2021/UH.I-1629 - Kamu İhale Kararı - 36 Ay Süreli Radyasyon Onkoloji Anabilim Dalına Radyoterapi Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

BAŞVURU SAHİBİ:

V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi Döner

Sermaye İşletmesi Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/288474 İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreli Radyasyon Onkoloji Anabilim Dalına

Radyoterapi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Üniversitesi Rektörlüğü Şahinbey Araştırma ve Uygulama Hastanesi

Döner Sermaye İşletmesi Birimi tarafından 13.07.2021 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “36 Ay Süreli Radyasyon Onkoloji Anabilim Dalına Radyoterapi Hizmet

Alımı” ihalesine ilişkin olarak V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.nin

23.06.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.07.2021 tarihli yazısı ile reddi

üzerine, başvuru sahibince 09.07.2021 tarih ve 31959 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

09.07.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1189 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Teknik Şartname'nin 4.1.1, 4.1.2, 4.1.8, 4.2.1, 4.4.1, 4.4.3, 4.4.4, 4.4.5, 4.5.4, 4.5.5,

4.5.6, 4.6.2, 4.6.13, 4.6.15, 4.6.16, 4.6.23.3, 4.6.23.4, 5.1 ve 5.3’üncü maddelerinde yer alan

kriterlerin Accuray Marka-Radixact tedavi teslim sistemini işaret ettiği,

2) Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.2'nci maddesinin Tip Sözleşme'nin 16'ncı maddesine

aykırı şekilde düzenlendiği, ağır aykırılık hallerine yer verilmediği, ayrıca İdari Şartname’nin

47.1’inci maddesinde cihaz ile ilgili arızaların yerine getirilememesi durumunda 30 gün süreli

ihtar çekileceği belirtilmiş olmasına rağmen Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde en az

on gün süreli yazılı ihtar yapılacağından bahsedildiği, ihtar süreleri arasında uyumsuzluk

olduğu, ayrıca İdari Şartname’nin diğer hususlar başlıklı maddesinde cezalar ve sözleşmenin

feshine ilişkin düzenlemelere yer verilmesinin Tip İdari Şartname’nin 45’inci maddesine

aykırı olduğu,

3) Teknik Şartname'nin 2.14'üncü maddesi ile işin konusuna ilişkin maddenin birbiri

ile çelişkili olduğu,

4) İşin başlama tarihine ilişkin ihale dokümanı düzenlemelerinin birbiri ile çeliştiği,

5) İdari Şartname'nin 18'inci maddesi ile Sözleşme Tasarısı'nın 15'inci maddesinde

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

ihalede alt yüklenici çalıştırılmayacağının belirtildiği, ancak Teknik Şartname'nin 2.8 ve

2.14'üncü maddelerinde yer alan düzenlemelerin söz konusu maddeler ile çeliştiği,

6) İdari Şartname’nin 47.1’inci maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci

maddesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre

yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu

denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli

kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım

işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması

esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce

hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik

şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale

dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,

verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar

içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu

sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve

tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün

belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer

verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik

özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek

şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde “İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 AY SÜRELİ RADYASYON ONKOLOJİ ANABİLİM DALINA

RADYOTERAPİ HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

36 AY SÜRELİ RADYASYON ONKOLOJİ ANA BİLİM DALINA RADYOTERAPİ

HİZMET ALIMI 35.000.000 PUAN” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “…4.1.1.Teklif edilecek sistem konformal

radyoterapi (3D CRT), sistemle yoğunluk ayarlı radyoterapi (IMRT), görüntü rehberliğinde

radyoterapi (IGRT), konformal, adaptif radyoterapi, kesintisiz kemik iliği (TMI), tüm vücut

radyoterapisi (TBI), Sterotaktik Radyocerrahi (SRS) ve stereotaktik body radyoterapi (SBRT)

tedavilerini uygulamaya olanak sağlayacak, organların multi-metastazlarında tek bir tedavi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

esnasında birden fazla hedef volümün ışınlanabilmesini ve özellikle çocukluk çağı

tümörlerinde 40 cm üzerindeki hedef hacimlerin kesintisiz olarak ışınlanmasını sağlayan

tedaviler uygulamaya olanak sağlayacak yazılımları ve donanımları içermelidir.

4.1.2.Sistemde tomografi cihazlarında (BT dedektörü) olan dedektör ile cihaza alt

sistemlerinin monte edildiği hem tedavi hem de görüntülemeye olanak sağlayan 360 derece

döner gantri ( helical rotating gantry-ring gantry ) özelliği olmalıdır. Teklif edilen cihaz tek

bir yöne kesintisiz olarak dönüş sağlayabilecek yapıda olmalıdır, bu sırada da masa hareketi

sağlanabilmelidir.

…4.1.8. Cihazın dose rate değeri en az 850cGy/min olmalıdır.

…4.2.1.Masa, radyoterapiye uygun, kompozit düz masa üstüne sahip olmalıdır. Bu

masa ileri-geri olarak hareket edebilmelidir. Hasta masasının tüm hareketleri motorize

olmalıdır. Ayrıca, masa tedavi sırasında hareket ederek, pitch faktörü ayarını planlama ve

tedavi sırasında hesaba katmalıdır.

…4.4.1.Radyoterapi tedavi sistemine entegre çalışan, Bilgisayarlı Tomografi (BT)

olmalıdır. BT teknolojisi sayesinde oluşabilecek imaj artefaktları en aza indirilmelidir.

…4.4.3. Sistemde optimum alçak ve yüksek kontrast rezolüsyonu sağlayacak şekilde

Xeon gaz özelliğinde dedektörler bulunmalıdır.

4.4.4. Cihazda IGRT uygulamalarına olanak sağlayan tomografi imajları, lineer

akseleratörün kendisinden üretilen düşük yoğunluklu BT imajlar olarak elde edilmelidir. Bu

özellik ile kullanıcının işlem sırasında herhangi bir noktada BT imajı alabilmesine olanak

sağlanmış olmalıdır. Kullanıcılar, tedaviye başlamadan önce alınan imajlar vasıtasıyla

hastanın anatomisini ve pozisyonunu doğrulama imkanı bulmalıdırlar.

4.4.5. Cihaz, IGRT sırasında Bilgisayarlı Tomografi görüntüsünü en az 10 RPM hızla

dönerek alabilmelidir. Alınan görüntüler ile klinik ihtiyaçlar gereği günlük tedavi (IGRT)

görüntüleri üzerinden kontur çizilebilmeli ve tekrar planlama yapılabilmelidir.

…4.5.4. Kolimasyon sistemi içinde javvlar bulunmalıdır. Farklı tedaviler için jawların

en az 2 adet genişlik opsiyonları olmalıdır. Ayrıca dinamik mod seçilerek bir ışınlama

sırasında birden fazla jaw uzunluğu kullanılabilmelidir.

4.5.5. Sistemde en az 60 yapraktan oluşan çok yapraklı kolimatör sistemi (MLC)

olmalıdır. MLC, radyasyon alanını çok küçük ışın parçalarına bölebilen, radyasyon geçişine

izin veren veya engelleyen ve kullandığı hava basıncı düzeneği sayesinde farklı hızlarda açılıp

kapanabilen 2 set birbirine geçmiş yapraktan oluşmalıdır. Yaprakların değişim hızı maksimum

20ms olmalıdır.

4.5.6. MLC nin dikey yaprak kalınlığı 95 mm' den az olmamalıdır. İzomerkezde

nominal MLC kalınlığı ise 6.25 mm' den fazla olmamalıdır.

…4.6.2. Lineer akseleratörlü sarmal tedavi sistemine entegre, tedavi planlarının

reçetelendirildiği ve en uygun planların yaratılıp saklandığı, BT imaj ve yapı bilgilerinin

kullanıldığı, tamamen DICOM uyumlu bir tedavi planlama sistemi olmalı ve bununla ilgili

donanım ve yazılımı sağlanmalıdır.

…4.6.13. Tedavi aşamasında masanın cihazın gantrysine doğru hareket aralığı

ayarlanabilmelidir.

…4.6.15. Çoklu lezyonları bir planda ışınlayabilmelidir (Multiple Lesion Treatment).

Bu sayede 40cm ve üzerindeki tümörler rahatça tek bir planda ve tek bir setup’ da

ışınlanabilmelidir.

4.6.16. Cihaz, hasta setup değerlerini hiç değiştirmeden en az 130 cm uzunluğa kadar,

mevcut her yerdeki tümörü tek bir seansta ışınlayabilmelidir. Böylece, tüm kemik iliği,

kraniospinal ışınlama, mezotelioma veya över kanseri ışınlamaları gibi kompleks tedavilerin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

yapılmasına olanak sağlamalıdır

…4.6.22.3. Sistemle Helikal bir optimizasyon yapılabilmelidir.

4.6.22.4 Entegre planlama ve köntürleme istasyonları tek bir entegre bilgi yönetim

sistemine (integrated data management system) bağlanacak şekilde çalışma prensibine sahip

olmalıdır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 5’inci maddesinde “5.1. Cihaz sistemine entegre ve server içinde

tutulan hem operatör konsolu hemde planlama konsolü üzerinden erişilebilen ortak bir hasta

kayıt ve verifikasyon sistemi olmalıdır.

…5.3. Sistemde bütün bilgilerin saklandığı veri server olmalıdır. Server içinde cihazın

kullanılması için gerekli tüm bilgiler, hasta bilgileri yapılanmalıdır; bunun yanında günlük

alınan CT imaj setleri, konturlar DVH’leri içeren hasta planlama bilgileri, günlük hasta

tedavi bilgileri, cihaz kalibrasyon bilgileri gibi bilgiler de bu server içinde saklanmalıdır. Yine

sisteme entegre optimizasyon server, planlama istasyonu, operatör istasyonu ve radyasyon

verme sistemi gibi alt sistemler bu ana servera bağlanmalıdır” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un ilgili maddeleri gereği teknik şartnamelerde fonksiyonelliği ve

verimliliği sağlayacak düzenlemelere yer verilmesinin, katılımı daraltıcı ve kısıtlayıcı

ölçütlerden kaçınılması gerektiği, belli bir marka/model adının belirtilmemesi veya belli bir

marka/modeli işaret edecek tanımlamalardan da kaçınılması gerektiği belirtilmiş olmakla

birlikte idarelerin ihtiyaçlarının tespitinde de bir takdir yetkisine sahip olduğu ve ancak bu

takdir yetkilerinin sınırsız olmadığı ve Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan rekabet ve

ihtiyaçların uygun şartlarda sağlanması ilkeleri ile sınırlandırıldığı anlaşılmıştır.

Mevcut durumda başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin cevabında yer alan hususlar

birlikte incelendiğinde, Teknik Şartname’nin başvuruya konu maddelerinin belli bir markayı

işaret edip etmediği, eğer ediyorsa da idarenin ihtiyacının karşılanması noktasında anılan

maddelerin mutlak şart olup olmadığı hususlarının açıklığa kavuşturulması gerektiği

anlaşılmıştır.

Anılan iddianın teknik bir konuya ilişkin olduğu anlaşıldığından akademik bir

kuruluştan 02.08.2021 tarih ve 13125 sayılı yazımız ile teknik görüş talep edilmiş olup söz

konusu yazı içerisinde yukarıda anılan Teknik Şartname düzenlemelerinin Accuray Marka

Radixact Tedavi Sistemini işaret edip etmediği, eğer söz konusu cihaz işaret ediliyorsa

idarenin şikâyete cevabında yer alan hususlarda göz önünde bulundurularak Teknik

Şartname’de yer alan özelliklerin idarenin ihtiyacının karşılanması aşamasında mutlak gerekli

olup olmadığı, söz konusu teknik ölçütlerin genişletilmesi durumunda idarenin mevcut

ihtiyacının başka bir marka/model cihaz ile karşılanmasının mümkün olup olmayacağı

konularına açıklık getirilmesi istenmiştir. Anılan yazı ekinde, Teknik Şartname, şikâyet ve

itirazen şikâyet dilekçeleri ile idarenin şikâyete cevabına da yer verilmiştir.

Akademik kuruluşun 13.08.2021 tarih ve E-35853172-000-00001702030 sayılı yazısı

içeriğinde özetle, söz konusu başvuru dilekçesinde yer verilen Teknik Şartname

düzenlemelerinin Accuray Marka Radixact Tedavi Sistemini işaret ettiği, ancak idarenin

bölgede bulunmayan bir cihazı istemesi durumunun tomoterapi ihtiyacı olan hastaların başka

şehirlerde gerek maddi gerekse manevi olarak yaşayacakları mağduriyetleri engelleyeceği,

söz konusu cihaz ile günlük rutin uygulamadaki tüm radyoterapi ihtiyaçlarının da

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

karşılanmasının mümkün olduğu, idarenin mevcut ihtiyacının başka bir marka/model cihaz ile

karşılanmasının mümkün olmadığı ifade edilmiştir.

İdarenin cevabı ve Kuruma gönderilen akademik görüş birlikte incelendiğinde, her ne

kadar idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname içeriğinde yer alan teknik ölçütlerin

yalnızca Accuray Marka Radixact Tedavi Sistemi tarafından karşılanabildiği anlaşılmış olsa

da, idarenin mevcut durumdaki ihtiyacının bu teknoloji olduğu, ihtiyacının genişletilmiş

ölçütler ile karşılanmasının mümkün olmadığı, anılan Şartname düzenlemelerin aynı

teknolojiye sahip cihazlar arasında katılımı daraltmak adına kullanılmadığı, idarenin ihtiyacı

olan radyoloji teknolojisine ilişkin olarak hazırlandığı, teknik görüşün de bu durumu destekler

nitelikte olduğu hususları ile Kanun tarafından idarelerin ihtiyaçlarının belirlenmesi

aşamasında bir takdir hakkı verildiği durumu birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibinin

iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari

Şartname’nin 45’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar

45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında

düzenlenmiştir.

a)

Ödeme yeri ve şartları

b) Avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı

c) İşe başlama ve iş bitirme tarihi

ç) Süre uzatımı verilebilecek haller ve şartları

d) Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi

f) Denetim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

g) Anlaşmazlıkların çözüm şekli” açıklaması yer almaktadır.

“

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1’inci maddesinde İdare tarafından

uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık

halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği

gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda

ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.” düzenlemesi, söz konusu

maddeye ilişkin 26 nolu dipnot içerisinde de “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin

niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar

yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla

olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan

aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun

20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece

feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden

yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması

durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde

tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran

yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin

niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci

maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece

feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden

yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki

şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,

her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla

olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma

2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca

4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”

açıklaması yer almaktadır.

İdare tarafından 30.06.2021 tarihinde yayımlanan zeyilname ile başvuru sahibinin

itirazen şikayet başvurusuna konu etmiş olduğu doküman düzenlemeleri değiştirilmiş olup

ilgili maddelerin ihale dokümanı içerisindeki son hallerine aşağıda yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47.1’inci maddesinde “…Yüklenici

tarafından yeni kurulan cihazda herhangi bir arıza durumunda teknik şartnamenin cihaz

arızasının giderilmesine ilişkin hükümleri birebir yerine getirilecektir. Aksi halde yani teknik

şartnamenin cihaz arızasının giderilmesine yönelik hükümleri yerine getirilmemesi

durumunda yükleniciye 10 gün süreli ihtar çekilir. Yükleniciye yapılan 10 günlük ihtar

süresince cihazın çalıştırılamadığı her gün için sözleşme bedeli üzerinden %0,02 (onbinde iki

) oranında ceza kesilir. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam

etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin

teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek, alım konusu iş genel hükümlere göre

tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak

cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi

halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 0,0002

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 5 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı

Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme

feshedilebilecektir. Ancak Radyasyon sızıntısı ve nötron sızıntısı gibi durumların yaşanması

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

Cihaza yapılacak bakımlar ve oluşacak arızalar 24 saat içerisinde müdahale

edilmelidir. Parça gerektirmeyen arızalarda en geç 72 saatte, Yedek parça gerektiğinde

müdahaleden sonra en geç 10 (on) iş günü içerisinde cihaz çalışır durumda getirilecektir.

İthal izni gereken yedek parça değişimi durumunda belgelenmesi kaydı ile geçen süre bu

süreye

eklenecektir.

Bu sürenin aşılması veya herhangi bir nedenle hizmetin alınmaması durumunda gecikilen her

gün için sözleşme bedelinin 2 /10000'i (onbindeiki) oranında ceza uygulanacaktır.

Firma elemanlarına teslim edilen veya edilecek olan demirbaşların bakım ve muhafazasından

firma sorumludur. Firma kendisine teslim edilen demirbaşların kırılması, kaybolması ve hor

kullanılmasından dolayı demirbaşların devre dışı kalması halinde aynı özelliklere sahip yeni

bir demirbaş idareye teslim etmek ya da o günkü değeri üzerinden bedelini ödemek

zorundadır.

Firma elemanlarının hatalı işlemleri veya hatalı kullanımlarından kaynaklanan problemler

nedeniyle sistem veya sistemlerin ya da demirbaşların çalıştırılmaması (merkezi donanım

arızaları hariç) gibi sebeplerden dolayı kurumun zarara uğratılması halinde idarece

oluşturulacak komisyon tarafından belirlenecek zarar ve ziyanı firma ödemekle yükümlüdür.

