Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Marmara Üniversitesi Göztepe Yerleşkesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
/
2021/409677-Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 15 Aylık Malzeme Dâhil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2021/409677
Başvuru Sahibi
Elpa Tem. Sos. Hizm. Bilg. İnsan Kaynakları Sağ. Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Marmara Üniversitesi Göztepe Yerleşkesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
İşin Adı
Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 15 Aylık Malzeme Dâhil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
BAŞVURU SAHİBİ:
Elpa Tem. Sos. Hizm. Bilg. İnsan Kaynakları Sağ. Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Marmara Üniversitesi Göztepe Yerleşkesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/409677 İhale Kayıt Numaralı “Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 15 Aylık
Malzeme Dâhil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Marmara Üniversitesi Göztepe Yerleşkesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
tarafından 17.08.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Marmara Üniversitesi
Yemekhanelerine 15 Aylık Malzeme Dâhil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Elpa Tem. Sos. Hizm. Bilg. İnsan Kaynakları Sağ. Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd.
Şti.nin 11.08.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.08.2021 tarihli yazısı
ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.08.2021 tarih ve 38200 sayı ile Kurum kayıtlarına
alınan 20.08.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1370 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “…Ayrıca, yerleşkelerde toplu
olarak besin zehirlenmesi yaşanması ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti
hallerinde de, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu maddede ağır aykırılık halinin (besin
zehirlenmesi) gerçekleşmesi durumunda aykırılığın bir defa gerçekleşmesi halinde dahi
sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü; diğer yandan, aynı Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.2’nci maddesinin 2/b bendinde “Besin zehirlenmesi yaşanması durumunda sözleşme
bedelinin %0,1 (binde bir) oranında, ikinci zehirlenme yaşanması durumunda bu oran %50
arttırılacak olup, 3. tekerrürü halinde sözleşme feshedilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu
maddede gıda zehirlenmesinin oluşması durumunda hem idari para cezası kesilmesinin hem
de sözleşmenin feshedilmesinin öngörüldüğü, ancak Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık
hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate
alındığında, idarece Sözleşme Tasarısı’nda yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme’ye
ve ilgili dipnot açıklamalarına aykırı olduğu,
2) Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinin (d) bendinde
“İhale tarihinden önce, son 3 ay (90 gün) içerisinde il veya ilçe tarım ve hayvancılık
müdürlüklerinden alınmış, 4 çeşit yemekten oluşan Numune Muayene Analiz Raporu sözleşme
imzalanacak yükleniciden sözleşme aşamasında sunması gerekmektedir.” düzenlemesinin yer
aldığı, bu düzenlemede ihale kararından sonra idare ile yapılacak olan sözleşme aşamasında
Numune Muayene Analiz Raporu’nun idareye verilmesinin zorunlu olduğunun belirtildiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
ancak kamu ihale mevzuatı gereğince söz konusu analiz raporunun sözleşme imzalama
aşamasında sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak
düzenlenir…” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye
aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale
konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin
tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Sözleşme Bedeli
İhtar
Sözleşmenin Feshini
Gerektiren Aykırılık
Sayısı26.3
Üzerinden
Kesilecek Ceza
Oranı
Aykırılık Hali
Yapılacaktır/İhtar
Yapılmayacaktır26.2
1
2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
3
….
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir….” düzenlemesi,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin ilişkin dipnotlarda;
“26.1.Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza
oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir
aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.
26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 15 Aylık Malzeme Dâhil 4 Kap Yemek
Hizmeti Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
…
e) Miktarı:
1.600.000 Adet Taşıma Usulü 4 Kap Yemek
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:
1. Acıbadem Yerleşkesi Yemekhanesi
2. Anadolu Hisarı Yerleşkesi Yemekhanesi
3. Bağlarbaşı Yerleşkesi Yemekhanesi
4. Recep Tayyip Erdoğan Külliyesi (Sağlık Yerleşkesi)
5. Recep Tayyip Erdoğan Külliyesi (Küçükyalı)
6. Göztepe Yerleşkesi Yemekhaneleri
7. Kartal Yerleşkesi Yemekhanesi
8. Mehmet Genç Külliyesi” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin Binde 1,00’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar
Sözleşme
Sözleşmenin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
Yapılacaktır/İhtar
Yapılmayacaktır26.2
Bedeli
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı26.3
…
Üzerinden
Kesilecek
Ceza Oranı
…
1
…
…
b)
Besin
zehirlenmesi
durumunda
yaşanması
sözleşme bedelinin %0,1
(Binde bir) oranında, ikinci
10,00
2
zehirlenme
durumunda bu oran %50
arttırılacak olup, 3.
yaşanması İhtar Yapılacaktır.
