Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı
/
2021/67576-01/05/2021-30/04/2024 Tarihleri Arası 36 Ay 15 Adet Aracın Kiralanması
Bilgi
İKN
2021/67576
Başvuru Sahibi
Bartunç Tur. Taş. Oto. Eml. ve Kuyum. Tic. Ltd. Şti.
İdare
Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
01/05/2021-30/04/2024 Tarihleri Arası 36 Ay 15 Adet Aracın Kiralanması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
BAŞVURU SAHİBİ:
Bartunç Tur. Taş. Oto. Eml. ve Kuyum. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri Dairesi
Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/67576 İhale Kayıt Numaralı “01/05/2021-30/04/2024 Tarihleri Arası 36 Ay 15 Adet
Aracın Kiralanması” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri Dairesi
Başkanlığı tarafından 15.03.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “01/05/2021-
30/04/2024 Tarihleri Arası 36 Ay 15 Adet Aracın Kiralanması” ihalesine ilişkin olarak
Bartunç Tur. Taş. Oto. Eml. ve Kuyum. Tic. Ltd. Şti.nin 09.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 09.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
19.03.2021 tarih ve 14645 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.03.2021 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/523 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11.1.2’nci maddesi
hükmü uyarınca kesin teminatın vade tarihine yer verilmemiş olmasının mevzuata aykırı
olduğu,
2) Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12.1 ve 12.1.1’inci
maddelerinin Kanunda öngörülen şartlara aykırı düzenlendiği,
3) İdari Şartname’nin “Alt Yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde ihale konusu
hizmetin tamamı veya bir kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağının düzenlendiği, bu
doğrultuda alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmemesi nedeniyle ihale konusu işte
kullanılacak araçların tamamının özmal olması gerektiği sonucunu çıkartacağı ve bu hususun
rekabeti engelleyici bir unsur olduğu,
4) Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci
maddesinin hukuka ve Tip Sözleşmenin 26 numaralı dipnotunda yer alan hususlara aykırı
olarak düzenlendiği,
5) İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer alan düzenlemenin Tip Sözleşme’nin
29 numaralı dipnotuna aykırılık teşkil ettiği, ayrıca Teknik Şartname’nin 3.5 ve 7.2’nci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
maddelerinde yüklenici tarafından araçlarda HGS bulundurulacağı belirtilmekle beraber işin
yürütümü esnasında HGS dolum maliyetlerinin idarenin mi yoksa yüklenicinin mi
karşılayacağına dair herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı, bu hususun ihalede sağlıklı
teklif verilmesine engel teşkil edeceği,
6) Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı
19.1’inci maddesinin Kanunda öngörülen şartlara aykırı düzenlendiği,
7) Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar”
başlıklı 20’nci maddesinin Kanunda öngörülen şartlara aykırı düzenlendiği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci
maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite
Kamu İhale Kurumu yetkilidir.
32’nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla
süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin
uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat
mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından
belirlenir.
İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.”
hükmü,
Anılan Kanun’un “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme
ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla,
sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden
hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların;
a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının
onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve
kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı,
Yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal
Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci
maddesinde “…Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti
süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından
belirlenir…” hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 11’inci maddesine ilişkin 18 numaralı
dipnotta “(1) Kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi
öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenecektir.
(2) Kesin teminat mektubu dışındaki diğer değerlerden birinin kesin teminat olarak
verilmesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.” yazılacaktır.” açıklaması,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.
İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 01/05/2021-30/04/2024 tarihleri arası 36 ay 15 adet aracın kiralanması
b) Miktarı ve türü:
01/05/2021-30/04/2024 tarihleri arası 36 ay 15 adet aracın kiralanması
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu Mustafa Kemal Mahallesi,
2078. Sokak No:4 06510 Çankaya/ ANKARA
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci
maddesinde “11.1. Kesin teminat
11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve
yazıyla) kesin teminat vermiştir.
11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya
sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması
durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır…”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru konusu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde, kesin
teminat mektubu süresinin boş bırakıldığı ve bu şekilde herhangi bir süre belirlemesinin
yapılmadığı anlaşılmıştır.
Netice itibariyle, ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı'nın 11'inci maddesinde yer alan
kesin teminatın süresinin boş bırakıldığı görülmekle birlikte, idare tarafından belirlenecek söz
konusu tarihin sözleşmenin yürütülmesine yönelik idarece öngörülecek muhtemel asgari bir
süreye ilişkin olduğu, işin başlangıç ve bitiş sürelerinin Sözleşme Tasarısı'nda belirlendiği,
isteklilerin buna ilişkin süreleri öngörebileceği, ayrıca söz konusu eksikliğin sözleşmeye
davet yazısında da giderilebileceği hususları birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu tarihin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
Sözleşme Tasarısı'nın anılan maddesinde belirtilmemiş olmasının esasa etkili olmadığı ve
teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde
“Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan
miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre
hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler,
varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler
kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere
en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz
gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.”
düzenlemesi,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci
“
maddesinde 12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara
ilişkin bedel dahil)..........................................................’de21 ve Genel Şartnamenin hatalı,
kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve
şartlar çerçevesinde ödenecektir:……………………..22 ...” düzenlemesi,
Anılan Tip Sözleşme’nin 12’nci maddesine ilişkin 21 ve 22 numaralı dipnotlarda “21.
İdarenin bünyesinde bulunan ve ilgili mevzuatı gereği ödeme yapmaya yetkili kılınmış, ödeme
saymanlığı veya bu nitelikteki yetkili bir yer belirtilecektir.
22. Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı
Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar
çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması,
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde
“12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel
dahil) T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri
Dairesi Başkanlığınca ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükmü saklı
kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten
başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde
de ödeme yapılır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru konusu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinde, idarenin
bünyesinde ödeme yapmaya yetkili kılınmış birimin belirtildiği ve hakediş raporunun
yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka
bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının
düzenlendiği görülmüştür.
Yapılan tespitler neticesinde, başvuruya konu ihalede Tip Sözleşme Tasarısı’na uygun
şekilde Sözleşme Tasarısı’nın 12’nci maddesinde idarenin bünyesinde yer alan ödeme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
yapmaya yetkili kılınmış birimin belirtildiği ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş
ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesi uyarınca iddia konusu Sözleşme Tasarısı düzenlemesinde,
tahakkuk ve devamında ödeme için öngörülen sürelerin Genel Şartname’nin otuz gün
tahakkuk otuz gün ödeme süresine yönelik düzenlemesine de aykırı olmayacak şekilde
düzenlendiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Alt Yükleniciler” başlıklı 15’inci maddesinde
“İhale konusu işin özelliği nedeniyle ihtiyaç görülmesi halinde, ihale aşamasında
isteklilerden alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işleri belirtmeleri, sözleşme
imzalamadan önce de alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunmaları istenebilir. Ancak
bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu yüklenicinin
sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” hükmü,
İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1.İhale konusu
hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi'nin 4'üncü maddesinde alt yüklenici; idarenin onayıyla
sözleşme konusu işin nev'i itibarıyla bir kısmını yüklenici adına ve ona bağlı olarak
gerçekleştiren gerçek veya tüzel kişi olarak tanımlanmıştır.
İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde ihale konusu hizmetin tamamı veya bir
kısmının alt yüklenicilere yaptırılamayacağının düzenlendiği, araçların tamamının kendi malı
olmasına ilişkin bir düzenlemenin ise bulunmadığı, diğer yandan Teknik Şartname’nin
5.1’inci maddesinin (a) bendinde kiralanabilecek araçlara yönelik düzenlemelere yer verildiği
görülmüştür.
Yapılan tespitler neticesinde, alt yüklenicilik kavramı işin, yüklenici adına ve ona
bağlı olarak farklı bir gerçek veya tüzel kişi tarafından gerçekleştirilmesini ifade etmekte
olup, alt yüklenici çalıştırılmaması araçların tamamının yüklenicinin kendi malı olmasını
zorunlu kılmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci
maddesine ilişkin 26 numaralı dipnotta “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine
uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:
Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar
yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla
olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan
aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden
yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır...
3-İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki
şekilde düzenlenecektir:
İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her
bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla
olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma
2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca
4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır]
hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.”
açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı
ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin yüzde 1 tutarında ceza
kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi
halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.
16.1.2. 16.1.1’nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün
süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1’i
tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin
mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin
feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza
uygulanacaktır.
16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde,
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun’un 25’inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi
yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip
Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna
göre söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotun
birinci fıkrasında kısmi kabul öngörülmeyen, ikinci fıkrasında kısmi kabul öngörülen işlerde,
işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın ne şekilde düzenleneceği, işin niteliği
gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer
yaptırımlar belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada ise, işin tekrar eden
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı
ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oran
tutarında ceza kesileceği düzenlemesine yer verileceği belirtildikten sonra, bu aykırılıkların -
ikiden az olmamak üzere- kaç defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece
feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiği ifade edilmiştir. Ayrıca, sözleşmeye aykırılık
teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun belirtilmesine imkân
tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa
gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır. Anılan
Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde ise, 16.1.1’inci maddesinde yer verilen sözleşmeye
aykırılık oluşturan haller dışında, idarece ayrı bir aykırılık halinin öngörülmesi halinde bu
aykırılığın bu maddede belirtilebileceği düzenlenmiştir. Bu madde kapsamında belirtilen
aykırılıklara uygulanacak yaptırım için aykırılığın bir defa gerçekleşmesi yeterli olup, belli
bir aykırılık eşiği belirlemesine gerek bulunmamaktadır. 16.1.2’nci madde kapsamında
düzenlenen aykırılık hallerine ilişkin, en az 10 günlük ihtar çekildikten sonra aykırılığın
devam ettiği süre boyunca sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere belirlenen
oranda ceza kesilmesi gerektiği belirtilmiştir.
Yapılan tespitler neticesinde, başvuruya konu ihalede araçların işin başlangıcında
şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak teslim edilmesi ve yine şartname ve
sözleşme hükümleri kapsamında bakım-onarım veya meydana gelebilecek aksaklıkların
(kaza-arıza) giderilmesi sorumluluklarını yükleniciye yüklediği anlaşılmıştır. Teknik
Şartname’de yer alan düzenlemelerden işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki
işlerden olduğu değerlendirildiğinden, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde
yapılacak düzenlemenin 16.1.1’inci maddesinin üçüncü fıkrasındaki dipnota uygun şekilde
düzenlenmesi gerekirken birinci fıkrasındaki dipnota göre düzenlendiği belirlenmiştir. Bu
itibarla, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, işe ait
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde, ihaleye ait
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin, Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26
numaralı dipnotuna aykırı olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu
sonucuna varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Tip İdari Şartname’nin “Teklif
fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1.29
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir :30
25.3.1. ……………………………………………………………………………
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5.31”düzenlemesi,
Aynı Tip İdari Şartname’nin 25’inci maddesine bağlı 29 numaralı dipnotta “İdareler,
ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat
gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin,
isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.”
açıklaması,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “
25.1. KDV hariç her türlü vergi, resim, harç, ulaşım, bakım-onarım ve tüm araç sigorta
giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.”
düzenlemesi,
Aynı Şartname'nin "Fiyat farkı" başlıklı 46'ncı maddesinde “İhale konusu iş için
sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler
veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle
uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı
hesaplanacaktır.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı'nın "Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları" başlıklı 14'üncü
maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin
tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi
veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde
bulunamaz.
14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır.
Ancak mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı
verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate
alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır…"düzenlemesi,
“
Teknik Şartneme’nin Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde
“7.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü ulaşım,
sigorta, vergi, resim ve harç giderleri ile bu ve buna benzer giderlerin tamamı isteklilerce
teklif edilecek fiyata dahil olacaktır. 7.2. Araçlarda HGS etiketi (kartı) bulundurulacaktır.”
düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 3’üncü maddesinde
“…3.5.HGS (Hızlı geçiş sistemi) etiketi yüklenici tarafından temin edilecek ve tesliminde
üzerinde bulunacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemelerinden, İdari Şartname’nin 25’inci
maddesinin birinci fıkrasında ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden teklif fiyata
dahil olacakların belirtilmesi, diğer giderlere ise 25.3’üncü maddede yer verilmesi
gerekmektedir.
İdare tarafından İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde, vergi, resim, harç ve ulaşım
giderlerinin yanı sıra, “bakım-onarım ve tüm araç sigorta giderleri”nin de teklif fiyata dahil
olduğunun belirtildiği, söz konusu giderlere ilişkin 25.3’üncü maddede herhangi bir
düzenleme yapılmadığı, diğer yandan Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde teklif fiyata
dahil olan giderler kapsamında her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri ile bu
ve buna benzer giderlerin tamamının isteklilerce karşılanacağı ve ihale konusu işte
kullanılacak araçlarda HGS kartının bulundurulacağının düzenlendiği görülmüştür.
Başvuruya konu ihalede Tip İdari Şartname'ye aykırı şekilde ulaşım, vergi, resim ve
harç giderleri haricindeki giderlere de 25.1'inci maddede yer verildiği, bu kapsamda 25.1'inci
maddeye atıf yapan 25.2'nci madde uyarınca bu giderlere ilişkin olarak artış olması ya da
benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde yükleniciye bunlara ilişkin ödeme
yapılamayacağı sonucunun ortaya çıktığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle
yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan HGS dolum maliyetine yönelik iddiaya ilişkin olarak ise idare
tarafından sadece ihale konusu işte kullanılacak araçlarda HGS kartının olması gerektiğine
yönelik düzenleme yapıldığı ve söz konusu araçların kullanımı esnasında ortaya çıkacak HGS
dolum maliyetinin teklif fiyatına dahil olacak şekilde herhangi bir belirleme yapılmadığı, bu
itibarla isteklilerin tekliflerini hazırlama aşamasında söz konusu gider kalemini dikkate
almadan tekliflerini belirlemesine ilişkin bir tereddüt olmadığı anlaşılmış olup, başvuru
sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İlgili kayıtlar” başlıklı 34’üncü maddesinde
“İşyerinde, işin sözleşme ve eklerine ve iş programına uygun olarak yapılmasını temin ve
bunun kontrolü için idarenin sözleşmesinde belirlediği kayıtlar, yüklenici ile birlikte kontrol
teşkilatı tarafından tutulur. Yüklenici bu kayıtları ve ilgili belgeleri imzalamak zorundadır.
Bunlardan imzalı birer kopya yükleniciye verilir.
Yüklenici, bu belgeler ve defterleri imzalamış olmakla içindekileri ve yapılan
hesapların doğruluğunu kabul etmiş olur. Bu belgeleri imzalamaz veya ihtirazı kayıtla
imzalarsa karşı görüşlerini yazılı olarak bildirmesi için, kayıt ve belgelerin kendisine
gösterildiği tarihten başlamak üzere, on (10) gün süre verilir. Bu süre içinde karşı görüşlerini
yazı ile bildirmezse belgelerin ve defterlerin içinde kayıtlı hususları kabul ve imza etmiş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
sayılır ve bu durumu tespit eden bir tutanak düzenlenerek kayıtlara eklenir.
Sözleşme konusu iş, belli bir hizmetin dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs ) ifa
edilmesi suretiyle yapılan sürekli nitelikte bir iş ise, yukarıda sözü edilen kayıtlar bu dönemler
itibariyle tutulur ve kayıtlara itiraz da kayıtların tutulduğu sırada yapılır. Bu kayıtlarda işin
sözleşme ve eklerine uygun olarak yapılıp yapılmadığı, işlerdeki hata, kusur ve eksiklikler, kaç
kişinin çalıştığı ve hangi makine ve ekipmanın kullanıldığı ve kontrol teşkilatı tarafından
gerek görülen diğer hususlar belirtilir. Bu kayıt ve itirazlar hem hakediş ödemelerinde, hem
de sözleşmenin sona erdiği tarihte kabul komisyonu tarafından gerçekleştirilecek kabul
işlemlerinde esas alınır.” düzenlemesi,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin 19.1’inci
maddesine ilişkin 29 numaralı dipnotunda “İşin yürütülmesi sırasında Yüklenici ile birlikte
Kontrol Teşkilatı tarafından tutulması öngörülecek kayıt ve tutanaklar işin niteliğine göre
Genel Şartnamedeki usul ve esaslar çerçevesinde burada düzenlenecektir.” açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu
maddesinde “19.1.” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu
maddesinin boş bırakıldığı görülmüştür.
Yapılan tespitler neticesinde, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda yer verilen
maddesi uyarınca tutulacak kayıtların sözleşme tasarısında belirtilmesi gerekmekte ise de, işin
sözleşmeye uygun olarak yerine getirilip getirilmediğinin tespitine yönelik olarak tutulacak
kayıtların, işin ifası sırasında yüklenici ve idare tarafından belirlenebileceği, bu kayıtların esas
işlevinin yapılan işin sözleşmeye uygun olarak yapıldığının tespit ve tevsikine yönelik
olduğu, sözleşmenin ifası sürecinde ihale konusu işin niteliği, hakediş ödemelerinde esas
alınacak iş miktarı, ödenecek cezalar, ihale dokümanında belirtilen edimlerin yerine
getirilmesine ilişkin her bir unsurun ve hangi tutanakların tutulacağının sayılmamasının esasa
etkili bir aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
İhaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin
şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.
20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim
alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye
başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak
üzere T.C. Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu Mustafa Kemal Mahallesi, 2078. Sokak No: 4
06510 Çankaya/Ankara adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10
(on) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca
üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve
Kabul Yönetmeliği"ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule
elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 30 iş günü içinde yapılarak kesin hesap
raporu çıkarılır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807
Tip Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesine ilişkin 30 numaralı dipnotunda “…İhale
konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul
yapılmayacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması,
Tip Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde “20.2. Sözleşme konusu iş
tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması
için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili
kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere ......................................................
adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren .......... işgünü içinde teslim
alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri
yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, “Hizmet Alımları Muayene ve
Kabul Yönetmeliği” ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin
kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren …… iş günü içinde yapılarak kesin
hesap raporu çıkarılır.“ düzenlemesi yer almaktadır.
İhaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesi; kısmi kabul yapılmayacak ihale
konusu işte, sözleşme konusu iş tamamlandığında yüklenicinin, işin teslim alınarak kabul
işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile idareye başvuracağı, bunun
üzerine yapılan işin, her türlü masrafı yükleniciye ait olmak üzere idarenin belirtilen
adresinde ve başvuru yazısının idareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (on) iş günü içinde teslim
alınacağı, yüklenicinin işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen
yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumlu olacağı, teslim alınan
işin muayene ve kabul işlemlerinin "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde
teslim edildiği tarihten itibaren 30 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılacağı
şeklinde düzenlenmiştir.
Netice itibariyle, idarece yapılan iddia konusu Sözleşme Tasarısı düzenlemesinin, Tip
Sözleşme Tasarısı’nın ilgili düzenlemesine uygun şekilde tanzim edildiği anlaşılmış olup,
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/015
: 20
: 14.04.2021
: 2021/UH.II-807