. Mücbir sebep halleri dışında ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında

4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10

uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere İdareye sunulan

belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde geçici teminat gelir

kaydedilir ancak istekli hakkında yasaklama kararı verilmez.

42.5. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibiyle de sözleşmenin

imzalanamaması durumunda, ihale iptal edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede kısmi teklife açık gerçekleştirilen ihalenin 5 kısımdan oluştuğu,

başvuru sahibi isteklinin ihalenin bütün kısımları için teklif sunduğu, söz konusu kısımlara

ilişkin toplam teklif tutarının 875.600,00 TL olduğu, ihalenin 4’üncü kısmnın başvuru

sahibinin uhdesinde bırakıldığı ve ihalenin 3’üncü kısmında ise ekonomik açıdan en avantajlı

ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, başvuru sahibinin ihalenin 4’üncü kısmına

ilişkin olarak 03.12.2019 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazı ile sözleşme imzalamaya

davet edildiği, gönderilen yazıda “Tabela Askısı (Şekil D Tabela Askı Elemanı) işine ait ihale

uhdenizde kalmıştır. Tebliğ tarihini izleyen günden itibaren en geç on gün içinde ihale

tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e)

ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığınıza dair belgeleri veya bu belgeler yerine

ekte yer alan Sözleşme İmzalanmadan Önce Sunulacak Belgelerin Teyidine İlişkin Tabloyu

doldurarak sunmak ve diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe

ilişkin sözleşmeyi imzalamanız gerekmektedir.” ifadelerine yer verildiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla başvuru sahibi tarafından, 5 kısımdan oluşan ihalenin tamamı için teklif

verildiği, söz konusu kısımların toplam teklif bedelinin 875.600,00, teklif tutarının %3’üne

tekabül eden tutarın (875.600,00 x %3=) 26.268,00 TL olduğu, Garanti Bankası A.Ş.. Şaşmaz

Şubesi tarafından düzenlenmiş olan 12.11.2019 tarihli belge uyarınca 33.000,00 TL tutarında

geçici teminat sunulduğu, kısmi teklife açık olan ihalenin 4’üncü kısmının başvuru sahibi

istekli üzerinde bırakıldığı, bu kapsamda 4’üncü kısma yönelik sözleşmeye davet yazısı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/012

: 37

: 11.03.2020

: 2020/UM.I-535

gönderildiği, bu aşamada anılan isteklinin sözleşme imzalamadığı gerekçesiyle geçici

teminatının tamamının gelir kaydedildiği, 4’üncü kısma ilişkin teklif tutarının 12.500,00 TL,

teklif tutarının %3’üne tekabül eden tutarın (12.500,00 x %3 =) 375,00 TL olduğu, bahse

konu tutar ile geçici teminat tutarı arasındaki farkın 32.625,00 TL olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici Teminat” başlıklı 33’üncü maddesinin

gerekçesinde, geçici teminatın asgari oranının %3 olarak belirlendiği ve isteklilerin bunun

üzerinde de teminat vermelerine imkân tanınmak suretiyle tekliflerin gizlenmesi esasının

korunduğu belirtilmiştir. Bu durumda, istekliler, tekliflerinin %3’ü kadar geçici teminat

sunabilecekleri gibi, tekliflerin gizliliğinin sağlanması amacıyla tekliflerin %3’ünden daha

fazla da geçici teminat sunmalarının önünde bir engel bulunmamaktadır.

Kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalamayan isteklilerin geçici teminatlarının gelir

kaydedilmesine yönelik genel bir düzenlemeye yer verilmekle birlikte; kısmi teklife açık

ihalelerde kısımlar itibarıyla ayrı sözleşme yapılmasının söz konusu olduğu hallerde, bir veya

birden fazla kısmın üzerine ihale edilmesine karşın bu kısımlardan bir kısmına ilişkin

sözleşmeleri imzalamayan isteklilerin teminatının ne şekilde kaydedileceğine yönelik

herhangi bir hüküm veya düzenlemeye 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında yer

verilmemektedir. Bu kapsamda idare hukukuna hâkim ilkelerden olan “orantılılık” ve

“kanunilik” ilkeleri çerçevesinde; kısmi teklife açık ihalelerde ayrı ayrı sözleşme

imzalanmasına karar verildiği hallerde, ayrı imzalanacak sözleşmeyi imzalamayan istekliler

hakkında kısımlar itibarıyla ayrı verilsin veya verilmesin sunulmuş olan geçici teminatın o

kısma isabet eden miktarının gelir kaydedilmesi orantılılık ilkesinin bir gereği olarak ortaya

çıkmaktadır.

Her ne kadar İdari Şartname’de her bir kısım için ayrı sözleşme yapılmasına ilişkin bir

düzenleme yer almasa da somut olayda da benzer yaklaşımın sergilenebileceği

değerlendirilmektedir.

Bu itibarla, geçici teminatın gelir kaydedilmesi durumunda, geçici teminat miktarının

sadece başvuru sahibi isteklinin üzerinde kalan kısma ilişkin teklif tutarının %3’üne tekabül

eden kısmının gelir kaydedilmesi, %3’ünü aşan kısmının ise iade edilmesi gerekmektedir.

Somut olayda, başvuru sahibinin sözleşmeyi imzalamadığı gerekçesiyle idare

tarafından geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerekmekle birlikte, bunun tamamının gelir

kaydedilmesinin yerinde olmadığı, başvuru sahibinin sunduğu geçici teminatın, ihalenin

üzerinde bırakıldığı 4’üncü kısmına ait teklifinin % 3’ünü aşan kısmının iade edilmesi

gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 4’üncü kısmına ilişkin

olarak; Hermes Dij. Bas. Mat. Rek. Tas. Tan. San. Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu geçici teminatın

32.625,00 TL’lik kısmının iade edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata

uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2020/012

: 37

: 11.03.2020

: 2020/UM.I-535

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici

işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları