2021/UH.I-1860 - Kamu İhale Kararı - Su Ürünleri İstasyonu Balık Üretimi İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/041

: 41

: 06.10.2021

: 2021/UH.I-1860

BAŞVURU SAHİBİ:

Hamza AKTÜRK,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana İl Tarım ve Orman Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/447571 İhale Kayıt Numaralı “Su Ürünleri İstasyonu Balık Üretimi İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana İl Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından 03.09.2021 tarihinde açık ihale usulü

ile gerçekleştirilen “Su Ürünleri İstasyonu Balık Üretimi İşi” ihalesine ilişkin olarak Hamza

Aktürk’ün 09.09.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.09.2021 tarihli

yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.09.2021 tarih ve 42238 sayı ile Kurum

kayıtlarına alınan 14.09.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1523 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan istekli olan Tuğra Peyzaj İşgücü Temini Temizlik

Hizmetleri Tahmil Tahliye Toplu Yemek İşletmeleri Oto Kiralama İnşaat Taahhüt Enerji Gıda

Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli

olarak belirlenen Karaca Temizlik İnşaat Tekstil Kağıtçılık Gıda İş Güvenlik Malzemeleri

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ihale konusu alanda faaliyet göstermediğine ilişkin

olarak www.ticaretsicil.gov.tr adresinden yapılan sorgulamada, ihale konusu su ürünleri

istasyonu balık üretimi işi ile ilgili işleri yapacağına ilişkin herhangi bir faaliyet konusunun

yer almadığının anlaşıldığı, dolayısıyla, söz konusu isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet

göstermediği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre istekli sıfatına haiz olunabilmesi için

anılan Kanun’un 4’üncü maddesinde ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının

getirildiği, bu nedenle anılan isteklilerin teklifinin istekli sıfatına haiz olamayacağı

gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2) İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

istekli tarafından tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin

yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin ve tüzel

kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin sunulmadığı, ayrıca, tüzel kişi isteklilerin teklif

vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin olarak mevzuatta

geçen “tüzel kişi ortaları” ifadesinden bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı,

T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranlarının gösterilmesi gerektiğinin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/041

: 41

: 06.10.2021

: 2021/UH.I-1860

anlaşıldığı, ancak söz konusu istekliler tarafından bu şartın yerine getirilmediği ve bu

hususları belirten tevsik edici herhangi bir belgeye ilişkin bilgilerin de beyan edilmediği,

Diğer yandan, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen Ticaret Sicil Gazeteleri

üzerinden yeterlik değerlendirmesinin yapılması gerektiği, söz konusu Ticaret Sicil

Gazetelerinde şirket ortakları, ortaklık oranları ile şirketin temsil yönetimine ilişkin herhangi

bir bilginin yer almadığı, beyan edilen Ticaret Sicil Gazetelerinin son durumu göstermediği

ve söz konusu gazetelerde T.C. kimlik numarası bilgisinin yer almadığı, ayrıca, bahsi geçen

gazetelerin “hisse devri, temsilcinin görevinin sona ermesi, temsilci atanması”na ilişkin

olduğu ve hisse adedi yer almasına rağmen devredilen hisse adedinin şirketin % kaçlık

hissesine ait olduğuna ilişkin ifadenin yer almadığı, öte yandan, anılan istekliler tarafından

yeterlik bilgileri tablosunun “Ticaret Sicili Bilgileri”nin gösterildiği bölümde yer alan

“Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmı ile “Ortaklara Ait Bilgiler” kısmında ve “Diğer Belgeler

Kullanılarak Tevsik Ediliyorsa Bu Belgelerin Tarih ve Sayısı İle Düzenleyen Gerçek/Tüzel

Kişi” bölümünde herhangi bir beyanda bulunulmadığı, tüm bu hususlar çerçevesinde anılan

isteklilerin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

3) İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

istekli tarafından “beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya

numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumlarının

yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazı ile yeterlik bilgileri

tablosunda beyan edilen bilgilerin tevsik edilmesinin istenildiği, anılan istekliler tarafından bu

kapsamda idareye sunulan belgelerin üzerinde aslına uygun olduğunu belirten noter onayının

bulunmadığı ve söz konusu belgelerin “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek bir

şerh taşımadığı, bu şekilde sunulan belgelerin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama

Yönetmeliği’nin “Belgelerin Sunuluş Şekli” başlıklı 31’inci maddesi ile İdari Şartname’nin

7.9’uncu maddesine aykırılık teşkil ettiği,

4) İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

istekli tarafından sunulan geçici teminat mektubunda ticaret unvanlarının açık ve uzantıları ile

birlikte yazılmadığı, teklif mektubunda yazılı ticaret unvanı ile geçici teminat mektubundaki

ticari unvanlarının birbiri ile uyumlu olmadığı, geçici teminat mektubunun standart forma

uygun olmadığı, standart formun iki numaralı dipnotunda yer alan ibarelerin yer almadığı, bu

hususun kamu ihale mevzuatının ilgili hükümlerine ve İdari Şartname’nin 7.1.c maddesi ile

26’ncı maddesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli:

Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu

veya yapım müteahhidini,

İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik

dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/041

: 41

: 06.10.2021

: 2021/UH.I-1860

…

İfade eder.” hükmü yer almaktadır.

29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti”

başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde

yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları

iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun’un 13.01.2011 tarihli ve 6102

sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı, yeni

Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında ise önceki

Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde

bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar

saklıdır.” hükmünün getirildiği görülmektedir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki

faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı

38’inci maddesinde “İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, bu Yönetmelik ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık

Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin

noter tasdikli imza sirkülerinin, teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya

isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı

olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan

önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve

ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir.

…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

“2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: SU ÜRÜNLERİ İSTASYONU BALIK ÜRETİMİ İŞİ

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

SU ÜRÜNLERİ İSTASYONU BALIK ÜRETİMİ İŞİ

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f)İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: ADANA İL TARIM VE ORMAN

MÜDÜRLÜĞÜ SU ÜRÜNLERİ ÜRETİM İSTASYONU” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Süresi, Konusu” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1 İşin Adı:

Yavru Balık Üretimi Hizmet Alımı

2.2 İşin Süresi: İşyeri teslim tarihinden itibaren 15 ay olarak planlanmış olup, iş bitim

tarihi 31.12.2022 dir.

2.3 İşin konusu: Su ürünleri İstasyonunda, üreme dönemi içerisinde üretimin başarıyla

yapılmasını sağlayarak balıklandırmada kullanılmak üzere 13.500.000 (on üç milyon beş yüz

bin) adet sazan balığı larvası (Cyprinus carpio) üretilip, havuzlara stoklanarak 4 milyon

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/041

: 41

: 06.10.2021

: 2021/UH.I-1860

yavru balık elde edilecek şekilde bakım, beslenme ve hasat edilmesi ile ilgili işler”

düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, başvuruya konu

ihalenin Adana İl Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından 03.09.2021 tarihinde açık ihale

usulü ile elektronik ortamda gerçekleştirilen “Su Ürünleri İstasyonu Balık Üretimi İşi” ihalesi

olduğu, söz konusu ihaleye 9 teklif verildiği, 07.09.2021 tarihli ihale komisyonu kararları

incelendiğinde, Özbey Oğlu Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin teklifinin “iş

kalemlerinde brüt asgari ücretin %20 fazlası olan ve 5.469,29 TL belirlenen ücretin altında

teklif verildiği” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, sonuç olarak ekonomik açıdan en

avantajlı teklif sahibinin Tuğra Peyzaj İşgücü Temini Temizlik Hizmetleri Tahmil Tahliye

Toplu Yemek İşletmeleri Oto Kiralama İnşaat Taahhüt Enerji Gıda Maddeleri Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Karaca

Temizlik İnşaat Tekstil Kağıtçılık Gıda İş Güvenlik Malzemeleri Sanayi ve Ticaret Limited

Şirketi olarak belirlendiği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden, ihale konusu işin su ürünleri

istasyonunda yavru balık üretim işi olduğu ve yavru balık elde edilecek şekilde bakım,

beslenme ve hasat edilmesi ile ilgili işleri kapsadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiası çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan istekli

olan Tuğra Peyzaj İşgücü Temini Temizlik Hizmetleri Tahmil Tahliye Toplu Yemek

İşletmeleri Oto Kiralama İnşaat Taahhüt Enerji Gıda Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited

Şirketi ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci istekli olarak belirlenen Karaca Temizlik İnşaat

Tekstil Kağıtçılık Gıda İş Güvenlik Malzemeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ihale

konusu alanda faaliyet gösterip göstermediği hususuna ilişkin olarak www.ticaretsicil.gov.tr

adresinden yapılan sorgulamada ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.

a-İhale üzerinde bırakılan istekli olan Tuğra Peyzaj İşgücü Temini Temizlik

Hizmetleri Tahmil Tahliye Toplu Yemek İşletmeleri Oto Kiralama İnşaat Taahhüt Enerji Gıda

Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ilişkin olarak yapılan sorgulamada,

28.11.2014 tarihli ve 8704 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesine ulaşılmış olup, söz konusu

Gazete’de anılan tüzel kişiliğin tescil edildiğinin ilan edildiği; bu çerçevede, bahsi geçen

Gazete’de yer alan şirket ana sözleşmesi incelendiğinde, şirketin unvanının “Tuğra Peyzaj

İşgücü Temini Temizlik Hizmetleri Tahmil Tahliye Toplu Yemek İşletmeleri Oto Kiralama

İnşaat Taahhüt Enerji Gıda Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” olduğu, şirketin

amaç ve konusunun “peyzaj, iş gücü temin, temizlik hizmetleri, tahmil tahliye, toplu yemek

işletmeleri, oto kiralama, inşaat, enerji, gıda” olarak belirtildiği görülmüştür. Bu çerçevede,

anılan şirkete ilişkin “amaç ve konu”lar arasında ihale konusu iş nev’inden herhangi bir

faaliyet alanının bulunmadığı anlaşılmıştır.

b-Ekonomik açıdan en avantajlı istekli olarak belirlenen Karaca Temizlik İnşaat

Tekstil Kağıtçılık Gıda İş Güvenlik Malzemeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’ne ilişkin

olarak yapılan sorgulamada, 03.12.2019 tarihli ve 9964 sayılı Türkiye Ticaret Sicili

Gazetesine ulaşılmış olup, söz konusu Gazete’de anılan tüzel kişiliğin unvan ile amaç ve

konusuna ilişkin değişikliğin tescil edildiğinin ilan edildiği, bu çerçevede, bahsi geçen

Gazete’de yer alan şirket ana sözleşmesinin ilgili maddelerinin yeni hali incelendiğinde,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/041

: 41

: 06.10.2021

: 2021/UH.I-1860

şirketin unvanının “Karaca Temizlik İnşaat Tekstil Kağıtçılık Gıda İş Güvenlik Malzemeleri

Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi” olduğu, şirketin amaç ve konusunun “temizlik, inşaat,

tekstil, kağıtçılık, gıda, iş güvenliği malzemeleri” olarak belirtildiği görülmüştür. Bu

çerçevede, anılan şirkete ilişkin “amaç ve konu”lar arasında ihale konusu iş nev’inden

herhangi bir faaliyet alanının bulunmadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanun ile ultra

vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer

almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri

bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale

Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda

faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da

bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu

alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Kanun’un 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna

niteliğindedir. Anılan mevzuat hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale

konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif

vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları

gerekmektedir.

Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel

düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki

düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda

faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir. 4734 sayılı

Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin

tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin ihale konusu iş ile iştigal

ettikleri kabulünün bulunduğu, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin

Ticaret

Sicil

Gazetelerini

sunma

zorunlulukları

bulunmamakla

birlikte,

www.ticaretsicil.gov.tr adresi üzerinden yapılan sorgulama ile şirketin faaliyet alanına ilişkin

inceleme yapılabilmektedir.

Bu çerçevede yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Tuğra Peyzaj

İşgücü Temini Temizlik Hizmetleri Tahmil Tahliye Toplu Yemek İşletmeleri Oto Kiralama

İnşaat Taahhüt Enerji Gıda Maddeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve ekonomik açıdan

en avantajlı ikinci istekli olarak belirlenen Karaca Temizlik İnşaat Tekstil Kağıtçılık Gıda İş

Güvenlik Malzemeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin faaliyet konuları arasında ihale

konusu iş nev’inden herhangi bir faaliyet alanının bulunmadığı tespit edildiğinden, başvuru

sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve anılan isteklilerin teklifinin değerlendirme dışı

bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: