Bilgi
İKN
2020/719840
Başvuru Sahibi
Ark Su İnşaat Proje Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Baytimur İnş. A.Ş. İş Ortaklığı
İdare
Devlet Su İşleri 23. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Kirazlıköprü Sulaması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
BAŞVURU SAHİBİ:
Ark Su İnşaat Proje Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Baytimur İnş. A.Ş. İş
Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri 23. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/719840 İhale Kayıt Numaralı “Kirazlıköprü Sulaması” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri 23. Bölge Müdürlüğü tarafından 29.01.2021 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “Kirazlıköprü Sulaması” ihalesine ilişkin olarak Ark Su İnşaat Proje
Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Baytimur İnş. A.Ş. İş Ortaklığının
17.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.03.2021 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 01.04.2021 tarih ve 17223 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
01.04.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/612 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağı
MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin % 51 ortağının İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş. olduğu, 4734
sayılı Kanun kapsamındaki ihalelerde şirketin % 51 hissesine sahip ortağına ait belgeyi iş
deneyimini tevsik edici belge olarak kullanan bir isteklinin teklifinin geçerli olabilmesi için
şirketin % 51 hissesine ait ortağın 4735 sayılı Kanun’a göre akdedilecek sözleşmelerin
yürütülmesi hususunda yönetime ve temsile yetkili olması ve bu yetkisini sözleşmenin sonuna
kadar ve teminat süresince muhafaza etmesi gerektiği, MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait
ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde şirketin % 51 ortağı İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin temsil
yetkisinin olmadığının görüleceği,
Ayrıca MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin % 51 hissesine sahip ortağı İlci İnş. San.
ve Tic. A.Ş.nin iflas aşamasında ve işleri mahkeme idaresi altında olan bir şirket olduğu,
anılan şirketin hukuki durumu nedeniyle de ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin
değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, yine İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin hukuki durumu
nedeniyle 4735 sayılı Kanun hükümlerine göre akdedilen sözleşmelerin yürütülmesinde
ihaleye katılan istekliyi/sözleşmenin tarafı firmayı temsil etmesi ve yönetmesinin hukuken
mümkün olmadığı,
İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı FİBEY İnş. San. Turz. Tic. A.Ş.
tarafından sunulan iş deneyim belgesinin alt yüklenicilik iş deneyim belgesi olduğu, alt
yüklenicilik iş deneyim belgesinin Yapım İşleri Benzer İş Tebliği anlamında işin bir bütün
olarak yapılmasını kapsamadığı, bu nedenle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında
taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında
denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin
tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en
az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili
deneyimi gösteren belgeler,
d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin
deneyimi gösteren belgeler,
e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son
onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla
ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla
ilgili deneyimi gösteren belgeler.
…
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım
ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda
gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim
suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler
tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge
sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir
yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre
yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili
olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi
zorunludur. Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında
dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde
kullanılamaz. Bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş
deneyim belgelerinin toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar
getirmeye Kurum yetkilidir. Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için
düzenlenen belgeler hariç yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden
sadece iş bitirme belgeleri, belge sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları
şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve
esasları belirlemeye Kurum yetkilidir. Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde
yurt dışında gerçekleştirilen işlerden alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin
ortak girişimdeki hissesi oranında geçici ve kesin teminat vermesi zorunludur.
Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato
ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir
durumda olan.
b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından
dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre
benzer bir durumda olan.
c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal
güvenlik prim borcu olan.
d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi
borcu olan.
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı
kararıyla hüküm giyen.
f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş
veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.
g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki
faaliyetten men edilmiş olan.
h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte
belge verdiği tespit edilen.
i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu
Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d)
bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu
kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak
sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname
sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik
eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale
dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11’inci maddesinde
“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları
adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.
c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli
kişiler.
d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.
e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve
ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.
f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim
kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip
olmadıkları anonim şirketler hariç).
İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine
katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti
ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile
bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.
İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş
olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları
şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.
Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları
gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit
edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek
ihale iptal edilir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde
aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle
veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde
bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek.
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi
veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla
teklif vermek.
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci
maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı;
belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı
tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit
edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe
girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.
Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi
izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazete’de yayımlanmak üzere
en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu
İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller
tutulur.
İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla
karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan
bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.” hükmü,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Anonim Şirket” başlıklı dördüncü kısmının
“Şirketin tescili ve ilanı” başlıklı 354’üncü maddesinde “(1) Şirket esas sözleşmesinin
tamamı, Gümrük ve Ticaret Bakanlığının izniyle kurulacak olan anonim şirketlerde izin
alınmasını, diğer şirketlerde 335 inci maddenin birinci fıkrası uyarınca şirketin kuruluşunu
izleyen otuz gün içinde şirketin merkezinin bulunduğu yer ticaret siciline tescil ve Türkiye
Ticaret Sicili Gazetesinde ilan olunur. Tescil ve ilan olunan esas sözleşmeye, aşağıda
sayılanlar dışında, 36 ncı maddenin birinci fıkrası hükmü uygulanmaz. Bu hususlar şunlardır:
a) Esas sözleşmenin tarihi.
b) Şirketin ticaret unvanı ve merkezi.
c) Şirketin, varsa süresi.
d) Şirketin sermayesi, ödenmesinin şekil ve şartları ile payların itibarî değerleri, varsa
imtiyazlar.
e) Pay senetlerinin türleri, hamiline veya nama yazılı oldukları.
f) Şirketin nasıl temsil olunacağı.
g) Yönetim kurulu üyeleriyle şirketi temsile yetkili kimselerin ad ve soyadları,
unvanları, yerleşme yerleri ve vatandaşlıkları.
…” hükmü,
Anılan Kanun’un yönetim kurulu üyelerinin sayısı ve niteliklerine ilişkin 359’uncu
maddesinin ikinci fıkrasında ““Bir tüzel kişi yönetim kuruluna üye seçildiği taktirde, tüzel
kişiyle birlikte, tüzel kişi adına, tüzel kişi tarafından belirlenen, sadece bir gerçek kişi tescil ve
ilan olunur; ayrıca, tescil ve ilanın yapılmış olduğu, şirketin internet sitesinde hemen
açıklanır. Tüzel kişi adına sadece, bu tescil edilmiş kişi toplantılara katılıp oy kullanabilir.”
hükmü,
Söz konusu Kanun’un temsil yetkisinin kapsam ve sınırına ilişkin 371’inci maddesinin
ikinci fıkrasında “Temsile yetkili olanların, üçüncü kişilerle, işletme konusu dışında yaptığı
işlemler de şirketi bağlar; meğerki, üçüncü kişinin, işlemin işletme konusu dışında
bulunduğunu bildiği veya durumun gereğinden, bilebilecek durumda bulunduğu ispat edilsin.
Şirket esas sözleşmesinin ilan edilmiş olması, bu hususun ispatı açısından, tek başına yeterli
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
delil değildir.” hükmü,
Bahsi geçen Kanun’un “Tescil ve ilan” başlıklı 373’üncü maddesinde “(1) Yönetim
kurulu, temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararının noterce
onaylanmış suretini, tescil ve ilan edilmek üzere ticaret siciline verir.
(2) Temsil yetkisinin ticaret sicilinde tescilinden sonra, ilgili kişilerin seçimine veya
atanmalarına ilişkin herhangi bir hukuki sakatlık, şirket tarafından üçüncü kişilere, ancak
sakatlığın bunlar tarafından bilindiğinin ispat edilmesi şartıyla ileri sürülebilir.” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü
maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki
tanımlar yanında; …
d) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki
deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme
belgesini, …” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde
“…(9)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması
halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu (yeminli mali müşavir ya da serbest
muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve
düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu
gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya
meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş
deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından
imzalanması gerekmektedir.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş
deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt
edilen;
a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”,
b) Devam eden işlerde; işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme
oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak
gerçekleştirilmesi halinde, “yüklenici iş durum belgesi”,
c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan
yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen
bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl
sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,
ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında
denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi”
veya “iş yönetme belgesi”,
d) (Değişik: RG-24/9/2013-28775; Değişik: RG-7/6/2014-29023) Devam eden işlerde;
işin, ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin
en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en
az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş
denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
olarak düzenlenir.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi”
başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama
Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle
birlikte ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin de başvuru veya teklif
kapsamında sunulması zorunludur.
11.2. Ortaklık durum belgesi veya ortaklık tespit belgesinin kimin tarafından
düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu
hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı
maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer
alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden
sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret
sicili müdürlükleri tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması,
Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken
belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye
katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
a) Mülga : RG: 25/1/2017-29959
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık
Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin
noter tasdikli imza sirküleri.
…
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin
yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve
sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların
korunduğunu gösteren belge.
…
7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;
7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde
yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından,
iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve
Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve
yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde bu ortak (h) ve
(ı) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler
dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin şirketler
topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin
(j) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, 6102 sayılı
Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili maddelerine göre, temsile yetkili kişiler ile bunların temsil
şekilleri ile temsil ve yönetime ilişkin değişikliklerin tescil ve ilanının zorunlu olduğu, 4734
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde
belirtilen iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilen belgelerin ihaleye katılımda iş
deneyim belgesini tevsik etme amacıyla kullanılabileceği, bu belge sahibi kişi veya
kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılabilmesinde en az bir
yıldır o tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve anılan Kanun’a göre
gerçekleştirilecek ihalelere ilişkin sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime
yetkili olması gerektiği, ayrıca bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna
kadar muhafaza edilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
İhale üzerinde bırakılan istekli MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.- Fibey İnş. San.
Turizm Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin teklif
kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;
“Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu
Gösterir Belge”de ortakların Abdullah İlci (%45) ve İlci İnşaat San. ve Tic. A.Ş. (%55),
yönetimdeki görevliler kısmında yönetim kurulu başkanı olarak Abdullah İlci bilgisinin yer
aldığı ve söz konusu belgede yer alan ticaret sicili bilgilerinin boş bırakıldığı,
MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan “25436-Y-KK-20-2” sayılı iş
deneyim belgesinde yüklenicinin ticaret unvanının “İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.” olduğu, yine
Ortaklık Tespit Belgesi’nin “iş deneyim belgesi kullanılacak ortağa ilişkin bilgiler” kısmında
İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş., “ortağın belgenin düzenlendiği tarihteki ortaklık hisse oranı”
kısmında “% 55” bilgilerinin yer aldığı, “ortağın temsil ve yönetime ilişkin bilgilerin yer
aldığı ticaret sicil gazetesi tarih ve sayısı” kısmının boş bırakıldığı ve söz konusu belgede
“Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve
soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl
boyunca MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip
olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit
edilmiştir.” ibaresinin yer aldığı, dolayısıyla Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve
Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile Ortaklık Tespit Belgesi’nde
yer alan yönetim ve temsile yetkili kişinin farklılık arz ettiği görülmüştür.
San. ve Tic. A.Ş.ye yönelik 24.05.2019 tarih ve 9836 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi ile
23.05.2016 tarih ve 9080 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin yer aldığı tespit edilmiştir.
23.05.2016 tarih ve 9080 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde, söz konusu
Gazete’de, şirket kuruluşunun tescil ve ilan edildiği, buna göre, kurucu ortağın Abdullah İlci
olduğu ve 100.000,00 TL değerinde ve 100000 paya karşılık gelen şirket sermayesinin
tümünün Abdullah İlci’ye ait olduğu, ilk yönetim kurulu üyesi ve başkanı olarak 3 yıllığına
Abdullah İlci’nin seçildiğinin anlaşıldığı,
24.05.2019 tarih ve 9836 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde, söz konusu
Gazete’de, 18.05.2019 tarihli ve 2019/02 sayılı Yönetim Kurulu kararı ile 18.05.2019 tarihli
Genel Kurul kararının tescile dayanak gösterildiği, Abdullah İlci’nin 18.05.2022 tarihine
kadar yönetim kurulu üyesi, ayrıca 1 yıl için de yönetim kurulu başkanı olarak seçildiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
Abdullah İlci’nin 18.05.2022 tarihine kadar şirketi münferiden temsile yetkili olduğu
hususlarının ve Genel Kurul İç Yönergesinin tescil ve ilan edildiği tespit edilmiştir.
Yukarıda yer verilen tespitler neticesinde, pilot ortak MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.
tarafından başvuruya konu ihalede iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan belgenin, anılan
şirkette %55 hisseye sahip ortak İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olduğu, her ne kadar sunulan
Ortaklık Tespit Belgesi’nde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi
sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme
tarihinden önceki bir yıl boyunca MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. nin kesintisiz olarak
yarıdan fazla hissesine sahip olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre
yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili
olan ortağı olduğu tespit edilmiştir.” ibaresinin yer aldığı görülse de, Tüzel Kişilerde Ortaklık
Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge’de yönetim
kurulu başkanı olarak Abdullah İlci bilgisinin yer aldığı, yine MSİ Enerji İnş. San. ve Tic.
