Bilgi
İKN
2020/611425
Başvuru Sahibi
Alperen Müteahhitlik Otomasyon Sağ. Hiz. Yemek Ür. Tem. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
17 Kısım Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
BAŞVURU SAHİBİ:
Alperen Müteahhitlik Otomasyon Sağ. Hiz. Yemek Ür. Tem. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/611425 İhale Kayıt Numaralı “17 Kısım Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 15.12.2020 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “17 Kısım Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Alperen
Müteahhitlik Otomasyon Sağ. Hiz. Yemek Ür. Tem. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
09.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.12.2020 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 21.12.2020 tarih ve 57787 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
21.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/2079 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Teknik Şartname'nin 13'üncü sayfasında belirtilen düzenleme ile yemek
numunelerinin analiz/tetkik masraflarının yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmiş
olmasına rağmen numunelere ilişkin olarak hangi analizlerin yaptırılacağı hususunda bir
düzenleme yapılmamış olduğu, dolayısıyla ihale dokümanında yemek numunelerine ilişkin
hangi analizlerin yapılacağının belirtilmemiş olmasının özellikle mikrobiyolojik analiz çeşit
sayısının çokluğu ve analiz ücretlerinin yüksek olması göz önüne alındığında sağlıklı bir
şekilde toplam maliyet hesaplaması yapılarak fiyat teklifi hazırlanmasını engelleyici nitelikte
olduğu,
2) Söz konusu ihalenin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu, ihaleye ait
Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.1'inci maddesinde Tip Sözleşmenin 16.1.1'inci maddesinin 26
numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde yer alması
gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda da aykırılık sayısına yer verilmediği,
dokümanda sözleşmenin hangi aykırılık durumunda ve belirtilen aykırılığın kaç kez
gerçekleştiğinde sözleşmenin feshedileceğine yönelik düzenlemenin yapılmadığı, Sözleşme
Tasarısı'nın 16'ncı maddesinin Tip Sözleşme Tasarısı'nın 26 no’lu dipnotunun 3 numaralı
bendinde yer alan ifadeye uygun düzenlenmesi gerekirken anılan Tasarı'nın 26 numaralı
dipnotunun 2 numaralı bendine göre düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı
6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak,
projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde
olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu
sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken
bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin
edecektir.
Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre
sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili
mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne
uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve
üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır. Yüklenici, bu Genel Şartnamede
öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan
dolayı bizzat sorumludur.” açıklaması,
Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…
Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli
olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup
olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir
ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri
sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin
işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak
zorundadır…” açıklaması bulunmaktadır.
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusunda her ne kadar ihalenin Teknik
Şartnamesi’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı kısmının 9’uncu maddesinde belirtilen
düzenlemeye yer verilip bu düzenlemeden yola çıkılarak iddiada bulunulduğu görülmüş olsa
da, ihale konusu işin 17 kısımdan oluştuğu, başvuru sahibinin belirtmiş olduğu bahse konu
Teknik Şartname düzenlemesinin ihalenin 6 kısmını oluşturan 6 ilçe devlet hastanesi için
yapıldığı, bununla birlikte söz konusu içeriğe benzer düzenlemelere diğer 11 kısım için
düzenlenen Teknik Şartname maddelerinde de yer verildiği görülmüş olduğundan ve yine
başvuru sahibince şikayet dilekçesinde ihalenin tamamı ifade edildiğinden dokümana yönelik
olarak ihalenin tüm kısımları açısından değerlendirme yapılmıştır.
