Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı
/
2020/627684-2021 Yılı Öğlen Yemeği Üretimi, Dağıtımı Servisi ile Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2020/627684
Başvuru Sahibi
Armada Grup Taah. San. Tic. Ltd. Şti.
İdare
Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı
İşin Adı
2021 Yılı Öğlen Yemeği Üretimi, Dağıtımı Servisi ile Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
BAŞVURU SAHİBİ:
Armada Grup Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/627684 İhale Kayıt Numaralı “2021 Yılı Öğlen Yemeği Üretimi, Dağıtımı Servisi ile
Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı
tarafından 14.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2021 Yılı Öğlen Yemeği
Üretimi, Dağıtımı Servisi ile Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Armada Grup Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 07.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 16.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
28.12.2020 tarih ve 58948 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.12.2020 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/2141 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“…25.5. Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesinin yer aldığı, anılan Şartname’nin
25.5’inci maddesinde kısa vadeli sigorta kolları prim oranının belirtilmesi gerekirken söz
konusu maddenin boş bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu,
2) Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesindeki düzenlemenin mevzuata aykırı şekilde
yapılmış olduğu, sözleşmenin feshi ile ilgili düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
3) 07.12.2020 tarihinde yaptıkları şikâyet başvurularının idarece ihale tarihi olan
14.12.2020 önce sonuçlandırılması gerekirken 16.12.2020 tarihinde sonuçlandırıldığı, bu
durum nedeniyle ihaleye teklif veremedikleri, söz konusu durumun Kamu İhale Kanunu’nun
temel ilkelerine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
teklif fiyata dahil olacak giderlerin düzenlendiği 78.11’inci maddesinde “İsteklilerin
tekliflerini ilgili mevzuatına göre idari şartnamede belirlenen kısa vadeli sigorta kolları prim
oranını dikkate alarak hazırlamaları gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“…25.5. Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin eki Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve
Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin
25.5’inci maddesine ilişkin 35 numaralı dipnotta “Hizmet alımı ihalelerinde ilgili mevzuatı
uyarınca belirlenmiş kısa vadeli sigorta kolları prim oranı maddede belirtilecektir. Mal alımı
ve yapım işi ihalelerinde “25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması yer
almaktadır.
İhale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu
personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az
%70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik
giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarının personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olduğu göz önünde bulundurulduğunda “Öğle Yemeği
Üretimi, Dağıtımı Servisi İle Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı” olan incelemeye
konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı niteliğinde olmadığı
anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden kısa vadeli sigorta kolları prim oranının
personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde belirlenmesi ve bu orana idari
şartnamede yer verilmesi gerektiği anlaşılmış olup incelemeye konu ihalenin personel
çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olmadığı göz önünde bulundurulduğunda
idarece İdari Şartname’de kısa vadeli sigorta kolları prim oranına yer verilmemesinin
mevzuata aykırılık teşkil etmediği ve başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde
“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
16.1.1.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık
halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak
gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere
oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği
gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda
ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
Aynı Tip Sözleşmenin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotunda “Bu
maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak
gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere
oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin
niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden
yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az
on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan
kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında
ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki
şekilde düzenlenecektir:
İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,
her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla
olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca
4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]
hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir...” açıklaması yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı
ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Yüzde 1 tutarında ceza
kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilir. Sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan
- Aşağıda maddeler halinde belirtilen durumlarında hiçbir ihtara gerek duyulmaksızın
belirtilen yaptırımlar uygulanır, belirtilen para cezaları Yüklenicinin hak edişinden kesilir.
Aynı kusur tekrarlandığı takdirde para cezaları %50 oranında arttırılarak uygulanır.
- Muayene komisyonu tarafından herhangi bir nedenle mönüdeki yemekler
şartnamelerimize uygun olmaması halinde ve iadesi yapılırsa Yüklenici ye o günkü yemeklerin
bedeli ödenmeyeceği gibi başka firmalardan İdarenin alacağı yemeklerin bedeli Yüklenici
tarafından ödenecektir. Ayrıca 4.000,00TL para cezası uygulanacaktır.
- Eksik gramajlı yemekler servis edilmesi halinde 1.300,00TL para cezası
uygulanacaktır.
- Şartnameye uygun gıda malzemesi getirilmemesi ve muayene komisyonunun onayı
olmadan getirilen malzemenin kullanılması halinde 2.000,00TL para cezası uygulanacaktır.
- Mutfakta artan yemeklerin ve yemekler içindeki malzemelerin yeniden yemek
yapımında kullanılması halinde 4.500,00TL para cezası uygulanacaktır.
