Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı
/
2021/532873-İş Makinesi Kiralama Hizmet Alımı İşi
Bilgi
İKN
2021/532873
Başvuru Sahibi
Celal Kubat Taşımacılık Turizm İnşaat Gıda Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı
İşin Adı
İş Makinesi Kiralama Hizmet Alımı İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
BAŞVURU SAHİBİ:
Celal Kubat Taşımacılık Turizm İnşaat Gıda Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/532873 İhale Kayıt Numaralı “İş Makinesi Kiralama Hizmet Alımı İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Şanlıurfa Büyükşehir Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Daire Başkanlığı
tarafından 08.10.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İş Makinesi Kiralama
Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Celal Kubat Taşımacılık Turizm İnşaat Gıda Tarım
Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 01.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 04.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.11.2021 tarih ve
53259 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1889 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyete konu ihaleye 08.10.2021 tarihinde saat
09.17'de EKAP üzerinden elektronik tekliflerini sundukları, teklif verme saati itibariyle
EKAP üzerinden yasaklı olduklarına ilişkin bir bilgiye kendileri tarafından yapılan teyit
sonunda ulaşamadıkları, ancak idare tarafından ihale saatinden sonra yapılan incelemede
kendilerinin yasaklı olduğunun tespit edildiği, geçici teminatlarının gelir kaydedilerek
haklarında ikinci bir yasaklama kararı daha verileceğinin kendilerine bildirildiği, idarenin
kararının mevzuata uygun olmadığı, e-teklifin gönderilme saatinde EKAP üzerinden
yapılacak teyitte kendilerinin yasaklı olmadığının görüleceği, bu durumda kendilerinin bir
sorumluluğunun bulunmadığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici
teminatlarının iade edilmesi gerektiği, ayrıca idarenin mevcut durumda tekliflerinin %3'ünden
fazla oranda geçici teminatın gelir kaydedildiği, istikrar kazanmış kararlar gereği geçici
teminatın yalnızca %3 lük kısmının gelir kaydedilebileceği, hali hazırda yasaklı olan bir
isteklinin bir daha yasaklanması işleminin de mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer
verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı
11’inci maddesinde “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak,
kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine
rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici
teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında
tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir
kaydedilerek ihale iptal edilir…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
33’üncü maddesinde “…İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak
üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır…” hükmü,
58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları
tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak
üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3
üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili
veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu
sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile
bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde
şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin
yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra
hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek
veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu
şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin
yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde
yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak
ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği
tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede
yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer.
Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı
olanlara ilişkin siciller tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yasaklamaya ilişkin sürenin hukuki niteliği” başlıklı
28.1.5’inci maddesinde “28.1.5.1. 4734 sayılı Kanunun “Yasaklar ve Ceza Sorumluluğu”
başlıklı Dördüncü Bölümünde yer alan “İhalelere katılmaktan yasaklama” kenar başlıklı
58 inci maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil
veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırk beş gün içinde verilir. Verilen bu
karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç on beş gün içinde gönderilir ve yayımı
tarihinde yürürlüğe girer” hükmü yer almıştır. Söz konusu madde hükmünde “en geç”
şeklinde ifade edilen sürelerle ilgili olarak uygulamada tereddütler oluştuğu görüldüğünden
aşağıdaki hususların açıklanmasına ihtiyaç duyulmuştur.
28.1.5.1.1 4964 sayılı Kanunla değişik 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin
gerekçesinde ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının bağlı veya ilgili bulunulan
bakanlıklar tarafından verildiği durumlarda, taşradaki ihalelere ilişkin yazışma ve karar
verme sürecinin uzunluğu ve gecikmeler nedeniyle sürenin dolması halinde ceza
verilemeyeceği göz önünde bulundurularak azami otuz günlük sürenin kırk beş güne
çıkarıldığı belirtilmiştir.
Yasaklama işlemlerinin süresinde tamamlanarak yürürlüğe girmemesi
28.1.5.1.2.
halinde ilgili ve görevli kamu görevlileri hakkında disiplin ve ceza sorumluluğuna ilişkin
hükümler uygulanabilecektir.” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlıklı 28.1.8’inci maddesinde
“28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı bulunan
aday veya isteklilerin;
1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir
kaydedilmesi,
2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi
nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince
onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı
bırakılması ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,
3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına
kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin
teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,
4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin
4735 sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel
hükümlere göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir
kaydedilmesi,
Gerekmektedir.
28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan
yasaklama kararı bulunmayan aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde
herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının
Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki
hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya
isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir.
Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası
gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif
sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.”
açıklaması,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde “İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: İş Makinesi Kiralama Hizmet Alımı İşi
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
13 İş Kaleminden oluşan İş Makinesi Kiralama Hizmet Alımı İşi Kısmi çalışma
esasına dayalı” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin 3.1’inci maddesinde “a) İhale kayıt numarası: 2021/532873
b) İhale usulü: Açık ihale.
c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 08.10.2021
Saat: 10:30” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin 26.1’inci maddesinde “İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3'ünden
az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen
bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı
bırakılır.” düzenlemesi yer almaktadır.
22.10.2021 tarihli ihale komisyonu kararının incelenmesi neticesinde şikâyete konu
ihaleye 12 isteklinin katıldığı, idare tarafından yapılan yeterlik değerlendirilmesi sonucunda
aralarında başvuru sahibinin de bulunduğu 6 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakıldığı anlaşılmış olup ihalenin Aytem Temizlik Gıda Tekstil Sanayi İç v Dış Ticaret
Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.
Başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin gerekçesi incelendiğinde,
ihale komisyonu tarafından ihale günü ihaleye katılan tüm isteklilerin yasaklılık teyitlerinin
yapıldığı, başvuru sahibi olan Celal Kubat Taşımacılık Turizm İnşaat Gıda Tarım Sanayi ve
Ticaret Limited Şirketi’nin ihale günü olan 08.10.2021 tarihinde Çevre ve Şehircilik
Bakanlığı tarafından ihalelere katılmaktan yasaklandığının tespit edildiği, Kanun’un 11, 17 ve
58’inci maddeleri gereğince başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, geçici
teminatının gelir kaydedildiği ve haklarında yasaklama işlemlerinin başlatıldığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinde haklarında yasaklama kararı
bulunan isteklilerin ihaleye katılamayacakları, katılmaları durumunda tekliflerinin
reddedilerek geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, aynı Kanun’un 17’nci maddesinde
11’inci maddede yer alan durumlarda olup ihaleye katılım sağlanmasının yasak fiil ve
davranışlar içerisinde sayıldığı, 58’inci maddesinde 17’nci maddede sayılan yasak fiil ve
davranışların tespiti halinde, söz konusu fiil ve davranışlarda bulunan istekliler hakkında
kamu kurum ve kuruluşların ihalelerine katılım yasağı kararının verileceği anlaşılmıştır.
Mevcut durumda, başvuru sahibinin elektronik teklifinin ihale günü olan 08.10.2021
tarihi saat 09.17’de EKAP üzerinden sunduğu, aynı tarihli Resmi Gazete içeriğinde de
başvuru sahibi istekliye ilişkin yasaklama kararının yayınlandığı anlaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
Başvuru sahibinin elektronik teklifi sunduğu ve yasaklama kararının yayınlandığı
günün aynı olması sebebiyle, yasaklama kararının yayınlandığı Resmi Gazete’nin yayın saati
mevcut uyuşmazlığın çözümünde büyük önem arz etmekte olduğundan 06.12.2021 tarihli ve
21009 yazı ile Cumhurbaşkanlığı İdari ve Mali İşler Başkanlığı Hukuk ve Mevzuat Genel
Müdürlüğü’nden 08.10.2021 tarihli ve 31622 sayılı Resmi Gazete’nin yayın saati sorulmuş
olup 09.12.2021 tarihli ve 54328 sayılı cevabi yazı içerisinde söz konusu Resmi Gazete’nin
08.10.2021 tarihinde 00.00 saatinde yayınlandığının ifade edildiği anlaşılmıştır.
Mevzuatın yukarıda yer alan hükümleri çerçevesinde, hakkında yasaklama işlemi
başlatılan isteklilerin, yasaklama işlemleri Resmi Gazete’de yayımlanıncaya kadar geçen
ortalama 45 günlük süreç içerisinde yasaklama işlemlerinden haberdar olduğu dikkate
alındığında, ihalelere katılmadan önce yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayımlanıp
yayımlanmadığını günlük olarak takip etme sorumluluğunun ihaleye katılım sağlayan
başvuru sahibine ait olduğu ve ihaleye teklif verilmeden önce günlük Resmi Gazete’ye
bakılarak yasaklama kararının verilip verilmediğin tespiti sonrasında ihaleye teklif sunması
gerektiği sonucuna varılmaktadır.
Cumhurbaşkanlığı İdari İşler Başkanlığı Hukuk ve Mevzuat Genel Müdürlüğü’nün
anılan yazısı içerisinde yer alan bilgilerden, başvuru sahibinin elektronik teklifini sunmadan
önce yasaklama kararının Resmi Gazete yayınlandığı, yasaklama kararının Resmi Gazete’de
yayımlanması durumunun hüküm ve sonuç doğurduğu, basiretli tacir sıfatını haiz olması
gereken başvuru sahibinin teklif sunmadan önce yasaklı olduğunu öğrenmesinin mümkün
olduğu, ayrıca mevzuat içeriğinde yasaklı kişilerin tekrar yasaklanmasını engelleyen bir
hüküm olmadığı hususları göz önüne alındığında başvuru sahibinin bu konudaki iddialarının
yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan başvuru sahibinin teklifi incelendiğinde, teklif bedelinin 7.968.000,00 TL
olduğu, teklif bedelinin %3’ünün 239.040,00 TL’ye tekabül ettiği, ancak kendisinin
285.000,00 TL değerinde elektronik geçici teminat mektubu sunduğu anlaşılmış olup idarenin
geçici teminatı herhangi bir ayrıştırmaya gitmeden gelir kaydettiği anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen Kanun’un 33’üncü maddesinin gerekçesinde geçici teminatın
asgari oranının %3 olarak belirlendiği ve isteklilerin bunun üzerinde de teminat vermelerine
imkân tanınmak suretiyle tekliflerin gizlenmesi esasının korunduğu belirtilmiştir. Dolayısıyla
geçici teminatın teklif bedelinin %3’ünden fazla olan kısmı esasen; rekabetin, güvenirliğin,
gizliliğin sağlanması ve ihalelerin sağlıklı şekilde gerçekleştirilmesi gibi amaçlara hizmet
ettiği anlaşılmıştır. Bu bakımdan, teklif ettiği bedelin %3’ü oranında geçici teminat veren bir
istekliyle, teklif ettiği bedelin %3’ünden fazla oranda geçici teminat veren bir isteklinin,
geçici teminat alınmasının birincil amacı gereği teminatlarının gelir kaydedileceği hallerde
farklı oranda yaptırıma maruz bırakılmasının 4734 sayılı Kanun’un “eşit muamelenin
sağlanması” temel ilkesine aykırı olacağı, bu durumlarda isteklinin Kanun’un emredici
hükmü gereği sunmakla yükümlü olduğu asgari geçici teminat tutarının gelir kaydedilmesi,
kalan kısmının ise iade edilmesinin uygun olacağı anlaşılmaktadır.
Bu kapsamda, başvuru sahibinin 285.000,00 TL’lik geçici teminatının teklif bedelinin
%3’ü olan 239.040,00 TL’lik kısmının gelir kaydedilmesi, kalan kısmının iade edilmesi
gerektiği sonucuna varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/052
: 34
: 29.12.2021
: 2021/UH.I-2374
Başvuru sahibinin iddiası, ihale komisyonunun işlemleri, ilgili Kanun hükümleri ile
yukarıda yapılan hukuki tespitler bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin teklif
vermiş olduğu saat öncesinde yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayınlanmış olması
nedeniyle anılan durumun Kanun’un 11’inci maddesinin a) bendi çerçevesinde ele alınması,
teklifin değerlendirme dışı bırakılması işlemlerinde mevzuata aykırılık bulunmadığı ancak
yukarıda yapılan değerlendirmeler çerçevesinde, geçici teminatın yalnızca %3 lük kısmını
gelir kaydedilmesi, kalan kısmının başvuru sahibine iade edilmesi gerektiği sonucuna
ulaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden
yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin 285.000,00
TL’lik geçici teminatının teklif bedelinin %3’ü olan 239.040,00 TL’lik kısmının gelir
kaydedilmesi, kalan kısmının iade edilmesi gerektiği ve bu aşamadan sonraki işlemlerin
mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.