İddia konusu hususa yönelik idarece “Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü İlçe
Entegre Hastaneleri Yemek Hizmet Alımına Ait Teknik Şartname’nin ( Başmakçı, Bayat,
Çobanlar, Dazkırı, Evciler, Haydarlı, Hocalar, İhsaniye ve Sultandağı İlçe Hastaneleri) 4’üncü
sayfasındaki “Hizmetin İfası” başlıklı 23’ncü maddesinde “Firma yetkilisi tarafından pişirilen
yemeklerden numune alınacaktır. Alınan numuneler steril kaplarda ağzı kapalı olarak soğuk
hava deposunda ya da buzdolabında 72 saat bekletilecektir. Gereğinde muayene komisyonu
da numune alabilecektir. Günlük numune alınıp alınmadığını muayene komisyonu kontrol
eder. Herhangi bir nedenle numuneleri analiz ettirmek gerekirse analizler idarenin uygun
gördüğü resmi veya Sağlık Bakanlığından ruhsatlı özel laboratuvarlarda yaptırılacak ve
analiz işlemleriyle ilgili her türlü masraf firmaya ait olacaktır. Numunelerin numune alım ve
imha tarihleri firma tarafından kayda alınacaktır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
Aynı Şartname’nin 24’üncü maddesinde “ Firma gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu
önlemler almak ve bu konuyla ilgili personele eğitim vermek zorundadır. Yüklenici firma
tarafından yapılan ve servis edilen yemeklerden oluşabilecek toplu bir zehirlenme ya da
hastalık halinde veya yemek yiyen kişilerin en az %20’sinin aynı şikayetle sağlık kuruluşuna
başvurmaları halinde idarenin uğrayacağı her türlü zarar ile tüm yemek yiyenlerin tedavi
giderleri onların bu yüzden maruz kalabildikleri maddi manevi her türlü zarar yüklenici firma
tarafından tanzim edilir.” düzenlemesi,
“Sinanpaşa ve İscehisar Devlet Hastaneleri’ne ait Yemek Hizmet Alımı Teknik
Şartname’sinin “Tarafların Yükümlülükleri” başlığı altındaki 17’nci maddesinde “
Hazırlanan yemeklerden alınan numuneler steril kaplarda ağzı kapalı olarak soğuk hava
deposunda 72 saat bekletilecektir. Gerektiğinde hastane idaresi, muayene komisyonu veya
enfeksiyon komitesi tarafından talep edilmesi ve başhekim onayı ile pişirilen yemeklerden
alınan numuneler ücreti firmaya ait olmak üzere steril kaplarda ağzı kapalı olarak hıfzıssıhha
enstitüsü veya kamu kuruluşlarına ait resmi bir laboratuvarda kontrol ettirilerek çıkan sonuç
raporuna göre,
1) Raporun uygun çıkması halinde ihale dosyasında muhafaza edilecektir.
2) Raporun uygun çıkmaması halinde,
a) İnsan sağlığını tehdit edecek bir durum söz konusu değilse;
-Cezai işlemler sözleşmede yer alan hükümlere göre uygulanacaktır.
b) Eğer insan sağlığını tehdit edecek unsur oluşması halinde 4735 sayılı Kanun’un 25.
Maddesi c bendinde belirtilen (sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli
malzeme, araç veya usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya
kusurlu imalat yapmak) hükümler uygulanır.
Ayrıca hizmet sunucuları taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun
olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, denetim eksikliği, taahhüdün
sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle
ortaya çıkan zarar ve ziyandan yüklenici firma doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel
hükümlere göre hizmet sunucusuna ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca haklarında 4735 sayılı
Kanun’un 27. Maddesinde belirtilen hükümler uygulanır. Bu tür yapılan kontrollerde
yüklenici veya yetkilisi hazır bulunur, eğer hazır bulunmaması halinde yüklenici verilen
rapora itiraz edemez. Bu tür kontrole ait tüm masraflar yüklenici firma tarafından karşılanır.
Yüklenici firma gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve
personelinin hizmet içi eğitimini yetkili kişiler tarafından yapmak zorundadır. Kurumda hekim
tasdikli besin zehirlenmesi raporu alan aynı anda en az 15 kişi olduğu takdirde bu kişilerin
sağlık masrafları ve iş gücü kayıplarının maddi tazminatı yüklenici firma tarafından
karşılanacaktır…”düzenlemesi,
Bolvadin, Çay, Dinar, sandıklı, Emirdağ ve Şuhut Devlet Hastaneleri için hazırlanan
Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinde ise iddia konusu hususa ilişkin olarak “Firma gıda
zehirlenmelerine karşı tedbirlerini almakla yükümlüdür. Numune alma işlemi “Gıda
Maddeleri Tüzüğü’nün Numune Alma Esasları”na uygun şekilde yapılmalıdır. Pişen
yemeklerden birer numune (en az 200 ml) alınarak yarın litrelik kapaklı cam kaplarda 72 saat
buzdolabında (+4 derecede) bekletilecektir. Numune tarihleri etiketlenecektir. Tüm yemekler
için hastane kalite birimi tarafından düzenlenen şahit numune formları düzenli olarak
doldurularak hastane idaresine teslim edilecektir. Gerektiğinde tetkik yapılacaktır. Bu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
masraflar firmaya aittir. Herhangi bir besin zehirlenmesi durumunda tüm sorumluluk
yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesi yapılmıştır.
Yukarıda belirtilen Genel Şartname maddelerinde, yüklenici tarafından işlerin gereken
özen gösterilmek suretiyle planlanacağı ve sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği,
işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak gidereceği belirtilmiş olup bu
sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken
bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb.
temin edileceği hükme bağlanmış olup, ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen
malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği
şekilde deneylerin yapılabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda
olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından
karşılanacağı belirtilmiştir.
İdare tarafından hazırlanan ihalenin 17 kısmına ilişkin Teknik Şartnameler’de yer alan
düzenlemeler kapsamında yüklenicinin gıda zehirlenmelerine karşı tedbirleri almakla
yükümlü olduğu, numune alma işleminin steril kaplarda ağzı kapalı olarak soğuk hava
deposunda ya da buzdolabında 72 saat bekletilecek şekilde yapılacağı, herhangi bir nedenle
numuneleri analiz ettirmek gerekirse analizlerin idarenin uygun gördüğü resmi veya Sağlık
Bakanlığı’ndan ruhsatlı özel laboratuvarlarda Gıda Maddeleri Tüzüğü’nün Numune Alma
Esasları”na uygun şekilde yaptırılacağı ve her türlü masrafın yükleniciye ait olmasının yanı
sıra, herhangi bir gıda zehirlenmesi durumunda tüm sorumluluğun da yüklenicide bulunduğu
anlaşılmaktadır.
Söz konusu düzenlemeler kapsamında yemek numunelerinin 72 saat boyunca
muhafazasının zorunluluğunun ifade edildiği ve idarece gerekli görülmesi halinde analiz
maliyetinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, bu kapsamda idarece analiz sayısı ve
sıklığının belirlenmesinin önceden mümkün olmadığı, ihale konusu iş kapsamında toplam
öğün sayısının da belli olduğu, her öğün için pişirilen yemeklerden alınan numunelerin
gerekli görülmesi durumunda tetkikinin yaptırılacağının anlaşıldığı, yani işin yürütülmesi
aşamasında zehirlenme ya da hastalık vb. sağlık sorununa yol açacak olayların yaşanmaması
halinde söz konusu analizlerin yapılmayacağı tespit edilmiş olup, bu durumların
yaşanmasında ortaya çıkabilecek maliyetin de genel giderler arasında değerlendirilebileceği,
hangi testlerin yapılacağı hususunda açık bir belirleme yapılmamış olsa da genel gider
kapsamında kabul edilebilecek nitelikte bir maliyet olduğu düşüncesiyle isteklilerce teklif
fiyatı hazırlanmasına engel oluşturmayacağı ve dolayısıyla başvuru sahibinin söz konusu
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:
4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının
hazırlanması” başlıklı 13’üncü maddesinde “... (2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik
dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart
formlar, tip sözleşme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer
mevzuat esas alınır.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip
Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:” şeklinde düzenleme yapıldıktan sonra
16.1.1’inci maddesinde 26 numaralı dipnota yer verilmiştir.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinin 16.1.1’inci maddesine ait 26 numaralı dipnotta ise “Bu madde aşağıda
belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi
durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim
günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak
belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek
oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme
bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza
uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık
için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek
üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak
gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde
feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu
maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek
kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin
feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya
işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç,
idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve
bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini
geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece
bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme
bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması yer
almaktadır.
İdari Şartname düzenlemelerinden ihale konusu işin “01.01.2021- 31.12.2021
tarihleri arasında gerçekleştirilecek malzeme dahil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet
alımı” işi olduğu, işin birim fiyat teklif alınması suretiyle açık ihale usulüyle ihale edildiği
anlaşılmıştır.
İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
“16.1.1. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması
durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde
tamamlanmayan kısmın bedelinin Binde 0,5 tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden
kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme idarece feshedilebilir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli
üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan Genel hükümlerden
herhangi bir eksik kusur veya gecikmesi durumunda her gecikilen gün için aylık hak edişin
binde beşi (%0,5) kader ceza kesilir (İşçi demirbaş, fiziki meken kıyafet vb)
…
Teknik Şartname uygulamasından kaynaklı eksiklik kusur ve gecikme gibi durumlarda
her bir gün ayrı ayrı o ayki hakedişinden binde beş (%0,5) kadar ceza kesilir.durumlarda en
az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin
Binde 0,5 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği
giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda
ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” şeklinde
düzenlemelere yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereğince, hizmet alımlarına ilişkin sözleşme
tasarısında, sözleşmenin yürütülmesi sürecinde uygulanacak yaptırımların hizmetin
sunulmasını aksatmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, buna göre Hizmet Alımları Tip
Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde bu yaptırımların düzenlendiği, anılan Sözleşme’nin
16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotun üçüncü fıkrasında, sürekli tekrar eden
nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi
halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme
bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde idare tarafından belirlenecek orana ve asgari aykırılık
sayısına ilgili maddede yer verileceği, yine idare tarafından belirlenen aykırılık sayısının
aşılması durumunda, ceza ile birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ve son olarak
varsa bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshine yol açabilecek aykırılık hallerinin
idare tarafından belirtilmesi gerektiği,
Ayrıca, idarece gerekli görülmesi durumunda, işin süresinde bitirilmemesi veya işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri haricinde diğer
sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu ve ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelere
bu maddede yer verileceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede ihale konusu işin özelliği gereği tekrar eden nitelikte olduğu
anlaşılmış olup, bu nedenle, söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun
olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere
kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi
ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir
sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı
Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli
olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer
verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
İdare tarafından hazırlanan, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesine bakıldığında,
idare tarafından tasarıda, ilgili dipnotun işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki
işlerde kullanılacak kısmı yerine aynı dipnotun kısmi kabul öngörülmeyen işlerde
kullanılacak kısmının kullanıldığı, bu sebeple ilgili kısımda verilmesi gereken her bir
aykırılık halinde uygulanacak ceza oranına ve sözleşmenin feshine yol açabilecek asgari
aykırılık sayısına yer verilmediği ve maddede geçen ağır aykırılık hallerinin neler olduğu
hususlarının düzenlenmemiş olduğu tespit edilmiştir.
Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; idare tarafından hazırlanan
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin ilgili mevzuat maddelerine uygun hazırlanmadığı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/001
: 36
: 06.01.2021
: 2021/UH.I-29
işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde yer verilmesi gereken her bir
aykırılık halinde uygulanacak ceza oranı, sözleşmenin feshine yol açabilecek asgari aykırılık
sayısı ve ağır aykırılık hallerine ilişkin hususların düzenlenmemiş olduğu anlaşıldığından
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.