- Aşağıda maddeler halinde belirtilen durumlarda konu yazılı olarak yükleniciye
bildirilir. Bu kusurlar belirtilen süre içinde giderilmezse veya tekrar ederse, ikinci bir ihtar
yazısına gerek duyulmaksızın belirtilen yaptırımlar uygulanır, belirtilen para cezaları
Yüklenicinin hak edişinden kesilir. Aynı kusur tekrarlandığı takdirde para cezaları %50
oranında arttırılarak uygulanır.
- İdare tarafından belirlenen yemek saatlerinde meydana gelecek 10 dakikayı aşan
gecikmelerde 1.500,00TL ceza uygulanır.
- Günlük belirlenen yemek sayısından daha az sayıda yemek üretilmesi nedeniyle,
günün mönüsündeki yemeklerden herhangi biri servise yetmediğinde yerine alternatif konulsa
bile 3.500,00TL para cezası uygulanacaktır.
- Yüklenicinin kullandığı çalışma alanlarının her biri için(cam, yer vb.) ve araç-gereç
temizliğinin yetersizliği halinde 1000,00TL para cezası uygulanacaktır.
- Kullanılan araç ve gereçlerin bozukluğu veya eksikliğinin tespitinde 2.500,00TL para
cezası uygulanır.
- İş kanununun ve işçi sağlığı tüzüğü hükümlerine göre çalışan elemanların periyodik
sağlık, kontrollerinin yapılmadığı tespit edildiğinde her bir eleman için 130,00TL para cezası
uygulanır.
- Hizmet esnasında Yüklenici elemanlarınca verilen her türlü zarar Yüklenici
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
tarafından hemen aynısı olacak şekilde karşılanır. Aksi halde piyasadan temin edilecek ve
bedeli Yükleniciye ödettirilecektir.
- Yüklenici, çalışanlarının imza çizelgelerini sabah ve akşam olmak üzere günlük tutup
idareye sunmak zorundadır. Yüklenici nedensiz işe gelmeyen ya da istifa eden her bir
personeli İdareye bildirmediği takdirde; her bir işçi için 130,00TL istihkakından kesilecektir.
- Yüklenici, şartname ve sözleşme hükümlerine riayetsizlik nedeniyle doğacak her türlü
yaptırımı ve maddi giderleri karşılamayı peşinen kabul eder.
- Yukarıda (A) ve (B) bölümlerindeki maddelerde belirtilen durumlarda veya bu
bölümlerde belirtilen şartname ve sözleşme hükümlerine riayetsizlik nedeniyle Yükleniciye 5
kez yaptırım/para cezası uygulandıktan sonra tekrar yaptırımı /para cezasını gerektiren bir
kusur işlendiği zaman idare sözleşmeyi ihbarsız ve tek taraflı olarak feshederek, kesin teminatı
irat olarak kaydedebileceği gibi; sözleşmeyi fesih etmeyerek bundan sonraki kusurlara da
ceza uygulama yetkisine sahiptir. İş bu sözleşmenin bu sebep ve şekilde feshi halinde
Yüklenici İdareden herhangi bir nam altında hiçbir hak ve tazminat talep edemez.
- İhalenin bitiminde idare tarafından Yüklenici ye teslim edilen demirbaş makine araç
ve gereçler eksiksiz, tam ve çalışır vaziyette teslim edilmediği takdirde, mutfak ve
yemekhanelerde tamirat ve onarım gerektiren hasarlar olduğunda Yüklenicinin son istihkakı
İdarece alıkonularak sözü edilen zararlar giderilerek onarımlar yapılacak ve maliyeti
alıkonulan istihkaktan karşılanacaktır.
- Yüklenici idari, teknik şartname ve sözleşmemizin herhangi bir maddesinde belirtilen
şartlardan bir veya birkaçını gerçekleştirmemesi durumda, diğer maddelerde bu konuyla ilgili
herhangi bir cezai müeyyide yoksa, sözleşme bedelinin on binde beş oranında İdare ceza
uygulayacaktır. Yüklenici bu tutarı Üniversitemiz Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı
hesaplarına yatıracaktır. Belirtilen tutarı yatırmadığı taktirde hakedişinden kesilecektir. Bu
aykırılığın ardı ardına veya aralıklı olarak 3(üç) kez tekrar edilmesi halinde öngörülen ceza
uygulanmakla birlikte protesto çekmeye gerek kalmaksızın İdare sözleşmeyi tek taraflı fesh
edecektir.
