2021/UH.II-770 - Kamu İhale Kararı - Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve Pazaryerlerinin Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alım İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

BAŞVURU SAHİBİ:

Ayber İnşaat Medikal Sağ. Hizm. İç Dış Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Edremit Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/54874 İhale Kayıt Numaralı “Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve

Pazaryerlerinin Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Edremit Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 09.03.2021

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak,

Meydan ve Pazaryerlerinin Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alım

İşi” ihalesine ilişkin olarak Ayber İnşaat Medikal Sağ. Hizm. İç Dış Tic. Ltd. Şti.nin

03.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.03.2021 tarihli yazısı ile reddi

üzerine, başvuru sahibince 15.03.2021 tarih ve 13582 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

15.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/490 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale mevzuatında yer alan hükümlere göre ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak

ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak istenecek belgelerin

rekabeti engellemeyecek şekilde istenilmesi gerektiği, ancak ihale dokümanında yapılan

düzenlemelere göre ihale konusu işin yapılması için istenilen toplam 44 adet aracın isteklinin

kendi malı olması şartı aranmamasına rağmen, söz konusu araçlara ilişkin ruhsat, teknik

özelliklerin tevsikine ilişkin belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulmasının

hem İdari Şartname’de hem de Teknik Şartname'de düzenlendiği, araçların idare tarafından

komisyon oluşturularak gerekli kontrollerinin yapılmak suretiyle teslim alınacağı, işin

başlama tarihi 01.04.2021 olduğu dolayısıyla bu tarihe kadar idareye teslim edilmesinin

istendiği, bu durumda ihale üzerinde bırakılan isteklinin komisyon kararının alınmasını

müteakip 10 gün içinde herhangi bir şikayet olmazsa davet yazısından itibaren de sözleşme

imzalamak için 10 günü bulduğu, buna göre yüklenicinin sözleşmeyi imzaladığının ertesi

günü işe başlamak durumunda olduğu, bunun da sözleşmenin imzalanmadan, hatta sözleşme

davet yazısı bile tebliğ edilmeden ihale üzerinde bırakılan isteklinin araçları hazırlayarak

Edremit’e sevkini yapmak zorunda olduğu anlamına geldiği, aksi takdirde işe zamanında

başlanmasının mümkün olamayacağı, ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10'uncu

maddesinde sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gereken belgeler sayılmış olup

bunun dışında bu aşamada başka belge istenilmeyeceği, bu haliyle de mevcut düzenlemenin

mevzuata aykırı olduğu,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

2) Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı maddesinde cezalar ve sözleşmenin feshi düzenlenmiş

olup söz konusu düzenleme Tip Sözleşme'nin dipnotuna uygun olmadığı, mevcut düzenleme

ile sözleşmenin yürütülmesi aşamasında sorun ortaya çıkacağı,

3) İdari Şartname'nin 46'ncı maddesinde fiyat farkına ilişkin düzenleme yapılmış

ancak söz konusu düzenlemede Yo, Yn, Go, Gn, Mo ve Mn için Türkiye İstatistik Kurumu

tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Yurt İçi Üretici Fiyat Endeksi Kısım, Bölüm ve

Gruplar Tablosunun hangi sütunundaki sayıların esas alınacağı ile ilgili bir düzenleme

yapılmadığı,

4) İhale konusu işte çalıştırılacak araçlara ilişkin teknik özellikler yabancı menşeili

araçları tarif etmekte olup, her ne kadar 2018 ve üzeri model yılına sahip araçlar istenilmişse

de piyasada hazır bulunmaları mümkün olmadığı, araç listesinin 3, 4, 8 ve 10'uncu sırasında

yer alan araçların yetkili satıcılar tarafından teslim süresinin 2-5 ay arasında değiştiği hususu

da göz önünde bulundurulduğunda söz konusu araç parkının bir iki firmaya yönelik olduğu

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve

teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

6) İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat

ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,

…

9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların

numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden

hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön

yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı

maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname

hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik

kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici

hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu

şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

…

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipmanın teknik

özellikleri, öncelikle yerli malının da kullanılmasını sağlayacak şekilde belirlenir. Bunlara

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

ilişkin kullanım kılavuzlarına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.” hükmü,

“İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “Ekonomik ve mali yeterlik ile

mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler

aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10’uncu maddesinde yer alan diğer

belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale

konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde

idare tarafından belirlenir.” hükmü,

“Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik

düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “Ön yeterlik şartnamesinde veya idari

şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında

işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik

düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve

ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından

hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi

zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan

mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede

yer verilemez.” hükmü,

“Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı

41’inci maddesinde ise “İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer

ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat

ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde,

kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak

belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve diğer

ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı

unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik

kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. Kendi malı makine,

teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil

hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığı yüzde biri geçemez. Söz konusu

oranı arttırmaya veya azaltmaya ya da alım konusuna göre farklı oranlar belirlemeye Kurum

yetkilidir.” hükmü

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.

İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve Pazaryerlerinin

Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alım İşi

b) Miktarı ve türü:

Kent Temizliği İşlerinde Kullanılmak Üzere 01.04.2021-31.12.2021 tarihleri arasında

yaz döneminde (Haziran, Temmuz, Ağustos, Eylül) personelsiz 44 araç, kış döneminde (Ocak,

Şubat, Mart, Nisan, Mayıs, Ekim, Kasım, Aralık) personelsiz 34 araç kiralanması”

düzenlemesi, “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “47.1. Sözleşme aşamasında

araçların ruhsatları, teknik özelliklerini gösterir belgelerin onaylı birer fotokopileri idareye

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “D-Genel Bilgiler” başlıklı maddesinin 2 numaralı alt

maddesinde “Araçlar yüklenici firma tarafından idareye teslim edilirken tutanak ile kayıt

altına alınarak teslim alınacak, yine işin bitim süresinde tutanak ile teslim edilecektir.”

düzenlemesi, 5 numaralı alt maddesinde “Sözleşme imzalanırken Araç ruhsatları ve teknik

özelliklerini gösterir belgelerin onaylı birer fotokopisi klasör halinde dosyalanarak idareye

teslim edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 41’inci maddesinde, ihale konusu

işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer

ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu tesis,

makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, işin niteliğinin

gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen

tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği, İdari

Şartname’de, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın

sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verileceği, fiyat dışı unsur

değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri

tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerektiği hükmü altına alınmıştır.

Bu çerçevede, sözleşme imzalama aşamasında tesis, makine, teçhizat ve diğer

ekipmana ilişkin olarak belge istenilmesinin yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine aykırı

olduğu, sözleşmenin imzalanması aşamasında idarelerin isteklilerden isteyebileceği belgelerin

mevzuatta belirli olduğu, dolayısıyla ihale dokümanının yukarıda yer verilen

düzenlemeleriyle bahsi geçen belgelerin sözleşme aşamasında sunulmasının istenemeyeceği

anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmuştur.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari

şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında;

isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan

teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik

dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge

ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi

zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme

halinde alınacak cezalar.” hükmü, “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinde “a)

Bu Kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve malî özerkliğe

sahip Kamu İhale Kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas,

usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir.

…

b) Bu Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak Kurumun görev ve yetkileri

aşağıda sayılmıştır:

…

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

2) Bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün mevzuatı, standart

ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve uygulamayı

yönlendirmek.” hükmü,

Hizmet Tip Sözleşmesi’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’nci maddesinde

“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık

halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği

gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda

ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

anılan maddenin 16.1.1 numaralı alt maddesine ait 26 numaralı dip notta ise “Bu maddede,

aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere

oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin

niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci

maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece

feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden

yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az

on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan

kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında

ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki

şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde,

her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla

olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma

2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca

4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın

sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin

(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”

düzenlemesi,

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı

16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi

halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1

tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı

Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme

feshedilebilecektir. Ancak işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak

gerçekleştirilmemesi halinde, İdarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak suretiyle

sözleşme bedelinin 0,001 (binde bir) oranında cezai işlem uygulanır. Yüklenici tarafından işin

başında bulundurması gereken araçlardan her birini iş başında bulundurmaması halinde,

çalışmayan aracın ödemesi yapılmaz ve araç başına her bir gün için sözleşme bedelinin 0,001

(binde bir) oranında ceza uygulanır.

Yüklenicinin şartname ve sözleşme hükümlerinin herhangi birini yerine getirmemesi

halinde, aykırı her bir işlem için sözleşme bedelinin 0,001 (binde bir) oranında ceza

uygulanır.

Bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak 10 (on) defa tekrar etmesi durumunda

yukarıda belirtilen cezaların uygulanması ile birlikte 4735 sayılı Kanunun 20. maddesinin (b)

bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme fesh edilecektir hallerinde,

aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün

süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1

tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin

mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi

halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu

geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana

kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine

göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/014

: 53

: 07.04.2021

: 2021/UH.II-770

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi

yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari

şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde, ihale dokümanında;

isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan

teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgilerin bulunacağı, idari

şartnamede ihale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve

gecikme halinde alınacak cezalara yer verileceği hükme bağlanmıştır. Ayrıca anılan Kanun’da

Kamu İhale Kurumu’nun bu Kanuna ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununa ilişkin bütün

mevzuatı, standart ihale dokümanlarını ve tip sözleşmeleri hazırlamak, geliştirmek ve

uygulamayı yönlendirmek görevi de bulunmaktadır.

Bu çerçevede Kurum tarafından Tip Hizmet Sözleşmesi de hazırlanmış olup idarelerin

ihale dokümanını hazırlarken Kurum tarafından hazırlanan standart ihale dokümanı ve Tip

Sözleşmelerin esas alması gerekmektedir.

Yapılan incelemede idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin

Kurum tarafından yayımlanan Tip Sözleşme’ye aykırı olarak hazırlandığı anlaşılmaktadır.

Şöyle ki; Hizmet Tip Sözleşmesi’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’nci

maddesinin 16.1.1 numaralı alt maddesine ait 26 numaralı dipnotun 3’üncü bendi ihale

konusu iş için düzenlenmesi gereken bent olup söz konusu düzenlemede yer alan “(3) İşin

özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde

düzenlenecektir: