Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü
/
2021/591547-Alo 181 Çağrı Merkezi Hizmet Alımı (36 Ay)
Bilgi
İKN
2021/591547
Başvuru Sahibi
Pusula Call Center İltşm. A.Ş.
İdare
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü
İşin Adı
Alo 181 Çağrı Merkezi Hizmet Alımı (36 Ay)
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
BAŞVURU SAHİBİ:
Pusula Call Center İltşm. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/591547 İhale Kayıt Numaralı “Alo 181 Çağrı Merkezi Hizmet Alımı (36 Ay)” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü tarafından
10.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Alo 181 Çağrı Merkezi Hizmet
Alımı (36 Ay)” ihalesine ilişkin olarak Pusula Call Center İltşm. A.Ş.nin 22.11.2021 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 26.11.2021 tarih ve 55566 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.11.2021 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1967 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif
dosyasında tüzel kişiliğin ortağına ait iş deneyim belgesi sunulduğu, ancak söz konusu
ortağın, son bir yıldır kesintisiz olarak tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve 4734
sayılı Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile
ve yönetime yetkili olmadığı iddiasına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Ticaret Şirketleri” kitabının “Anonim Şirket”
kısmının “Asgari sayı” başlıklı 338’inci maddesinde “(1) Anonim şirketin kurulabilmesi için
pay sahibi olan bir veya daha fazla kurucunun varlığı şarttır. 330 uncu madde hükmü saklıdır.
(2) Pay sahibi sayısı bire düşerse, durum, bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren
yedi gün içinde yönetim kuruluna yazılı olarak bildirilir. Yönetim kurulu bildirimi aldığı
tarihten itibaren yedi gün içinde, şirketin tek pay sahipli bir anonim şirket olduğunu tescil ve
ilan ettirir. Ayrıca, hem şirketin tek pay sahipli olarak kurulması hem de payların tek kişide
toplanması hâlinde tek pay sahibinin adı, yerleşim yeri ve vatandaşlığı da tescil ve ilan edilir.
Aksi hâlde doğacak zarardan, bildirimde bulunmayan pay sahibi ve tescil ve ilanı
yaptırmayan yönetim kurulu sorumludur…” hükmü,
“Temsil yetkisi” başlıklı 370’nci maddesinde “(1) Esas sözleşmede aksi
öngörülmemiş veya yönetim kurulu tek kişiden oluşmuyorsa temsil yetkisi çift imza ile
kullanılmak üzere yönetim kuruluna aittir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
(2) Yönetim kurulu, temsil yetkisini bir veya daha fazla murahhas üyeye veya müdür
olarak üçüncü kişilere devredebilir. En az bir yönetim kurulu üyesinin temsil yetkisini haiz
olması şarttır.” hükmü,
“Kapsam ve sınırlar” başlıklı 371’inci maddesinde “(1) Temsile yetkili olanlar şirketin
amacına ve işletme konusuna giren her tür işleri ve hukuki işlemleri, şirket adına yapabilir ve
bunun için şirket unvanını kullanabilirler. Kanuna ve esas sözleşmeye aykırı işlemler
dolayısıyla şirketin rücû hakkı saklıdır.
(2) Temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle, işletme konusu dışında yaptığı işlemler
de şirketi bağlar; meğerki üçüncü kişinin, işlemin işletme konusu dışında bulunduğunu bildiği
veya durumun gereğinden, bilebilecek durumda bulunduğu ispat edilsin. Şirket esas
sözleşmesinin ilan edilmiş olması, bu hususun ispatı açısından, tek başına yeterli delil
değildir.
(3) Temsil yetkisinin sınırlandırılması, iyiniyet sahibi üçüncü kişilere karşı hüküm
ifade etmez; ancak, temsil yetkisinin sadece merkezin veya bir şubenin işlerine özgülendiğine
veya birlikte kullanılmasına ilişkin tescil ve ilan edilen sınırlamalar geçerlidir.
(4) Temsile yetkili kişiler tarafından yapılan işlemin esas sözleşmeye veya genel kurul
kararına aykırı olması, iyiniyet sahibi üçüncü kişilerin o işlemden dolayı şirkete
başvurmalarına engel değildir.
…
(6) Sözleşmenin yapılması sırasında, şirket tek pay sahibi tarafından ister temsil
edilsin ister edilmesin, tek pay sahipli anonim şirketlerde, bu pay sahibi ile şirket arasındaki
sözleşmenin geçerli olması sözleşmenin yazılı şekilde yapılmasına bağlıdır. Bu şart piyasa
şartlarına göre günlük, önemsiz ve sıradan işlemlere ilişkin sözleşmelerde uygulanmaz.
(7) Yönetim kurulu, yukarıda belirtilen temsilciler dışında, temsile yetkili olmayan
yönetim kurulu üyelerini veya şirkete hizmet akdi ile bağlı olanları sınırlı yetkiye sahip ticari
vekil veya diğer tacir yardımcıları olarak atayabilir. Bu şekilde atanacak olanların görev ve
yetkileri, 367 nci maddeye göre hazırlanacak iç yönergede açıkça belirlenir. Bu durumda iç
yönergenin tescil ve ilanı zorunludur. İç yönerge ile ticari vekil ve diğer tacir yardımcıları
atanamaz. Bu fıkra uyarınca yetkilendirilen ticari vekil veya diğer tacir yardımcıları da
ticaret siciline tescil ve ilan edilir. Bu kişilerin, şirkete ve üçüncü kişilere verecekleri her tür
zarardan dolayı yönetim kurulu müteselsilen sorumludur…” hükmü,
“İmza şekli” başlıklı 372’nci maddesinde “(1) Şirket adına imza yetkisini haiz kişiler
şirketin unvanı altında imza atarlar. 40 ıncı maddenin ikinci fıkrası hükmü saklıdır.
(2) Şirket tarafından düzenlenecek belgelerde şirketin merkezi, sicile kayıtlı olduğu yer
ve sicil numarası gösterilir.” hükmü,
“Tescil ve ilan” başlıklı 373’üncü maddesinde “(1) Yönetim kurulu, temsile yetkili
kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce onaylanmış suretini, tescil ve
ilan edilmek üzere ticaret siciline verir.
(2) Temsil yetkisinin ticaret sicilinde tescilinden sonra, ilgili kişilerin seçimine veya
atanmalarına ilişkin herhangi bir hukuki sakatlık, şirket tarafından üçüncü kişilere, ancak
sakatlığın bunlar tarafından bilindiğinin ispat edilmesi şartıyla ileri sürülebilir.
(3) Kamu kurum ve kuruluşları tarafından, ticaret siciline tescil olunan temsile yetkili
kişiler ile bunların temsil şekilleri hakkında ticaret sicili kayıtları esas alınır ve şirketten bu
kayıtlara ilişkin ticaret sicili müdürlüklerince düzenlenen belgeler ile Türkiye Ticaret Sicili
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
Gazetesinde yayımlanan ilan dışında hiçbir belge istenemez.” hükmü,
“Hamiline yazılı pay senetlerinin devri” başlıklı 489’uncu maddesinde “(1) Hamiline
yazılı pay senetlerinin devri, şirket ve üçüncü kişiler hakkında, ancak zilyetliğin geçirilmesi
suretiyle payı devralan tarafından Merkezi Kayıt Kuruluşuna yapılacak bildirimle hüküm
ifade eder. Merkezi Kayıt Kuruluşuna bildirimde bulunulmaması hâlinde, hamiline yazılı pay
senedine sahip olanlar, bu Kanundan doğan paya bağlı haklarını gerekli bildirim yapılıncaya
kadar kullanamaz.
(2) Hamiline yazılı pay senedine bağlı hakların şirkete ve üçüncü kişilere karşı ileri
sürülebilmesinde Merkezi Kayıt Kuruluşuna yapılan bildirim tarihi esas alınır.
(3) Merkezi Kayıt Kuruluşu tarafından hamiline yazılı pay senetleriyle ilgili tutulan
kayıtlar, ilgili kanunlar uyarınca yetkili kılınmış mercilerle paylaşılır.
(4) Hamiline yazılı pay senetlerinin Merkezi Kayıt Kuruluşuna bildirilmesi ve
kaydedilmesine ilişkin usul ve esaslar ile bu kapsamda alınacak ücretler Ticaret Bakanlığınca
çıkarılan tebliğle belirlenir.” hükmü,
“Nama yazılı payların ve pay senetlerinin devrinde ilke” başlıklı 490’ıncı maddesinde
“(1) Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir
sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler.
(2) Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana
geçirilmesiyle yapılabilir.” hükmü,
“II-Esas sözleşmeyle sınırlama, 1. İlkeler” başlıklı 492’nci maddesinde “(1) Esas
sözleşme, nama yazılı payların ancak şirketin onayıyla devredilebileceğini öngörebilir...”
hükmü,
“III-Pay defteri, 1. Kayıt” başlıklı 499’uncu maddesinde “(1) Şirket, senede
bağlanmamış pay ve nama yazılı pay senedi sahipleriyle, intifa hakkı sahiplerini, ad, soyad,
unvan ve adresleriyle, pay defterine kaydeder.
(2) Payın usulüne uygun olarak devredildiği veya üzerinde intifa hakkı kurulduğu
ispat edilmediği sürece, devralan ve intifa hakkı sahibi pay defterine yazılamaz.
(3) Şirket, kaydın yapıldığını pay senedine işaret eder.
(4) Şirketle ilişkilerde, sadece pay defterinde kayıtlı bulunan kimse pay sahibi ve intifa
hakkı sahibi olarak kabul edilir…” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
…
İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında
taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak…deneyimi gösteren belgeler…
…
İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya
kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya
verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin
ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda
temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna
kadar muhafaza edilmesi zorunludur…” hükmü,
Ticaret Sicili Yönetmeliği’nin “İlan” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) Tescil edilen
olgular, Kanunda veya bu Yönetmelikte aksine bir hüküm bulunmadıkça ilan olunur.
…
(3) İlan, Türkiye genelinde sicil kayıtlarının ilanına özgü sicil gazetesinde yayımlanır.
Şirket sözleşmesi ve mevzuatta ilanlarla ilgili öngörülen hükümler saklıdır.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Tescil” başlıklı 70’inci maddesinde “(1) Şirket kuruluşunda
aşağıdaki olgular tescil edilir:
a) Şirket sözleşmesinin tamamı.
b) Yönetim kurulu üyeleri ile şirketi temsile yetkili diğer kişilerin adı ve soyadı veya
unvanı, kimlik numarası, yerleşim yeri veya merkezi ve vatandaşlığı.
c) Bir tüzel kişinin yönetim kurulu üyeliğine seçilmesi halinde tüzel kişi ile birlikte,
tüzel kişi tarafından belirlenen ve tüzel kişi adına hareket eden gerçek kişinin adı ve soyadı,
vatandaşlığı, yerleşim yeri ve kimlik numarası.
…
(3) Tescil edilmiş şirket sözleşmesinde yer alan ve aşağıda sayılan hususlar, üçüncü
kişiler hakkında sicil gazetesinde ilan edildiği; ilanın tamamı aynı nüshada yayımlanmamış
ise son kısmının yayımlandığı günü izleyen iş gününden itibaren hukuki sonuçlarını doğurur:
a) Şirket sözleşmesinin tarihi.
b) Şirketin ticaret unvanı ve merkezi.
c) Şirketin, varsa süresi.
ç) Şirketin sermayesi, sermayenin ödenmesinin şekil ve şartları ile payların itibari
değerleri, varsa imtiyazlar.
d) Pay senetlerinin türü, hamiline veya nama yazılı olduğu.
e) Şirketin nasıl temsil olunacağı.
f) Yönetim kurulu üyeleriyle şirketi temsile yetkili kimselerin adı ve soyadı, unvanı,
yerleşim yeri ve vatandaşlığı.
g) Şirketin yapacağı ilanların şekli; şirket sözleşmesinde buna ilişkin hüküm
bulunduğu takdirde, yönetim kurulu kararlarının pay sahiplerine nasıl bildirileceği.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinde “…(6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere,
tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş
deneyimini gösteren belgenin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek
mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan
veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır
kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması
zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık
tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin
temsilcisi ve iş deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir…”
hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
Bahse konu Yönetmelik’in eki olan KİK027.0/H numaralı “Ortaklık Tespit Belgesi”
standart formunun 2 numaralı dipnotunda “İş deneyimini gösteren belge sahibi ortağın temsil
ve yönetime ilişkin süresinin tespitinde ticaret siciline tescil tarihi dikkate alınır.” ifadeleri,
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
…
ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin
yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve
sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların
korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,
…
7.5.1….İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 15'den az olmamak üzere, ihale
konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya
teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir…” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyasında 5M Krmsl. Hiz. İnş. Turz.
Ar. Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait 27.04.2018 tarihli ve 2014/138960-1130090-1-1
sayılı iş bitirme belgesi ile söz konusu iş bitirme belgesine ilişkin olarak 09.11.2021 tarihinde
düzenlenen YMM onaylı ortaklık tespit belgesinin sunulduğu; anılan belgede 5M Krmsl. Hiz.
İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin, ortaklık tespit belgesinin düzenlenme tarihinden önceki bir yıl
boyunca Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan
fazla hissesine sahip ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere
ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili ortak olduğunun
ifade edildiği, bahse konu ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerinin yer aldığı Ticaret
Sicili Gazetesinin tarih ve sayısının ise 28.12.2020/10233 olarak belirtildiği görülmüştür.
İdare tarafından 12.11.2021 tarihinde ihale üzerinde bırakılan istekliye tebliğ edilen
yazıda “…Ortaklık tespit belgesinde belirtilen 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili
Gazetesine bakıldığında…1 yılın doldurulup doldurulmadığı net olarak anlaşılamadığından,
tarafınızca söz konusu ortaklığın 1 yıldan uzun süredir devam ettiğini belgeleyecek bilgi ve
belgelerin teminine ihtiyaç duyulmuştur…” ifadelerine yer verildiği, bahse konu talep üzerine
anılan istekli tarafından idareye “…Firmamız 05.07.2019 tarihli ve 2019/010 sayılı yönetim
kurulu kararını 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlatmıştır.