- Yukarıda belirtilen haller dışında hiçbir mecburiyet yokken Yüklenicinin işi
bırakması sebebiyle sözleşmenin feshi halinde genel hükümler uygulanır.
durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için
sözleşme bedelinin Yüzde 1,000000 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu
aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden
yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. …”
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereğince, hizmet alımlarına ilişkin sözleşme
tasarısında, sözleşmenin yürütülmesi sürecinde uygulanacak yaptırımların hizmetin
sunulmasını aksatmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, buna göre Hizmet Alımlarına Ait
Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde bu yaptırımların düzenlendiği, anılan Sözleşme’nin
16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotun üçüncü fıkrasında, sürekli tekrar eden
nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi
halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme
bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde idare tarafından belirlenecek orana ve asgari aykırılık
sayısına ilgili maddede yer verileceği, yine idare tarafından belirlenen aykırılık sayısının
aşılması durumunda, ceza ile birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ve son olarak
varsa bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshine yol açabilecek ağır aykırılık
hallerinin idare tarafından belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede ihale konusu işin özelliği gereği tekrar eden nitelikte olduğu tespit
edilmiş olup, bu nedenle, söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun
olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere
kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi
ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir
sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı
Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli
olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer
verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
İhale dokümanının bir parçası olan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 116.1.1’inci maddesinde ilişkin 26 numaralı
dipnottaki işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlere özgü standart paragrafın
kullanılarak düzenlenmediği görülse de anılan Sözleşme Tasarısı’nın devam eden 16.1.2’nci
maddesi altında, işin tekrar eden kısımlarında ortaya çıkacak aykırılık hallerinin ve bu hallere
ilişkin uygulanacak cezaların parasal tutarlarının açıkça düzenlendiği, bu anlamda ihtarsız
olarak doğrudan ceza kesilecek haller ile bir kez tekrarlandıktan sonra ihtar üzerine ikinci kez
vuku halinde ihtara gerek olmaksızın ceza kesilecek haller yönünden ikili bir ayrıma gidildiği,
devamında her iki tür ihlal durumunun beşi aşması durumunda sözleşmenin feshi yoluna
gidileceğinin düzenlendiği, ayrıca İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nın
herhangi bir maddesinde belirtilen şartlardan bir veya birkaçının gerçekleştirilmemesi
durumda, diğer maddelerde bu konuyla ilgili herhangi bir cezai müeyyide yoksa, sözleşme
bedelinin on binde beşi oranında ceza uygulanacağı, bu aykırılığın ardı ardına veya aralıklı
olarak 3 (üç) kez tekrar edilmesi halinde de yine sözleşmenin feshi yoluna gidileceğinin
düzenlendiği tespit edilmiştir. Diğer yandan sözleşme feshini gerektirecek ağır aykırılık
hallerine ilişkin olarak ise idarece bir belirleme yapılmadığı görülmüştür.
Yukarıda aktarılan tespitler doğrultusunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci
maddesinde yapılması gereken düzenlemenin farklılaştırılarak 16.1.2’nci maddesi altında
yapıldığı, düzenlemelerin kapsam ve usul itibariyle Tip Sözleşme Tasarısı’nın ilgili 26
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
numaralı dipnotundaki talimatları içerdiği ve ağır aykırılık hallerine ilişkin olarak ise idarece
bir belirleme yapılması zorunluluğunun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin
konuya ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin üçüncü
ve dördüncü fıkralarında “İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün
içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli
olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik
dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar
verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise
başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın
bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.”
hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikayet başvurusu üzerine
inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında “İdare tarafından yapılan inceleme
sonucunda on gün içerisinde 11 inci maddedeki kararlardan biri alınarak başvuru
sonuçlandırılır. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet
başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinin
birinci fıkrasında “İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın
uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da
itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı
4’üncü maddesinin sekizinci fıkrasında “İlana veya dokümana karşı şikayet başvurusunda
bulunulduktan sonra ihaleye teklif verilmiş olması Kuruma itirazen şikayet başvurusunda
bulunulmasını engellemez.” açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemelerinden, idare tarafından şikâyet başvurusu
üzerine gerekli incelemelerin yapılarak on gün içinde gerekçeli bir karar alınacağı, ihale
dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ise ihale veya son başvuru tarihinden önce
sonuçlandırılmasının esas olduğu, öte yandan idarenin belirtilen sürelerde karar alma ve
cevap verme zorunluluğunun ise bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından 07.12.2020 tarihinde şikâyet
başvurusunda bulunulduğu, ihale tarihinin 14.12.2020 olduğu, şikâyet başvurusu üzerine
idarece 15.12.2020 tarihinde karar alındığı, idarenin kararının başvuru sahibine EKAP
üzerinden 16.12.2020 tarihinde gönderildiği tespit edilmiştir.
Bu çerçevede, yapılan şikâyet başvurusunun idarece zımnen veya alınacak bir
gerekçeli karar ile reddedilmiş olmasının isteklinin ihaleye katılımına etki etmeyeceği, kaldı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/003
: 11
: 20.01.2021
: 2021/UH.II-133
ki dokümana karşı şikâyet başvurusunda bulunulduktan sonra ihaleye teklif verilmiş
olmasının Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmasını da engellemediği
anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.