Binde 1,00
tekerrürü halinde sözleşme
feshedilecektir.
…
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir. Ayrıca, yerleşkelerde toplu olarak besin zehirlenmesi yaşanması ve bu
durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti hallerinde de, aykırılık bir defa gerçekleşmiş
olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas
alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği
belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranına yer verileceği, 16.1.2’nci
maddesinde yer alan tabloda aykırılık hallerinin sıralanacağı, bununla birlikte bu tabloda ihtar
yapılıp yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayısına da yer verileceği, 16.1.3’üncü maddesinde ise bir defa
gerçekleşmiş olsa dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği
aykırılık hallerinin düzenleneceği belirtilmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde;
16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari
ceza oranının sözleşme bedelinin binde 1’i olarak düzenlendiği,
16.1.2’nci maddesindeki tabloda aykırılık hallerinin sıralandığı, ihtar yapılıp
yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayılarına da yer verildiği, bu tablonun 2/b bendinde;
“Besin zehirlenmesi yaşanması durumunda sözleşme bedelinin %0,1 (binde bir)
oranında, ikinci zehirlenme yaşanması durumunda bu oran %50 arttırılacak olup, 3.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
tekerrürü halinde sözleşme feshedilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı,
16.1.3’üncü maddesinde de “yerleşkelerde toplu olarak besin zehirlenmesi yaşanması
ve bu durumun klinik bulgu ve hekim teşhisi ile tespiti” halinin bir defa gerçekleşmiş olsa dahi
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği münferit aykırılık hali
olarak düzenlendiği görülmüştür.
Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesindeki tablonun 2/b
bendinde yer alan aykırılığın “gıda zehirlenmesi” olarak ifade edildiği, “gıda
zehirlenmesi”nin oluşması durumunda idari para cezası kesilmesinin öngörüldüğü, ikinci
zehirlenmenin yaşanması durumunda ceza oranın %50 oranında arttırılacağının ve 3. tekerrür
halinde de sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, bununla birlikte tabloda sözleşmenin
feshini gerektiren aykırılık sayısının 10 olarak yer aldığı, bu haliyle düzenlemenin kendi
içinde çelişkili olduğu, sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3 mü yoksa 10 mu
olacağının belirsiz olduğu,
Ayrıca “gıda zehirlenmesi”nin tekerrürünün aynı zaman diliminde ve aynı
yemekhaneden ortak gıdanın tüketilmesinden mi kaynaklanacağı hususunda da belirsizlik
olduğu, söz konusu aykırılığın tekil nitelikte bir vaka olarak mı anlaşılması gerektiği
hususunda netlik olmadığı, nitekim ortak gıdanın tüketilmesini takiben iki veya daha fazla
kişide aynı zaman ve yerde benzer semptomların görülmesiyle ortaya çıkan hastalık
durumunun “gıda kaynaklı salgın” olarak nitelendirilebileceği,
16.1.3’üncü maddede yer alan ve bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin idarece
feshedileceği “yerleşkelerde toplu olarak besin zehirlenmesi yaşanması” halindeki toplu
zehirlenmenin nasıl olacağı, zehirlenmenin kaç kişide görülmesi halinde ve hangi şartlarda
toplu besin zehirlenmesi şeklinde nitelendirilebileceği hususunun da net olmadığı
anlaşılmıştır.
Bu itibarla, idare tarafından her ne kadar gıda zehirlenmesine ilişkin aykırılık
hallerinin farklılaştırılması istenilmiş ise de söz konusu düzenlemeler arasında belirsizlik ve
tutarsızlık olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu
sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinin (d) bendinde
“İhale tarihinden önce, son 3 ay (90 gün) içerisinde il veya ilçe tarım ve hayvancılık
müdürlüklerinden alınmış, 4 çeşit yemekten oluşan Numune Muayene Analiz Raporu sözleşme
imzalanacak yükleniciden sözleşme aşamasında sunması gerekmektedir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, Sözleşme
Tasarısı’nın 36’ncı maddesinin (d) bendinde belirtilen 4 çeşit yemekten oluşan numune
muayene analiz raporunun ihale kararından sonra idare ile yapılacak olan sözleşme
aşamasında idareye verilmesi gerektiğinin düzenlendiği görülmektedir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/037
: 26
: 08.09.2021
: 2021/UH.I-1692
Kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin
ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu,
iddia konusu olan belgenin de sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler
arasında yer almadığı anlaşılmış olup, söz konusu düzenlemenin bu haliyle mevzuata uygun
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.