A.Ş. ye yönelik tescil ve ilan edilen Ticaret Sicili Gazetelerinde de İlci İnş. San. ve Tic.
A.Ş.nin şirketi temsil ve yönetime yetkili olduğuna ilişkin bir bilginin bulunmadığı anlaşılmış
olup, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan ilgili maddelerine göre, temsile
yetkili kişiler ile bunların temsil şekilleri ile temsil ve yönetime ilişkin değişikliklerin tescil
ve ilanının zorunlu olduğu ve 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin, iş bitirme, iş
yönetme veya iş denetleme belgesi sahibi kişi veya kuruluşların kuracakları veya ortak
olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılabilmesinde en az bir yıldır o tüzel kişiliğin yarısından
fazla hissesine sahip olması ve anılan Kanun’a göre gerçekleştirilecek ihalelere ilişkin
sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiği, ayrıca bu
şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesinin zorunlu
olduğu hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, iş deneyim belgesi kullanılan tüzel kişiliğin
şirketin temsil ve yönetiminde yetkili olmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olduğu ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması
gerektiği sonucuna varılmıştır.
Ayrıca başvuru sahibinin “MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin % 51 hissesine sahip
ortağı İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin iflas aşamasında ve işleri mahkeme idaresi altında olan
bir şirket olduğu, anılan şirketin hukuki durumu nedeniyle de ihale üzerinde bırakılan
isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, yine İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin
hukuki durumu nedeniyle 4735 sayılı Kanun hükümlerine göre akdedilen sözleşmelerin
yürütülmesinde ihaleye katılan istekliyi/sözleşmenin tarafı firmayı temsil etmesi ve
yönetmesinin hukuken mümkün olmadığı” şeklindeki iddiasına ilişkin olarak yapılan
incelemede; ihale üzerinde bırakılan isteklinin pilot ortağı MSİ Enerji İnş. San. ve Tic.
A.Ş.nin % 55 hissesine sahip ortağı İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin hukuki durumuna ilişkin
başvuru sahibi isteklinin iddialarının doğru olduğu varsayılsa bile ortağa ilişkin bu durumun
yukarıda aktarılan mevzuat çerçevesinde teklifin değerlendirme dışı bırakılmasını
gerektirmediği, ancak ihalelere katılan isteklilerin söz konusu durumda olmaları halinde 4734
sayılı Kanun’un 10’uncu maddesi kapsamında ihale dışı bırakılacağı, bu itibarla başvuru
sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı,
Diğer taraftan ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı FİBEY İnş. San.
Turz. Tic. A.Ş. tarafından yukarıda aktarılan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
çerçevesinde, % 51 hissesine sahip ortağına ait iş yönetme belgesinin sunulduğu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
anlaşıldığından başvuru sahibinin özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesine yönelik
iddiasının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan isteklinin
teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata
uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesi
neticesinde Kurul çoğunluğunca, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme
dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden
düzeltici işlem belirlenmesine
gerçekleştirilmesi gerektiği gerekçesiyle “ ” karar verilmiştir.
Anılan kararda, pilot ortak MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından başvuruya
konu ihalede iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan belgenin, anılan şirkette %55 hisseye
sahip ortak İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olduğu, her ne kadar sunulan Ortaklık Tespit
Belgesi’nde “Başvuru sahibi tüzel kişiye ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda
adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl
boyunca MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. nin kesintisiz olarak yarıdan fazla hissesine sahip
olduğu ve bu sürede 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğu tespit
edilmiştir.” ibaresinin yer aldığı görülse de, Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve
Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge’de yönetim kurulu ı olarak
Abdullah İlci bilgisinin yer aldığı, yine MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. ye yönelik tescil ve
ilan edilen Ticaret Sicili Gazetelerinde de İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin şirketi temsil ve
yönetime yetkili olduğuna ilişkin bir bilginin bulunmadığı anlaşılmış olup, 6102 sayılı Türk
Ticaret Kanunu’nun yukarıda aktarılan ilgili maddelerine göre, temsile yetkili kişiler ile
bunların temsil şekilleri ile temsil ve yönetime ilişkin değişikliklerin tescil ve ilanının zorunlu
olduğu ve 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin, iş bitirme, iş yönetme veya iş
denetleme belgesi sahibi kişi veya kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel
kişilerin ihaleye katılabilmesinde en az bir yıldır o tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine
sahip olması ve anılan Kanun’a göre gerçekleştirilecek ihalelere ilişkin sözleşmenin
yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiği, ayrıca bu şartların her
ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesinin zorunlu olduğu
hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, iş deneyim belgesi kullanılan tüzel kişiliğin şirketin
temsil ve yönetiminde yetkili olmadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olduğu ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması
gerektiği ifade edilmektedir.
Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan istekli MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.-
Fibey İnş. San. Turizm Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı MSİ Enerji İnş. San. ve Tic.
A.Ş.nin teklif kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde, “Tüzel Kişilerde Ortaklık
Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge”de ortakların
Abdullah İlci (%45) ve İlci İnşaat San. ve Tic. A.Ş. (%55), yönetimdeki görevliler kısmında
yönetim kurulu ı olarak Abdullah İlci bilgisinin yer aldığı ve söz konusu belgede yer alan
ticaret sicili bilgilerinin boş bırakıldığı, MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan
iş deneyim belgesinde yüklenicinin ticaret unvanının “İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş.” olduğu, yine
Ortaklık Tespit Belgesi’nin “iş deneyim belgesi kullanılacak ortağa ilişkin bilgiler” kısmında
İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş., “ortağın belgenin düzenlendiği tarihteki ortaklık hisse oranı”
yapılan araştırmada MSİ Enerji İnş. San. ve Tic. A.Ş.ye yönelik 24.05.2019 tarih ve 9836
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
sayılı Ticaret Sicili Gazetesi ile 23.05.2016 tarih ve 9080 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin yer
aldığı, 23.05.2016 tarih ve 9080 sayılı Gazete’de, şirket kuruluşunun tescil ve ilan edildiği,
buna göre, kurucu ortağın Abdullah İlci olduğu ve 100.000,00 TL değerinde ve 100000 paya
karşılık gelen şirket sermayesinin tümünün Abdullah İlci’ye ait olduğu, ilk yönetim kurulu
üyesi ve ı olarak 3 yıllığına Abdullah İlci’nin seçildiğinin anlaşıldığı, 24.05.2019 tarih ve
9836 sayılıGazete’de, 18.05.2019 tarihli ve 2019/02 sayılı Yönetim Kurulu kararı ile
18.05.2019 tarihli Genel Kurul kararının tescile dayanak gösterildiği, Abdullah İlci’nin
18.05.2022 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi, ayrıca 1 yıl için de yönetim kurulu ı olarak
seçildiği, Abdullah İlci’nin 18.05.2022 tarihine kadar şirketi münferiden temsile yetkili
olduğu hususlarının ve Genel Kurul İç Yönergesinin tescil ve ilan edildiği görülmüştür.
Kurul çoğunluğunca verilen kararda, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması
gerektiği belirtilen isteklinin, teklifinin geçerli olduğuna ilişkin olarak, 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu, 7161 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde
Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ve
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen hususlarla birlikte,
değerlendirmeler neticesinde tespit edilen hususlar aşağıda belirtilmiştir.
Bilindiği üzere; İhale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin
belirlenmesinde de 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu genel çerçeveyi belirlemiştir. Kanun hem
ekonomik ve mali yeterlilik hem de mesleki ve teknik yeterlilik alanında standartlar
belirlemektedir. Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlığını taşıyan 10’uncu
maddesinde ekonomik, mali, teknik, mesleki yeterlilik konusunda hangi bilgi ve belgelerin
istenileceğini de düzenlemiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununda isteklilerden ihale konusu iş veya benzer işe
yönelik iş deneyim belgeleri talep edilmektedir. Mal ve hizmet alım ihale türlerinin fazlalığı
ile birlikte genel düzenleyici bir işlemle yapım işleri ihalelerinde, ihale konusu işle benzer iş
profesyonel ve teknik bir
niteliğindeki işler bir cetvel ile sınıflandırılmış böylece en başta
sınıflandırma yapılarak tüm ihalelerde uygulamada istikrar, eşgüdüm ve eşitlik sağlanarak isteklilerin
seçiminde keyfilik önlenmeye çalışılmıştır.
Yapım işlerinde, ihale konusu iş veya benzer işe yönelik iş deneyim belgeleri isteklilerin bu
konularda yeterliliğini, tecrübelerini, iş bitirme yeteneklerini tevsik eden belgeler niteliğindedir. İş
deneyim belgeleri genel olarak, Yüklenici-İş Bitirme, Yüklenici-İş Durum, Alt Yüklenici-İş Bitirme,
İş Denetleme, İş Yönetme ve Mezuniyet Belgesi olarak sınıflandırılmıştır.
Yukarıda sayılan belgelerden Yüklenici-İş Bitirme, Yüklenici-İş Durum ve Alt Yüklenici-İş
Bitirme belgeleri gerçek ve tüzel kişilere, İş Denetleme, İş Yönetme ve Mezuniyet Belgesi ise sadece
gerçek kişilere düzenlenmekte ve kullanılmasına müsaade edilmektedir.
Söz konusu gerçek kişilerce sahip olunan iş deneyim belgelerinin (İş Bitirme, İş denetleme, İş
Yönetme ve mezuniyet belgesi) hangi şartlar altında ve nasıl kullanılacağı hususu ise yukarıda da
ifade edildiği üzere 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’ uncu maddesinde belirtilmiştir.
Kamu İhale Kanununun 10’uncu maddesinde; İş bitirme, yönetim veya denetim
suretiyle elde edilecek belgelerin kullanılması için sadece bu belge sahiplerinin kuracakları
veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip olması yeterli iken 17/01/2019 tarihinde resmi gazetede
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
yayınlanan 7161 sayılı kanunun 30. Maddesinde yapılan değişiklik ile belge sahiplerinin bu
Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve
yönetime yetkili olması şartı getirilmiştir.
7161 sayılı kanunun 30. Maddesinin gerekçesi incelendiğinde;
“Maddeyle ……….. Tüzel kişinin ortağına ait belgelerin kullanabilme şartlarına
belge
ilişkin uygulamada ortaya çıkan ve rekabet ortamını bozan sonuçların kaldırılması ve
sahiplerinin sorumlu olarak tecrübe ve birikimlerini doğrudan tüzel kişiye ve ihale konusu
işe yansıtmasını sağlamak amacıyla belgesi kullanılan ortağın
tüzel kişiliği temsile ve
yönetime yetkili olması şartı getirilmektedir. …………...” hususlarına yer verilmiş olup,
kanun değişikliğinin asıl amacının belge sahibinin ihale konusu iş ile ilgili tecrübe,
deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğini sahaya doğrudan yansıtabilmesi, işin fen ve
sanat kurallarına uygun bir şekilde yapılmasını sağlayabilmesi ve bunu yaparken de
temsile ve yönetime (yani ekonomik olarak yükümlülüğe girmek.. ) yetkili olmak
suretiyle sorumluk yüklenmesi amaçlanmış
ve 10’unca maddeye aşağıdaki gibi son şekli
verilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’ uncu maddesi;
“…
yapım ve
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden,
yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek
kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle
elde edilecek belgeler
, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından
kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin
kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak
ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu
şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur.
Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır.
Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz Bir
sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş deneyim belgelerinin
toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar getirmeye Kurum yetkilidir.
Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler hariç yurt
dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme belgeleri, belge
sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları şirketler topluluğu veya benzeri
ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin, şirketler topluluğu veya benzeri
ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir.
Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde yurt dışında gerçekleştirilen işlerden
alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin ortak girişimdeki hissesi oranında geçici
ve kesin teminat vermesi zorunludur.” şeklindedir.
Kanunun 10’uncu maddesinin nasıl uygulanması gerektiği hususu ise Yapım İşleri
İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinde ifade edilmiştir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinin 9. Bendinde ise bu
husus, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması
halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya da serbest
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve
düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu
gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya
meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından
deneyim belgesini kullanan
imzalanması gerekmektedir.
” şeklinde ifade edilmiştir. (Tüzel kişinin temsilcisinden
bahsedilirken belge sahibinin kendisinden bahsedilmektedir.)
Söz konusu en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması
hususu ile ilgili olarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki standart formu olarak
Ortaklık Tespit Belgesi KİK031.1/Y numaralı Standart Form ikame edilmiş, isteklilerce bu
formun düzenlenerek teklifleri ile birlikte sunmaları istenmiştir.
Bilahare;
Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, hususu teminat süresi sonuna kadar muhafaza
edilmemesi halinde ise söz konusu işin Genel Hükümlere göre tasfiye edileceği de
bilinmektedir.
Kanun Koyucu tarafından yapılan bu düzenlemelerin esasının belge sahiplerinin
edinmiş olduğu, ihale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin işin
yürütülmesi sırasında ortaya konulması olduğu, bununda belge sahibinin %50 den fazla ortak
olması ve daha sonrada yine belge sahibinin temsil ve yönetimde bulunma zorunluluğu
getirilerek sağlandığı görülmektedir.
Belge sahibi tüzel kişilerin yönetim ve temsile ihale konusu iş ile ilgili hiçbir tecrübe,
deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğin bulunmayan gerçek kişileri belirlemeleri ve bu gerçek
kişilerin teminat süresince değişmesi halinde belge sahibi gerçek kişilere uygulanan
yaptırımlar belge sahibi tüzel kişilere uygulanamayacaktır.
Diğer taraftan Temsil ve Yönetimin Anonim veya Limited Şirketlerde nasıl yapılacağı
hususu ise 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununda belirtilmiştir.
Türk Ticaret Kanunun’ da anonim şirketlerde yönetim kurulu, limited şirketlerde ise
şirket müdürü/müdürler kurulunun yapısına, görev ve yetkilerine ait düzenlemeler, anonim
şirketler ile ilgili Yönetimin devri başlıklı 367.maddesi ile Temsil yetkisi başlıklı 370 ve 371
maddelerinde, limited şirketler ile ilgili Yönetim ve temsil, başlığı altında 623- 624 ve 625
maddeleri ile Temsil yetkisinin kapsamı, sınırlandırılması başlıklı bölümde yer alan 629-630-
631 ve 632 maddelerinde düzenlendiği görülmektedir
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun “Yönetimin Devri” Başlıklı 367 nci maddesinde;
“(1) Yönetim kurulu esas sözleşmeye konulacak bir hükümle, düzenleyeceği bir iç
yönergeye göre, yönetimi, kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim kurulu üyesine veya
üçüncü kişiye devretmeye yetkili kılınabilir. ... (2) Yönetim, devredilmediği takdirde, yönetim
kurulunun tüm üyelerine aittir.” hükmü,
Anılan Kanunun “Temsil Yetkisi” başlıklı 370 inci maddesinde;
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2021/016
: 24
: 21.04.2021
: 2021/UY.I-846
“ (1) Esas sözleşmede aksi öngörülmemiş veya yönetim kurulu tek kişiden oluşmuyorsa
temsil yetkisi çift imza ile kullanılmak üzere yönetim kuruluna aittir. (2) Yönetim kurulu,
temsil yetkisini bir veya daha fazla murahhas üyeye veya müdür olarak üçüncü kişilere
devredebilir” hükmü yer almaktadır.
Buradan da anlaşılacağı üzere Anonim Şirketin yönetimi esas sözleşmeye konulacak
bir hükümle, yönetim kurulunun, yönetimi kısmen veya tamamen bir veya birkaç yönetim
kurulu üyesine veya üçüncü kişiye devretmeye yetkili kılınabildiği, devredilmediği takdirde
ise, yönetimin tüm üyelere ait olduğu, temsil yetkisinin çift imza ile yönetim kuruluna ait
olduğu, yönetim kurulunun temsil yetkisini bir veya birden fazla murahhas üyeye veya müdür
olarak üçüncü kişilere devredebileceği anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesinin ilgili fıkrasının ilk cümlesinde
belirtilen “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden,
yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle
alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya
denetim suretiyle elde edilecek belgeler,..” ifadesi ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (9) bendinde belirtilen “……meslek mensubu tarafından
düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması
gerekmektedir”
ifadesinden anlaşılacağı üzere, belge sahibinin gerçek kişi, iş deneyim
belgesini kullananın ise tüzel kişi olduğu açık bir şekilde anlaşılmakta olup, belge sahibi tüzel
kişi ortağın nasıl ve kim tarafından temsil edileceğine dair bir düzenlemede bulunmamaktadır.
Bu itibarla; Türk Ticaret Kanununda konuya ilişkin hususlar, 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunun 10’uncu maddesinde belirtilen hususlar, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama
“….iş deneyim belgesini kullanan
Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (9) bendinde belirtilen
tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir
”
ifadesi ile belge sahibini gerçek kişi iş deneyim belgesini kullananın ise tüzel kişi olması
gerektiği açık bir şekilde belirtildiği kanaati ile uyuşmazlığa konu ihalede yukarıda yapılan
tespit ve değerlendirmeler doğrultusunda, idarece başvuru sahibinin teklifinin 4734 sayılı
Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesi genişletilmek suretiyle değerlendirme dışı bırakılması
işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
itirazen şikayet başvurusunun
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “
reddine”
düzeltici işlem belirlenmesine”
karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “
ilişkin karara katılmıyorum.