Her ne kadar gazetenin yayımlanma tarihi 28.12.2020 olsa da, karar tarihi 05.07.2019
olduğundan, 1 yıl geriye dönük olarak şirket hissesi % 51 olan 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San.
ve Tic. A.Ş.nin iş deneyim belgesi kullanılmıştır…” ifadelerinin yer aldığı yazı, 12.11.2021
tarihli ve 187 sayılı yazının, pay defterinin, 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili
Gazetesinin, “…Gündem: Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ortak
olunması hakkında. Şirket yönetim kurulu şirket merkezinde toplanarak aşağıdaki kararları
almışlardır…Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye % 51 ve 7.650.000 TL
bedelle ortak olunması ile ilgili işlemlerin şirket yönetim kurulu üyemiz T.C. uyruklu Harika
Çeken’in şirketimizi bu konuda temsil ve ilzama yetkili kılınmasına oybirliğiyle karar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
verilmiştir…” ifadelerine yer verilen 05.07.2019 tarihli, Ankara 54. Noterliğince “aslına
uygundur” şerhi düşülen yönetim kurulu kararına ilişkin tutanağın sunulduğu tespit edilmiştir.
Söz konusu istekli tarafından sunulan pay defterinin incelenmesi neticesinde; şirket
ortaklarının 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş. ile Aydın Çeken olduğu, Aydın
Çeken’in ortaklığa giriş tarihinin 05.03.2019, 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin
ortaklığa giriş tarihinin ise 05.07.2019 olduğu, anılan pay defterinde “ortakların çıkış tarihi”
kısımlarının ise boş bırakıldığı görülmüş olup, pay defterindeki bahse konu bilgilerden
mevcut durumda anılan ortakların ortaklıklarının devam ettiği anlaşılmaktadır.
Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfası üzerinden yapılan sorgulama
neticesinde; Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ilişkin olarak
yayımlanan 30.10.2019 tarihli ve 9940 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde “…25.10.2019
tarihinde tescil edildiği ilan olunur…Şirket tek pay sahipli bir anonim şirkettir. Bu pay
sahibi…Aydın Çeken’dir…” ifadelerine, 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili
Gazetesinde “…Yukarıda bilgileri verilen şirket ile ilgili olarak aşağıda belirtilen hususlar
müdürlüğümüze ibraz edilen belgelere istinaden ve Türk Ticaret Kanunu’na uygun olarak
28.12.2020 tarihinde tescil edildiği ilan olunur.
…
Şirketin tek pay sahipliği durumu sona ermiştir.” ifadelerine yer verildiği, bahse konu
gazetede, anılan husus dışında ortaklık yapısına ilişkin olarak herhangi bir bilgiye yer
verilmediği, söz konusu istekliye ilişkin olarak ihale tarihinden önce yayımlanan 31.12.2020
tarihli ve 10236 sayılı son Ticaret Sicili Gazetesinde ise “…31.12.2020 tarihinde tescil
edildiği ilan olunur. Tescil Edilen Hususlar: Sermaye Artırımı…15300 paya karşılık
15.300.000 TL’si 5M Krmsl. Hiz. İnş. Turz. Ar. Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait olup,
14700 paya karşılık 14.700.00 TL’si Aydın Çeken’e ait olup, eski sermayenin tamamı
ödenmiştir…” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile ihale dokümanında yer alan
düzenlemelerden; inceleme konusu ihalede istekliler tarafından teklif dosyasında, ihale
konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin
sunulmasının zorunlu olduğu, tüzel kişi istekliler tarafından iş deneyimini göstermek üzere
kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanun’a göre yapılacak
ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan
ortağına ait olması halinde, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten
geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren belgenin de
teklif dosyasında sunulması ve iş deneyimini gösteren belge sahibi ortağın temsil ve yönetime
ilişkin süresinin tespitinde ticaret siciline tescil tarihinin dikkate alınması gerektiği, anonim
şirketlerde yönetim kurulunu temsile yetkili kişilerin ve bunların temsil şekillerinin ticaret
sicilinde tescil ve ilan edilmesinin zorunlu olduğu; bu kapsamda kamu kurum ve kuruluşları
tarafından, ticaret siciline tescil olunan temsile yetkili kişiler ile bunların temsil şekilleri
hakkında ticaret sicili kayıtlarının esas alınması gerektiği anlaşılmaktadır.
Bu bağlamda, tüzel kişi istekliler tarafından ortağına ait iş deneyimini gösterir
belgenin kullanılabilmesine ilişkin iki şarttan biri; söz konusu ortağın, ortaklık tespit
belgesinin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ortağı olması gerektiği; diğer şart ise bahse konu ortağın bu süre içerisinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
tüzel kişiliği 4734 sayılı Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiğidir.
İhale üzerinde bırakılan Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.
tarafından teklif dosyasında iş deneyimini gösterir belge olarak 5M Krmsl. Hiz. İnş. Turz. Ar.
Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait iş bitirme belgesi ile söz konusu iş bitirme belgesine
ilişkin olarak 09.11.2021 tarihinde düzenlenen ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, 6102
sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan ilgili hükümlerin uyarınca, anonim
şirketleri temsile ve yönetime yetkili olan kişilerin ticaret sicilinde tescil ve ilan edilmesinin
zorunlu olduğu ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan KİK027.0/H
numaralı “Ortaklık Tespit Belgesi” standart formunun 2 numaralı dipnotu uyarınca da iş
deneyimini gösteren belge sahibi ortağın temsil ve yönetime ilişkin süresinin tespitinde ticaret
siciline tescil tarihinin dikkate alınması gerektiği anlaşılmış olup, Türkiye Ticaret Sicili
Gazetesinin internet sayfasında yapılan sorgulama neticesinde, Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş.
Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ilişkin olarak yayımlanan Ticaret Sicili Gazetelerinde 5M Kur.
Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin, ortaklık tespit belgesinin düzenlenme tarihinden geriye
doğru son bir yıldır tüzel kişiliği temsil ve yönetime yetkili kılındığını gösteren herhangi bir
tescil ve ilanın yapılmadığı, dolayısıyla tüzel kişi istekliler tarafından ortağına ait iş
deneyimini gösterir belgenin kullanılabilmesine ilişkin şartlardan biri olan “söz konusu
ortağın, ortaklık tespit belgesinin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır tüzel
kişiliği Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile
ve yönetime yetkili olması gerektiği” şeklindeki şartın sağlanmadığı anlaşıldığından başvuru
sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Ayrıca söz konusu istekli tarafından idareye sunulan belgelerin incelenmesi
neticesinde; 05.07.2019 tarihli yönetim kurulu kararı ile 5M Kur. Hiz. İnş. Otom. San. ve Tic.
A.Ş.nin, Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.nin % 51 paya sahip ortağı
olması yönünde karar alındığı, bu hususun aynı tarihte pay defterine işlendiği, bahse konu
hususun tescil ve ilanının ise 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde
“Şirketin tek pay sahipliği durumu sona ermiştir.” ibaresine yer verilmek suretiyle yapıldığı,
öte yandan 30.10.2019 tarihli ve 9940 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde Yeni Vizyon Krmsl.
Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.nin % 100 paya sahip ortağının Aydın Çeken olduğunun
25.10.2019 tarihinde tescil edildiğinin ilan edildiği ancak tek ortaklık durumunun pay
defterine işlenmediği, dolayısıyla söz konusu istekli tarafından sunulan pay defterinde yer
alan bilgilerin sağlıklı birer veri olarak kabul edilemeyeceği anlaşılmış olup, Ticaret Sicili
Gazetesinde yayımlanan bilgiler ile ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif
dosyasında sunulan ortaklık tespit belgesinin 09.11.2021 tarihinde düzenlendiği hususu bir
arada değerlendirildiğinde, tüzel kişi istekliler tarafından ortağına ait iş deneyimini gösterir
belgenin kullanılabilmesine ilişkin şartlardan diğeri olan “söz konusu ortağın, ortaklık tespit
belgesinin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ortağı olması gerektiği” şeklindeki şartın da sağlanmadığı anlaşıldığından
başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle de yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci
fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv.
San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale
işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Esasta oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
KISMEN FARKLI GEREKÇE
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesi
neticesinde Kurul çoğunluğunca, ihale üzerinde bırakılan Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş.
Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan
sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği
düzeltici işlem belirlenmesine
gerekçesiyle “ ” karar verilmiştir.
Anılan kararda,
ihale üzerinde bırakılan Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv.
San. ve Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyasında iş deneyimini gösterir belge olarak 5M
Krmsl. Hiz. İnş. Turz. Ar. Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait iş bitirme belgesi ile söz
konusu iş bitirme belgesine ilişkin olarak 09.11.2021 tarihinde düzenlenen ortaklık
tespit belgesinin sunulduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan
ilgili hükümlerin uyarınca, anonim şirketleri temsile ve yönetime yetkili olan kişilerin
ticaret sicilinde tescil ve ilan edilmesinin zorunlu olduğu ve Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan KİK027.0/H numaralı “Ortaklık Tespit Belgesi”
standart formunun 2 numaralı dipnotu uyarınca da iş deneyimini gösteren belge
sahibi ortağın temsil ve yönetime ilişkin süresinin tespitinde ticaret siciline tescil
tarihinin dikkate alınması gerektiği anlaşılmış olup, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin
internet sayfasında yapılan sorgulama neticesinde, Yeni Vizyon Krmsl. Hiz. İnş.
Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ilişkin olarak yayımlanan Ticaret Sicili Gazetelerinde 5M
Kur. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin, ortaklık tespit belgesinin düzenlenme
tarihinden geriye doğru son bir yıldır tüzel kişiliği temsil ve yönetime yetkili kılındığını
gösteren herhangi bir tescil ve ilanın yapılmadığı, dolayısıyla tüzel kişi istekliler
tarafından ortağına ait iş deneyimini gösterir belgenin kullanılabilmesine ilişkin
şartlardan biri olan “söz konusu ortağın, ortaklık tespit belgesinin düzenlendiği
tarihten geriye doğru son bir yıldır tüzel kişiliği Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiği”
şeklindeki şartın sağlanmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olduğu ifade edilmiştir.
Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyasında 5M
Krmsl. Hiz. İnş. Turz. Ar. Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait 27.04.2018 iş bitirme belgesi
ile söz konusu iş bitirme belgesine ilişkin olarak 09.11.2021 tarihinde düzenlenen YMM
onaylı ortaklık tespit belgesinin sunulduğu; anılan belgede 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve
Tic. A.Ş.nin, ortaklık tespit belgesinin düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca Yeni
Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine
sahip ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili ortak olduğunun ifade
edildiği, bahse konu ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerinin yer aldığı Ticaret Sicili
Gazetesinin tarih ve sayısının ise 28.12.2020/10233 olarak belirtildiği, idare tarafından ihale
üzerinde bırakılan istekliye tebliğ edilen yazıda “…Ortaklık tespit belgesinde belirtilen
28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesine bakıldığında…1 yılın doldurulup
doldurulmadığı net olarak anlaşılamadığından, tarafınızca söz konusu ortaklığın 1 yıldan
uzun süredir devam ettiğini belgeleyecek bilgi ve belgelerin teminine ihtiyaç duyulmuştur…”
ifadelerine yer verildiği, bahse konu talep üzerine anılan istekli tarafından idareye
“…Firmamız 05.07.2019 tarihli ve 2019/010 sayılı yönetim kurulu kararını 28.12.2020 tarihli
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlatmıştır. Her ne kadar gazetenin yayımlanma
tarihi 28.12.2020 olsa da, karar tarihi 05.07.2019 olduğundan, 1 yıl geriye dönük olarak
şirket hissesi % 51 olan 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin iş deneyim belgesi
kullanılmıştır…” ifadelerinin yer aldığı yazı, 12.11.2021 tarihli ve 187 sayılı yazının, pay
defterinin, 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin, “…Gündem: Yeni
Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ortak olunması hakkında. Şirket yönetim
kurulu şirket merkezinde toplanarak aşağıdaki kararları almışlardır…Yeni Vizyon Krmsl. Hiz.
İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye % 51 ve 7.650.000 TL bedelle ortak olunması ile ilgili
işlemlerin şirket yönetim kurulu üyemiz T.C. uyruklu Harika Çeken’in şirketimizi bu konuda
temsil ve ilzama yetkili kılınmasına oybirliğiyle karar verilmiştir…” ifadelerine yer verilen
05.07.2019 tarihli, Ankara 54. Noterliğince “aslına uygundur” şerhi düşülen yönetim kurulu
kararına ilişkin tutanağın sunulduğu, sunulan pay defterinin incelenmesi neticesinde; şirket
ortaklarının 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş. ile Aydın Çeken olduğu, Aydın
Çeken’in ortaklığa giriş tarihinin 05.03.2019, 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin
ortaklığa giriş tarihinin ise 05.07.2019 olduğu, anılan pay defterinde “ortakların çıkış tarihi”
kısımlarının ise boş bırakıldığı, pay defterindeki bahse konu bilgilerden mevcut durumda
anılan ortakların ortaklıklarının devam ettiği anlaşılmıştır.
Diğer yandan istekliye ilişkin olarak ihale tarihinden önce yayımlanan 31.12.2020
tarihli ve 10236 sayılı son Ticaret Sicili Gazetesinde ise “…31.12.2020 tarihinde tescil
edildiği ilan olunur. Tescil Edilen Hususlar: Sermaye Artırımı…15300 paya karşılık
15.300.000 TL’si 5M Krmsl. Hiz. İnş. Turz. Ar. Kir. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait olup,
14700 paya karşılık 14.700.00 TL’si Aydın Çeken’e ait olup, eski sermayenin tamamı
ödenmiştir…” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.
Kurul çoğunluğunca verilen kararda, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması
gerektiği belirtilen isteklinin, teklifinin geçerli olduğuna ilişkin olarak, 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu, 7161 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde
Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ve
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen hususlarla birlikte,
değerlendirmeler neticesinde tespit edilen hususlar aşağıda belirtilmiştir.
Bilindiği üzere; İhale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin
belirlenmesinde de 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu genel çerçeveyi belirlemiştir. Kanun hem
ekonomik ve mali yeterlilik hem de mesleki ve teknik yeterlilik alanında standartlar
belirlemektedir. Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlığını taşıyan 10’uncu
maddesinde ekonomik, mali, teknik, mesleki yeterlilik konusunda hangi bilgi ve belgelerin
istenileceğini de düzenlemiştir.
Kamu İhale Kanununun 10’uncu maddesinde; İş bitirme, yönetim veya denetim
suretiyle elde edilecek belgelerin kullanılması için sadece bu belge sahiplerinin kuracakları
veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip olması yeterli iken 17/01/2019 tarihinde resmi gazetede
yayınlanan 7161 sayılı kanunun 30. Maddesinde yapılan değişiklik ile belge sahiplerinin bu
Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve
yönetime yetkili olması şartı getirilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
7161 sayılı kanunun 30. Maddesinin gerekçesi incelendiğinde;
“Maddeyle ……….. Tüzel kişinin ortağına ait belgelerin kullanabilme şartlarına
belge
ilişkin uygulamada ortaya çıkan ve rekabet ortamını bozan sonuçların kaldırılması ve
sahiplerinin sorumlu olarak tecrübe ve birikimlerini doğrudan tüzel kişiye ve ihale konusu
işe yansıtmasını sağlamak amacıyla belgesi kullanılan ortağın
tüzel kişiliği temsile ve
yönetime yetkili olması şartı getirilmektedir. …………...” hususlarına yer verilmiş olup,
kanun değişikliğinin asıl amacının belge sahibinin ihale konusu iş ile ilgili tecrübe,
deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğini sahaya doğrudan yansıtabilmesi, işin fen ve
sanat kurallarına uygun bir şekilde yapılmasını sağlayabilmesi ve bunu yaparken de
temsile ve yönetime (yani ekonomik olarak yükümlülüğe girmek.. ) yetkili olmak
suretiyle sorumluk yüklenmesi amaçlanmış
ve 10’unca maddeye aşağıdaki gibi son şekli
verilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’ uncu maddesi;
“…
yapım ve
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden,
yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek
kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle
elde edilecek belgeler
, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından
kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin
kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak
ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu
şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.
Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır.
Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz Bir
sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş deneyim belgelerinin
toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar getirmeye Kurum yetkilidir.
Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler hariç yurt
dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme belgeleri, belge
sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları şirketler topluluğu veya benzeri
ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin, şirketler topluluğu veya benzeri
ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.
Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde yurt dışında gerçekleştirilen işlerden
alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin ortak girişimdeki hissesi oranında geçici
ve kesin teminat vermesi zorunludur.” şeklindedir.
Kanunun 10’uncu maddesinin nasıl uygulanması gerektiği hususu ise Hizmet Alımı
İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinde ifade edilmiştir.
“…(6) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından
fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin
sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya
da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların
korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili
müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş
deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinin 6. Bendinde ise bu
husus, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması
halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest
muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve
düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu
gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya
meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından
deneyim belgesini kullanan
imzalanması gerekmektedir.
” şeklinde ifade edilmiştir. (Tüzel kişinin temsilcisinden
bahsedilirken belge sahibinin kendisinden bahsedilmektedir.)
Söz konusu en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması
hususu ile ilgili olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki standart formu
olarak Ortaklık Tespit Belgesi “KİK027.0/H” numaralı Standart Form ikame edilmiş,
isteklilerce bu formun düzenlenerek teklifleri ile birlikte sunmaları istenmiştir.
Bilahare;
Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, hususu teminat süresi sonuna kadar muhafaza
edilmemesi halinde ise söz konusu işin Genel Hükümlere göre tasfiye edileceği de
bilinmektedir.
Kanun Koyucu tarafından yapılan bu düzenlemelerin esasının belge sahiplerinin
edinmiş olduğu, ihale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin işin
yürütülmesi sırasında ortaya konulması olduğu, bununda belge sahibinin %50 den fazla ortak
olması ve daha sonrada yine belge sahibinin temsil ve yönetimde bulunma zorunluluğu
getirilerek sağlandığı görülmektedir.
Belge sahibi tüzel kişilerin yönetim ve temsile ihale konusu iş ile ilgili hiçbir tecrübe,
deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğin bulunmayan gerçek kişileri belirlemeleri ve bu gerçek
kişilerin teminat süresince değişmesi halinde belge sahibi gerçek kişilere uygulanan
yaptırımlar belge sahibi tüzel kişilere uygulanamayacaktır.
Diğer taraftan Temsil ve Yönetimin Anonim veya Limited Şirketlerde nasıl yapılacağı
hususu ise 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununda belirtilmiştir.
Türk Ticaret Kanunun’ da anonim şirketlerde yönetim kurulu, limited şirketlerde ise
şirket müdürü/müdürler kurulunun yapısına, görev ve yetkilerine ait düzenlemeler, anonim
şirketler ile ilgili Yönetimin devri başlıklı 367.maddesi ile Temsil yetkisi başlıklı 370 ve 371
maddelerinde, limited şirketler ile ilgili Yönetim ve temsil, başlığı altında 623- 624 ve 625
maddeleri ile Temsil yetkisinin kapsamı, sınırlandırılması başlıklı bölümde yer alan 629-630-
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
631 ve 632 maddelerinde düzenlendiği görülmektedir
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun “Yönetimin Devri” Başlıklı 367 nci maddesinde;
“(1) Yönetim kurulu esas sözleşmeye konulacak bir hükümle, düzenleyeceği bir iç
yönergeye göre, yönetimi, kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim kurulu üyesine veya
üçüncü kişiye devretmeye yetkili kılınabilir. ... (2) Yönetim, devredilmediği takdirde, yönetim
kurulunun tüm üyelerine aittir.” hükmü,
Anılan Kanunun “Temsil Yetkisi” başlıklı 370 inci maddesinde;
“ (1) Esas sözleşmede aksi öngörülmemiş veya yönetim kurulu tek kişiden oluşmuyorsa
temsil yetkisi çift imza ile kullanılmak üzere yönetim kuruluna aittir. (2) Yönetim kurulu,
temsil yetkisini bir veya daha fazla murahhas üyeye veya müdür olarak üçüncü kişilere
devredebilir” hükmü yer almaktadır.
Buradan da anlaşılacağı üzere Anonim Şirketin yönetimi esas sözleşmeye konulacak
bir hükümle, yönetim kurulunun, yönetimi kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim
kurulu üyesine veya üçüncü kişiye devretmeye yetkili kılınabildiği, devredilmediği takdirde
ise, yönetimin tüm üyelere ait olduğu, temsil yetkisinin çift imza ile yönetim kuruluna ait
olduğu, yönetim kurulunun temsil yetkisini bir veya birden fazla murahhas üyeye veya müdür
olarak üçüncü kişilere devredebileceği anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesinin ilgili fıkrasının ilk cümlesinde
belirtilen “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden,
yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle
alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya
denetim suretiyle elde edilecek belgeler,..” ifadesi ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (6) bendinde belirtilen “……meslek mensubu tarafından
düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması
gerekmektedir”
ifadesinden anlaşılacağı üzere, belge sahibinin gerçek kişi, iş deneyim
belgesini kullananın ise tüzel kişi olduğu açık bir şekilde anlaşılmakta olup, belge sahibi tüzel
kişi ortağın nasıl ve kim tarafından temsil edileceğine dair bir düzenlemede bulunmamaktadır.
Bu itibarla; Türk Ticaret Kanununda konuya ilişkin hususlar, 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunun 10’uncu maddesinde belirtilen hususlar, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
“….iş deneyim belgesini kullanan
Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (6) bendinde belirtilen
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir
”
ifadesi ile belge sahibini gerçek kişi iş deneyim belgesini kullananın ise tüzel kişi olması
gerektiği açık bir şekilde belirtildiği kanaati ile uyuşmazlığa konu ihalede yukarıda yapılan
tespit ve değerlendirmeler doğrultusunda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin 4734
sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesi genişletilmek suretiyle bu gerekçeyle
değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından idareye sunulan pay
defterinin, 28.12.2020 tarihli ve 10233 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin, “…Gündem: Yeni
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/049
: 73
: 08.12.2021
: 2021/UH.I-2252
Vizyon Krmsl. Hiz. İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye ortak olunması hakkında. Şirket yönetim
kurulu şirket merkezinde toplanarak aşağıdaki kararları almışlardır…Yeni Vizyon Krmsl. Hiz.
İnş. Otomtv. San. ve Tic. A.Ş.ye % 51 ve 7.650.000 TL bedelle ortak olunması ile ilgili
işlemlerin şirket yönetim kurulu üyemiz T.C. uyruklu Harika Çeken’in şirketimizi bu konuda
temsil ve ilzama yetkili kılınmasına oybirliğiyle karar verilmiştir…” ifadelerine yer verilen
05.07.2019 tarihli, Ankara 54. Noterliğince “aslına uygundur” şerhi düşülen yönetim kurulu
kararına ilişkin tutanak dikkate alındığında, 5M Krmsl. Hiz. İnş. Oto. San. ve Tic. A.Ş.nin
tüzel kişiliğin 1 yıl geriye dönük olarak % 51 şirket hissesine sahip ortak olduğu ve tüzel
kişiliği temsil ve ilzama yetkili olduğunun anlaşıldığı ve bu haliyle gereken şartı sağladığı
değerlendirilmiştir.
düzeltici
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, Kurul çoğunluğunun “
işlem belirlenmesine”
niteliğindeki kararının “tüzel kişi istekliler tarafından ortağına ait iş
deneyimini gösterir belgenin kullanılabilmesine ilişkin şartlardan biri olan “söz konusu
ortağın, ortaklık tespit belgesinin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır tüzel
kişiliği Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile
ve yönetime yetkili olması gerektiği” şeklindeki şartın sağlanmadığı” şeklindeki gerekçesine
katılmıyorum.