Bunların dışında yüklenicinin işin ifası sırasında ihale dokümanına aykırı davranışta

bulunması, halinde her bir aykırılık için aykırılık giderilinceye kadar gecikilen her gün için

sözleşme bedelinin 2/10000'i oranında ceza kesilecektir.

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için

sözleşme bedelinin Onbinde 0,0002 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu

aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun

20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece

feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden

yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi

yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

Başvuru sahibi iddiasında Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin Tip Sözleşmenin

16’ncı maddesine uygun olarak düzenlenmediği, ağır aykırılık hallerinin belirtilmediği,

yükleniciye çekilecek ihtar sürelerine ilişkin çelişkili düzenlemelerin yer aldığı, ayrıca ceza

ve sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemelere yalnızca sözleşme tasarısı içerisinde yer

verilmesi gerektiği, idarenin anılan düzenlemelere İdari Şartnamenin diğer hususlar kısmında

yer vermesi durumunun da mevzuata uygun olmadığından bahsedildiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiaları ve idare tarafından yayımlanan zeyilnameler

incelendiğinde, idarenin son yayınlanmış olan ihale dokümanında Sözleşme Tasarısı’nın

16’ncı maddesinde ağır aykırılık hallerinin neler olduğuna ilişkin bilgilerin düzenlediği,

ayrıca yüklenicinin sözleşmenin ifasına ilişkin aksaklıklarında yazılı ihtar süresinin 10 gün

olarak düzeltildiği ve doküman içerisindeki çelişkili tarihlerinde ortadan kaldırıldığı, her ne

kadar Tip İdari Şartname’nin 45’inci maddesinde cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin

düzenlemelere Sözleşme Tasarısı içerisinde yer verilmesi gerektiği belirtilmiş olsa da, İdari

Şartname’nin diğer hususlar kısmında da anılan düzenlemelere yer verilmesi durumunun

ihaleye katılımı ve rekabeti engellemediği, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan

düzenlemelere aykırı bir bilgiye de yer verilmediği hususları göz önünde bulundurulduğunda

başvuru sahibinin anılan iddiaları yerinde bulunmamıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu teknik şartname, T.C.

Gaziantep Üniversitesi Şahinbey Uygulama ve Araştırma Hastanesi Radyasyon Onkolojisi

Anabilim Dalı için hizmet alımı ile alınacak aşağıda teknik şartnamesi bulunan ileri düzey

radyoterapi uygulamalarında yoğunluk ayarlı radyoterapi (1MRT- Intensity Modulated

Radiaotherapy), görüntü rehberliğinde radyoterapi (IGRT-Image Guided Radiotherapy),

Adaptif Radyoterapi, Konformal Radyoterapi (3D CRT) ve Tüm Vücut Işınlaması (Total Body

Irradiation) fonksiyonlarını gerçekleştirebilecek bir adet (1) tedavi yapabilecek Radyoterapi

Cihazı ve Ek Donanımları ile birlikte tüm sistemlerin çalışmasını sağlayacak her türlü

donanım, yazılım ve sistemin kurulması ile ilgili diğer hususları kapsar.” düzenlenmesi,

Aynı Şartname’nin 2.14’üncü maddesinde “Gaziantep Üniversitesi malı olan ve

halihazırda Onkoloji Hastanesi, Radyasyon Onkolojisi bölümünde çalıştırılan 1 adet Philips

Brialence CT 6 Slice tomografi cihazı yeni kurulacak hastaneye (üniversite tarafından inşaatı

yapılmakta olan) taşınması, tekrar kurulması ve bakımı tamamen yüklenici firmaya aittir.

Ayrıca, hizmet alım ihalesi ile hastaneye kurulacak olan 1 adet sarmal tedavi özellikli lineer

hızlandırıcı cihazlarının ve bu cihazlara ait tüm aksesuarların her türlü bakım ve onarımı

firmaya aittir. Cihazla ilgili her türlü müdahale (bakım, onarım, kalibrasyon, v.b.) hastane

idaresinin nezaretinde olmak üzere ilgili cihaz hakkında üretici veya yetkili distribütörü

tarafından kurs görmüş kişi veya kişilerce bizzat yapılacaktır. Cihaza yapılacak her türlü

müdahaleden sonra (rutin bakımlar da dahil) firma elemanı tarafından en az 2 nüsha halinde

teknik rapor düzenlenerek hastane idaresinin belirlediği birimlere teslim edilecektir.”

düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi iddiasında, yukarıda anılan Teknik Şartname’nin “Konu” başlıklı

1’inci maddesinde işin konusunun hizmet alımı ihalesi ile hastaneye kurulacak olan 1 adet

cihazın kurulumu ve bu cihaz ait tüm aksesuarların her türlü bakım ve onarımı olduğu, aynı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

Şartname’nin 2.14’üncü maddesinde Gaziantep Üniversitesi malı olan ve halihazırda

Onkoloji Hastanesi, Radyasyon Onkolojisi bölümünde çalıştırılan 1 adet Philips Brialence CT

6 Slice tomografi cihazının yeni kurulacak hastaneye taşınması, tekrar kurulması ve bakım

onarımının işin içerisinde sayıldığı, anılan iki işin birbiriyle bağlantılı olmadığı ve iki

maddenin birbiri ile çeliştiği ve isteklileri tereddüde düşürdüğü ifade edilmiştir.

İhale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif mektubu standart formu

incelendiğinde, “Yukarıda ihale kayıt numarası ve adı yer alan ihaleye ilişkin ihale

dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir.”

ifadesinin yer aldığı, isteklilerin tekliflerini hazırlamadan önce ihale dokümanını oluşturan

tüm belgeleri incelemeleri gerektiği, ayrıca yukarıda anılan şikâyete konu iki şartname

maddesinin birbiriyle çelişmediği, Şartname’nin birinci maddesinin son kısmında “ilgili diğer

hususları kapsar” ifadesinin 2.14’üncü maddesi içerisinde açıklığa kavuşturularak hali

hazırdaki cihazın taşınması durumunun da yüklenicinin sorumluluğunda olduğunun

belirtildiği anlaşılmış olup iki maddenin birbiri ile çeliştiği yönündeki başvuru sahibinin

iddiası yerinde bulunmamıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden

itibaren 36 (OtuzAltı) aydır” düzenlemesi,

10.2’nci maddesinde “İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi:

Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 120 (YüzYirmi) gün içinde işyeri teslimi yapılarak

işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri

teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim

tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının

belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi

yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 2.30’uncu maddesinde “İşin süresi, ilk hasta tedavisinden

itibaren 36 (otuzaltı) aydır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi dilekçesinde, Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddelerinde, işe başlama

tarihine ilişkin olarak sözleşmenin imzalanmasından itibaren 120 gün içerisinde iş yeri teslimi

yapılarak işe başlanacağı işin süresinin 36 ay olduğunun belirtildiği, Teknik Şartname’nin

ilgili maddesinde ise işin süresinin ilk hasta tedavisinden itibaren 36 ay olduğundan

bahsedildiği, söz konusu düzenlemelerin birbiriyle çeliştiği, işe başlama tarihi konusunda

istekliler nezdinde belirsizlik olduğu iddia edilmiştir.

Yukarıda yer alan doküman düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, sözleşmenin

imzalanması takiben 120 gün içerisinde iş yeri teslim yapılacağı ve işe başlanacağı belirtilmiş

olmakla birlikte Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde ilk hasta tedavisinden itibaren 36 ay

süreyle hizmetin sürdürüleceği de ifade edilmiştir. Söz konusu iki durumun birbiriyle çeliştiği

ve istekliler açısından belirsizlik yaratması konusu ele alındığında, idarenin sözleşmenin her

halükarda işe başlama tarihinden itibaren 36 ay olduğu isteklilerin tekliflerini 36 aylık hizmet

işi için oluşturmaları gerektiği, idarenin yukarıda anılan düzenlemelerinden iş yeri teslimi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/036

: 26

: 02.09.2021

: 2021/UH.I-1629

yapıldığında ilk hastanın tedavisinin de başlanacağı şeklinde ele alınması gerekeceği

kanaatine varılmış olup anılan düzenlemelerin istekliler açısından belirsizlik yarattığı

yönündeki iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 18.1’inci maddesinde “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir

kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 2.8’inci maddesinde “Montaj esnasında çalışacak firma

personelinin karşılaşacağı radyasyon dahil her türlü sağlık sorunu ve iş kazaları ve benzeri

tehlikelerden firma sorumludur. Kati kabule kadar oluşabilecek radyasyon yayılması veya

sistem ile ilgili her türlü olumsuz olayın kanuni, hukuki ve tazmin sorumluluğu mazeretsiz

yükleniciye aittir. Bu işlemlerde çalışacak personelin sigortalanması vb. işlemler yükleniciye

aittir. Ek ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesi,