2021/UY.II-1576 - Kamu İhale Kararı - Osmangazi Belediyesi Sınırlarında Muhtelif Mahallelerin Cadde ve Sokaklarında Bitümlü Sıcak Karışım Asfalt Kaplama ve Yama Yapılması İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

BAŞVURU SAHİBİ:

Şark Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Osmangazi Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/324955 İhale Kayıt Numaralı “Osmangazi Belediyesi Sınırlarında Muhtelif

Mahallelerin Cadde ve Sokaklarında Bitümlü Sıcak Karışım Asfalt Kaplama ve Yama

Yapılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Osmangazi Belediye Başkanlığı tarafından 14.07.2021 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “Osmangazi Belediyesi Sınırlarında Muhtelif Mahallelerin Cadde ve

Sokaklarında Bitümlü Sıcak Karışım Asfalt Kaplama ve Yama Yapılması İşi” ihalesine ilişkin

olarak Şark Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 08.07.2021

tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması

üzerine, başvuru sahibince 28.07.2021 tarih ve 33682 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

28.07.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1272 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Başvuru konusu ihalede YAMBİS'te kayıtlı ve aktif durumda olunduğunu gösteren

belgenin istenmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

2) İhalede kısmi teklif verilmesine imkan tanınmaması nedeniyle yeterlik kriterlerinin

yükseldiği, ihaleye katılabilecek istekli sayısını düşürdüğü,

3) İhale konusu işte kullanılacak araç, gereçlere ve bunların teknik özelliklerine

Teknik Şartname'de yer verilmemesinin ve bazı araçlarda model belirtilmemesinin mevzuata

aykırı olduğu,

4) İhale dokümanında hangi işten ne kadar yapılacağının belirtilmemiş olması

nedeniyle teklif fiyatının sağlıklı oluşturulamadığı,

5) Sözleşme Tasarısı'nın 23'üncü maddesinde yer alan teknik personel listesinde "iş

sağlığı ve güvenliği uzman mühendis"e yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

6) Kazıdan çıkan çöp, moloz, harfiyatın atılmasına/dökülmesine ilişkin masrafların

kim tarafından karşılanacağının belirsiz olduğu, bu durumun teklif bedelinin sağlıklı

oluşturulmasına engel nitelikte olduğu,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

7) Sözleşme Tasarısı’nın 25’inci maddesinde; işin süresinde bitirilmemesi halinde

gecikilen her gün için sözleşme bedelinin on binde 3’ü oranında gecikme cezası uygulanacağı

yönünde düzenlemeye yer verildiği, 9’uncu maddesinde ise işin 1000 gün içinde

tamamlanacağı, bu sürenin hesaplanmasında havanın fen noktasından çalışmaya uygun

olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate alındığından, bu nedenlerle ayrıca süre uzatımı

verilmeyeceği, havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günlerin 20.11 - 05.04

tarihleri arasındaki 409 günü kapsadığı ancak, işin bitiminde bu dönemin dikkate

alınmayacağı ve idarenin yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi tamamlaması için bu

dönemde çalışmasını isteyebileceği yönünde düzenleme yapıldığı, Tip Şartname’nin 8’inci

maddesinde 409 günlük süre için ceza kesilemeyeceğinin belirtildiği, zira Tip Şartname’nin

8’inci maddesinde “geçen takvim günü” için ceza kesileceğinin belirlendiği, takvim gününün

çalışılmayan süreleri de kapsadığının açık olduğu, Yüksek Fen Kurulu’nun aksi yönde

kararının bulunduğu, Sayıştay Temyiz Kurulu’nun ise havanın fen noktasından çalışmaya

uygun olmayan günleri için de ceza kesilmesine karar verdiği,

8) İhalede kısmi teklif verilmesine imkan tanınmaması nedeniyle yeterlik kriterlerinin

yükseldiği, ihaleye katılabilecek istekli sayısını düşürdüğü, bu durumun Kanun'un 5'inci

maddesine aykırı olduğu,

9) Sözleşme Tasarısı'nda işin süresi 1000 gün olarak belirtilmesine rağmen, teminat

süresinin 12 ay olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu

10) Sınır değer hesabında kullanılacak N katsayısının 1,00 olması gerektiği halde 1,20

olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

11) Sözleşme Tasarısı'nda belirtilen makine ve ekipmanlardan asfalt plenti için

120ton/saat kapasite belirlendiği, ihale konusu işte ihtiyaç duyulan asfalt miktarının 242.209

ton olduğu, plentin kapasitesinin ise 960.000 ton olduğu, üretim kapasitesinin ise 960.000 ton

olduğu, üretim kapasitesinin ihtiyaç duyulan asfalt miktarının 3 katından fazla olduğu, bu

durumun rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

12) İhale konusu işte kullanılacak araç, gereçlere ve bunların teknik özelliklerine

Teknik Şartname'de yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

13) Teknik Şartname'nin 7.1.3.12.1'inci maddesinde yapılan düzenleme ile yama

işlemleri sonucu çıkan harfiyat ve molozların ruhsatlı döküm sahalarına nakli ve döküm

bedelleri için yükleniciye ayrı bir bedel ödenmemesinin, maliyeti önceden belirlenmesi

mümkün olmayan giderin istekli tarafından karşılanacağı anlamına geldiği, bu düzenlemenin

mevzuata aykırı olduğu,

14) İdari Şartnamenin 25.1 ve 45,3'üncü maddesinde yer alan düzenlemelerin fiyat

farkı bakımından çelişkili olduğu,

15) Teknik Şartname'nin 7.18'inci maddesinde kontrol teşkilatının kullanımı için

istenen binek araçlar ve ekipmana ait giderler için herhangi bir ödeme yapılmamasının

mevzuata aykırı olduğu,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

16) Teknik Şartname'nin 7.18'inci maddesinde kontrol teşkilatının kullanımı için

istenen binek araçların yakıt tipi belirtilmediğinden teklif fiyatı oluşturulamadığı iddialarına

yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari

şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında;

isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan

teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi

zorunludur:

…

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının

hazırlanması” başlıklı 14’üncü maddesinde “… (2) İdare tarafından ihale ve/veya ön yeterlik

dokümanının hazırlanmasında, bu Yönetmelik ekinde yer alan; tip şartnameler, standart

formlar, tip sözleşme, Yapım İşleri Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer

mevzuat esas alınır.” hükmü,

“İdari şartname” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne

ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini

hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre

4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer

mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamelerde düzenlenmeyen ve işin özelliğine göre

düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat

hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar”

bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “… (2)

Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak

kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya

da davet yazısında belirtilmesi zorunludur …” hükmü,

“Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili

olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “ … (4) İhale konusu işin yerine

getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen

sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin

hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her

birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yapı müteahhitliği yetki belgesi numarası” başlıklı

53.4’üncü maddesinde “53.4.1. İdarelerce, mevzuatı gereği yapı ruhsatı alınması gereken

yapım işlerinin ihalelerinde, ön yeterlik veya idari şartnamenin katılım ve yeterlik kriterlerine

ilişkin maddesinin “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili

mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin” istenilmesine

ilişkin bendinde, “yapı müteahhitliği yetki belgesi numarası”na yer verilmesi gerekmektedir.

53.4.2. Bu durumda, aday veya isteklilerin son başvuru veya ihale tarihi itibariyle

ilgili mevzuatı uyarınca yapı müteahhitliği yetki belgesi numarası almış, Yapı Müteahhitliği

Bilişim Sistemine (YAMBİS) kayıtlı ve kayıtlarının aktif durumda (belge numaralarının iptal

edilmemiş) olması şartı aranacak olup, ilgili mevzuatında tanımlanan yetki belge grubu ve

diğer hususlar yönüyle değerlendirme yapılmayacaktır.

53.4.3. İdarece;

a) Son başvuru veya ihale tarihi itibariyle tüm aday veya isteklilerin,

b) İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ekonomik açıdan en avantajlı

teklif ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin,

c) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte ihale üzerinde kalan isteklinin,

YAMBİS’e kayıtlı olduklarının ve kayıtlarının aktif durumda olduğunun EKAP

üzerinden veya https://yambis.csb.gov.tr internet adresinden teyit edilerek, buna ilişkin

belgelerin ihale işlem dosyasında saklanması gerekmektedir.” açıklaması,

Planlı Alanlar İmar Yönetmeliği’nin “Yapı ruhsatı gerekmeyen inşai faaliyetler”

başlıklı 59’uncu maddesinde “(1) Basit tamir ve tadiller, balkonlarda yapılan açılır kapanır

katlanır cam panel uygulamaları, korkuluk, pergola, çardak/kameriye ve benzerlerinin yapımı

ile bölme duvar, bahçe duvarı, duvar kaplamaları, baca, saçak, çatı ve benzeri elemanların

tamiri ve pencere değişimi ruhsata tabi değildir.

(2) Taşıyıcı sistemi etkilememek ve 634 sayılı Kanun uyarınca muvafakat alınmak

kaydıyla; binalarda enerji kimlik belgesi sınıfı en az "C" olacak şekilde mesleki yeterlilik

sertifikalı uygulayıcılar tarafından yapılacak ısı yalıtımı uygulamaları ile binanın kendi

ihtiyacı için yapılacak güneş kaynaklı yenilenebilir enerji sistemleri ruhsata tabi değildir.

Bunlara ait uygulama projelerinin hazırlanması ve fenni mesuliyetin üstlenildiğine dair

taahhütname ile birlikte ilgili idareye sunulması, binanın projesindeki mimari görünüşlere

bağlı kalınması ve idaresinden izin alınması zorunludur.

(3) Yapı ruhsatı başvurusu yapılan bir parselde, mimari projenin ilgili idaresince

onaylanmasını müteakip, fenni mesul ve iş güvenliği sorumluluğunun üstlenilmesi,

uygulamaların şantiye şefi tarafından yürütülmesi, yapı sahibi ve müteahhidi tarafından yapı

ruhsatı alınmadan yapının inşasına başlamayacağına dair noter taahhütnamesi verilmesi

kaydıyla, ruhsatı veren idarenin uygun görüşü ile kazı izni verilebilir. Bu iznin verilebilmesi

için sorumluluğun üstlenildiğine dair hususun da fenni mesul ve şantiye şefi taahhütname ve

sözleşmelerinde yer alması zorunludur. Ancak, kazı sahasında kazık, palplanş, istinat duvarı

ve benzeri uygulamaların olması durumunda, bu yapıların projelerinin onaylanması ve

ruhsatlandırılması zorunludur.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle

İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için

gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (i) bendinin

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

düzenlenmesine yönelik 9 numaralı dipnotta “İhale konusu işin yerine getirilmesi için

alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat

vb. belgeler, bu bentte sayılacak, aksi halde “i) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.”

açıklaması,

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu

işin

“İhale konusu işin

a) Adı:Osmangazi Belediyesi sınırlarında muhtelif mahallelerin cadde ve sokaklarında

bitümlü sıcak karışım asfalt kaplama ve yama yapılması işi

…

c) Miktarı (fiziki) ve türü: 80000 ton Asfalt bet. aşınma ile yama, 149875,88 ton asfalt

bet. aşınma ile kaplama, 20000 ton Asfalt bet. Binder ile kaplama, 45000 ton temel, 55000

ton Alt temel, 70000 ton Plent Miks temel vb. imalatları ile kaplama ve yama yapılması işi.

…

ç) Yapılacağı yer: Osmangazi İlçesi.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan

belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

i) Bu bent boş bırakılmıştır …” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; ihale dokümanının isteklilere talimatları

da içeren idari şartnamelerden, yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler,

sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgilerden oluştuğu, idareler tarafından ihale

dokümanının hazırlanmasında, şikâyete konu ihale için Yapım İşleri İhaleleri Uygulama

Yönetmeliği’nin ekinde yer alan; tip şartnameler, standart formlar, tip sözleşme, Yapım İşleri

Genel Şartnamesi ve Kurum tarafından yayımlanan diğer mevzuatın esas alınması gerektiği,

idarelerce yeterlik değerlendirmesinde kullanılacak olan bilgi veya belgelerin ise ihale

dokümanında ve ihale ilanında belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda, idarelerce, mevzuatı gereği yapı ruhsatı alınması gereken yapım

işlerinin ihalelerinde, İdari Şartname’nin katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin maddesinin

“İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için

özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin” istenilmesine ilişkin bendinde, “yapı

müteahhitliği yetki belgesi numarası”na yer verilmesi gerektiği, ihale dokümanında bu yönde

düzenleme bulunması durumunda isteklilerin ihale tarihi itibariyle ilgili mevzuatı uyarınca

yapı müteahhitliği yetki belgesi numarası almış, Yapı Müteahhitliği Bilişim Sistemine

(YAMBİS) kayıtlı ve kayıtlarının aktif durumda (belge numaralarının iptal edilmemiş) olması

şartının aranacağı, ilgili mevzuatında tanımlanan yetki belge grubu ve diğer hususlar yönüyle

değerlendirme yapılmayacağı, idarelerce Kamu İhale Genel Tebliği’nin 53.4.3’üncü

maddesinde belirtilen zamanlarda, anılan Tebliğ’in söz konusu maddesinde belirtilen

ilgililerin YAMBİS’e kayıtlı olduklarının ve kayıtlarının aktif durumda olduğunun EKAP

üzerinden veya “https://yambis.csb.gov.tr” internet adresinden teyit edileceği ve buna ilişkin

belgelerin ihale işlem dosyasında saklanması gerektiği anlaşılmaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

İhale dokümanının incelenmesinden, her ne kadar ihale kapsamında yapı ruhsatı

gerektiren işlerin olabileceği anlaşılsa da, yapı müteahhitliği yetki belgesinin başvuruya konu

ihalede yeterlik kriteri olarak düzenlenmemesinin ihaleye katılımı engellemediği ve

isteklilerce teklif fiyatlarının sağlıklı şekilde oluşturulmasını engeller nitelikte olmadığı

değerlendirildiğinden başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna

varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci ve 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının 9’uncu maddesinde “Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.”

düzenlemesi yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı

6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya

eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden

itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan

ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci

fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya

son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare

tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on

gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)

Süreler;

İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümlerinden şikâyet başvurusunun ihale sürecindeki işlem veya

eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya

farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21’inci maddenin (b) ve (c)

bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde yapılacağı, ihale

dokümanının ilana yansıyan hükümleri ile ilgili başvurularda sürenin ilk ilan tarihinden

itibaren başlayacağı anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’de yer alan ihalede işin tamamı için teklif alınacağı ile ilgili iddianın,

ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine ilişkin olduğu, ilana yansıyan hususlarla ilgili

olarak şikâyet başvurularında sürenin ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı,

şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin ilan tarihi (14.06.2021) olduğu,

bu tarihi tarihini izleyen 10 gün içinde en geç 24.06.2021 tarihinde idareye şikâyet

başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 08.07.2021 tarihinde şikâyet

başvurusunda bulunulduğu, ilana yansıyan hususlara yönelik şikâyet başvuru süresinin sona

erdiği, dolayısıyla başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği

sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü ve 12’inci iddiasına ilişkin olarak:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

4734 sayılı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal

veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik

şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım

işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi

tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre

hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale

dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,

verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar

içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer

ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 41’inci maddesinin birinci fıkrasında “İhale konusu işin

yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer

ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu tesis, makine,

teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez.” hükmü,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar”

başlıklı 19’uncu maddesinin birinci fıkrasında “Sözleşmenin imzalanmasından sonra

yüklenici, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması

için gerekli her türlü makine, araç ve yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi ve

işçileri temin etmek ve ihzaratla ilgili tedbirleri almak zorundadır.” düzenlemesi yer

almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat

ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde; “23.4. Yüklenici, işe başlama

tarihinden itibaren aşağıda cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitesi belirtilen makine, teçhizat ve

ekipmanı iş programına uygun olarak iş yerinde bulundurmak zorundadır.

Cinsi

Adedi

Damperli Kamyon

Lastik tekerlekli yükleyici

Distribütör

12

2

1

Asfalt finişeri (300 Ton/saat)duyargalı

Demir bandajlı Asfalt silindiri (8-12 Ton)

Lastik tekerlekli Asfalt silindiri (8-12 Ton)

Demir bandajlı Vibrasyonlu Silindir (6-10 Ton)

Lastik tekerlekli Asfalt silindiri (1,5 Ton)

Binek Araç (min 1600 cc, 130 hp)

Binek Araç (min 1300 cc, 90 hp)

Pick-up (4WD,min 2000 cc)

Kantar (50 Ton)

2

3

1

4

1

Konkasör (110’luk)

Greyder (80-150 Hp)

Asfalt kazıma makinesi (400 Hp)

Nivo (komple)

1

Lastik Tekerlekli Ekskavatör

2

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

Kompaktör

3

Asfalt Kesme Makinesi

Vakumlu Yol Süpürgesi

3

1

Asfalt Plenti (min120 Ton/Saat kapasiteli)

1” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kontrol Mühendisi ve Teknik Personel İçin Taşıt ve Ekipman”

başlıklı 7.18’nci maddesinde 4 adet binek otomobil (minimum1300 cc, 90 hp) , 1 adet binek

otomobil (minimum 1600 cc, 130 hp), 1 adet 4x4 (4WD) Pick-up (minimum 2000 cc), 5 adet

tablet ve 1 adet kameralı drone için model belirtildiği görülmektedir.

Başvuru konusu ihalenin 80000 ton Asfalt beton aşınma ile yama, 149875,88 ton

asfalt beton aşınma ile kaplama, 20000 ton Asfalt beton binder ile kaplama, 45000 ton temel,

55000 ton Alt temel, 70000 ton Plent Miks temel vb. imalatları ile kaplama ve yama

yapılması işine ilişkin olduğu, işin Osmangazi ilçesi içerisinde gerçekleştirileceği, işin

süresinin 1000 (Bin) takvim günü olduğu görülmektedir.

Yapılan incelemede ihale konusu işte çalıştırılacak olan makine ekipman listesine

Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde yer verildiği görülmektedir. Sözleşme

Tasarısı’nda belirlenen makine ekipmanın Teknik Şartname’de tekraren sayılmasının anlamlı

olmadığı, başka bir anlatımla makine ekipman listesine Teknik Şartname’de yer

verilmemesinin mevzuata aykırılık içermediği, ihale dokümanının bir bütün olduğu göz

önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı

sonucuna ulaşılmaktadır.

Bazı araçlarda model belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu yönündeki iddia

bakımından; ihale konusu işin belli bölgelerde asfalt kazılması, yama yapılması ve asfalt

dökümü işi olduğu, ihale konusu işte kullanılacak makine, ekipman ve araçların tamamı için

model şartı getirilmemesinin katılımı kısıtlayıcı olmadığı bu itibarla başvuru sahibinin, bazı

araçlar için model belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu yönündeki iddiasının yerinde

olmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait ihale ilanının 9’uncu maddesinde isteklilerin tekliflerini,

her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı

sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat şeklinde verileceği düzenlenmiştir.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalede, idarece hazırlanan birim

fiyat teklif cetvelinde sırasıyla her bir iş kaleminin “İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması”,

“Ölçü Birimi” ve “Miktarı” sütunlarına yer verildiği, dolayısıyla hangi iş kaleminden ne kadar

gerçekleştirileceği hususunun açık olduğu görülmekte, teklif fiyatlarının idarece hazırlanan

birim fiyat teklif cetveli esas alınarak oluşturulması gerektiği anlaşılmaktadır. Bu itibarla

başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği

olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi

denir.

İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar

ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

İşverenin işyerinde ürettiği mal veya hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve

aynı yönetim altında örgütlenen yerler (işyerine bağlı yerler) ile dinlenme, çocuk emzirme,

yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden ve meslekî eğitim ve avlu gibi diğer

eklentiler ve araçlar da işyerinden sayılır. İşyeri, işyerine bağlı yerler, eklentiler ve araçlar

ile oluşturulan iş organizasyonu kapsamında bir bütündür.

İşveren adına hareket eden ve işin, işyerinin ve işletmenin yönetiminde görev alan kimselere

işveren vekili denir. İşveren vekilinin bu sıfatla işçilere karşı işlem ve yükümlülüklerinden

doğrudan işveren sorumludur.

Bu Kanunda işveren için öngörülen her çeşit sorumluluk ve zorunluluklar işveren

vekilleri hakkında da uygulanır. İşveren vekilliği sıfatı, işçilere tanınan hak ve yükümlülükleri

ortadan kaldırmaz.

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı

işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle

uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde

aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt

işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili

olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş

sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.

Asıl işverenin işçilerinin alt işveren tarafından işe alınarak çalıştırılmaya devam

ettirilmesi suretiyle hakları kısıtlanamaz veya daha önce o işyerinde çalıştırılan kimse ile alt

işveren ilişkisi kurulamaz. Aksi halde ve genel olarak asıl işveren alt işveren ilişkisinin

muvazaalı işleme dayandığı kabul edilerek alt işverenin işçileri başlangıçtan itibaren asıl

işverenin işçisi sayılarak işlem görürler. İşletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle

uzmanlık gerektiren işler dışında asıl iş bölünerek alt işverenlere verilemez.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği” başlıklı 7.14’ncı maddesinde

“Yüklenici yapılan bütün çalışmalarda yürürlükteki İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Yönetmelikleri

ile ilgili mevzuata uyacaktır. Yüklenicin ekiplerinde çalışan tüm işçiler gerekli eğitimi almış ve

gerekli teknik donanıma sahip olacaktır. Aksi takdirde oluşabilecek her türlü can ve mal

kaybında her türlü sorumluluk Yüklenici’ye aittir. Yüklenici, mevcut yasal mevzuat

doğrultusunda gereken sertifikalı İSG Uzmanı ve iş yeri hekimi bulunduracak, İSG hizmet

sağlayıcı firma ile yapılacak sözleşme yer tesliminin ardından 15 (onbeş) iş günü içinde

idareye sunulacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İş Güvenliği’nin Sağlanması” başlıklı 7.19’uncu maddesinde

“Yüklenici, mevcut yasal mevzuat doğrultusunda gereken sertifikalı İSG Uzmanı ve iş yeri

hekimi bulunduracak, İSG hizmet sağlayıcı firma ile yapılacak sözleşme yer tesliminin

ardından 15 (onbeş) iş günü içinde idareye sunulacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman

bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde “23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca,

İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde

bulundurmak zorundadır.

Adet

Pozisyonu

Mesleki Ünvanı

İnşaat Mühendisi

Harita Mühendisi

Mesleki Özellikleri

3 yıl deneyimli

1

Şantiye Şefi

Şantiye Personeli

23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli idareye süresinde

bildirmediği veya iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;

1-

2

İnşaat Mühendisi için

Harita Mühendisi için

400,00-TL/Gün

200,00-TL/Gün

ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı

süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır.

23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda

Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı

personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 29’uncu maddesinde 29.1. Yüklenicinin sözleşme

“

konusu işte çalıştıracağı personelle ilgili sorumlulukları ve buna ilişkin şartlarda, Yapım

İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır.

29.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve

güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri

hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden

yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim

ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve

gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi

ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup

uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve

güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler

yüklenicinin sorumluluğundadır

.”

düzenlemesi,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların sağlık ve güvenliğine ilişkin

tedbirler” başlıklı 35’inci maddesinde “(1) Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak

üzere hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve

çalıştıkları yerlerde, yürürlükte olan iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı hükümlerine uygun

olarak her türlü sağlık ve güvenlik tedbirlerini almak ve çalışanların bulundukları şartlara

göre sağlıklı bir şekilde yiyip içmeleri, dinlenmeleri, yatıp kalkmaları ve yıkanmaları, meslek

hastalıklarından korunmaları, hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili

mevzuat hükümlerine ve idare veya yapı denetim görevlisinin kendisine vereceği talimata

uymak zorundadır.

(2) Yüklenici, bütün giderleri kendisine ait olmak üzere, sözleşme konusu işin

yürütülmesi sırasında iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı uyarınca alınması zorunlu olan iş

sağlığı ve güvenliğine ilişkin tedbirleri almakla yükümlüdür.” açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu işi yürütecek bir isteklinin kendi sorumluluk alanlarına idarenin de dahil

edilmesinin beklenemeyeceği, yüklenicinin görev ve sorumluluğu olarak belirtilen kriterlere

göre tekliflerin hazırlanması gerektiği, idarenin ihale konusu iş için iş yeri teslimini

yapmakla, yüklenicinin de ihale konusu işi ihale dokümanı kriterlerine göre yerine getirmekle

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

yükümlü olduğu, istekli tarafından itirazen şikayete konu edilen hususların işçi sağlığı ve iş

güvenliğine yönelik olduğu, yukarıda yer verilen Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 35’inci

maddesinde de belirtildiği üzere yüklenicinin bizzat çalıştıracağı personelin haklarına ilişkin

yükümlülüklerle sorumlu olduğu, isteklilerin basiretli tacir olma yükümlülüğü gereğince,

kendi tecrübeleri çerçevesinde, ihale konusu işin niteliğini dikkate alarak bahse konu

unsurlara ilişkin maliyet öngörebileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde

olmadığı sonucuna varılmıştır. Öte yandan işin yürütülmesi sırasında iş programına göre iş

yerinde bulundurulmak istenen teknik personelin belirlenmesinde idarenin takdir yetkisinin

bulunduğu açık olup, Sözleşme Tasarısı’nın 23’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin

ihale konusu işte yüklenici tarafından çalıştırılacak personelin iş sağlığı ve güvenliğinin

sağlanmasına engel nitelikle olmadığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla başvuru sahibinin

iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır.

6) Başvuru sahibinin 6’ncı ve 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdarece hazırlanan birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde 1 sıra numaralı kalemin

1.000 metrekare “Her Türlü Asfaltın Kesilmesi” işine, 6 sıra numaralı kalemin 65.000

metreküp “Asfalt Kaplama Yapılacak Zeminde Kazı Yapılması” işine ilişkin olduğu, kazı

yapılmasına ilişkin mahal listesinin ihale dokümanı içerisinde yer aldığı görülmektedir.

Teknik Şartname’nin 7.21.1’inci maddesinde “İhale dosyası kapsamında teklif edilen

tüm birim fiyatlara imalatta kullanılan tüm malzemelerin ve varsa çıkan hafriyat, moloz v.b

nin nakliye bedelleri ile ruhsatlı döküm sahalarına döküm bedelleri dahildir. Bunlar için

ayrıca bir bedel ödenmez.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 7.21.1’inci maddesinde yer alan ve birim fiyatlara çıkan

hafriyat, molozun nakliyesi ile ruhsatlı döküm sahalarına döküm bedellerinin dahil olduğunu

düzenleyen maddesi karşısında hafriyat naklinin yüklenici tarafından karşılanacağının açık

olduğu, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır.

7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin eki Tip Sözleşme Tasarısının “İşe başlama

ve bitirme tarihi” başlıklı 9’uncu maddesinde; “9.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten

itibaren ................... (rakam ve yazıyla) ................... gün içinde Yapım İşleri Genel

Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır.

9.2. Yüklenici taahhüdün tümünü, işyeri teslim tarihinden itibaren ....gün içinde

tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır. Sürenin hesaplanmasında;

havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate

alındığından, bu nedenlerle ayrıca süre uzatımı verilmez.

9.3. …………………

9.4. Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı

günler............................ tarihleri arasındaki ….(rakam ve yazıyla) ……gündür. Ancak, işin

bitiminde bu devre dikkate alınmaz ve İdare Yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi

tamamlaması için bu dönemde çalışmasını isteyebilir. Zorunlu nedenlerle ertesi yıla sari hale

gelen işlerde, çalışmaya uygun olmayan devre, ödenek durumuna ve imalatın cinsine göre

dikkate alınır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

9.5. Yüklenicinin sözleşmede belirlenmiş olan süre içinde yer teslimi için hazır

bulunmaması halinde bu durum idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlisinin de

bulunduğu komisyon tarafından süre bitiminde tutanak altına alınır ve işin süresi başlar.”

düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve sözleşmenin feshi”

başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç,

Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde en az on gün süreli yazılı

ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.

25.2. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde, gecikilen

her gün için ilk sözleşme bedelinin ……… (rakam ve yazıyla) ……..oranında gecikme cezası

uygulanır.

25.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminatı gelir kaydedilir ve sözleşme

feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

25.4. Gecikme cezaları ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın Yükleniciye

yapılacak hakediş ödemelerinden kesilir. Bu cezaların hakediş ödemelerinden

karşılanamaması halinde Yükleniciden ayrıca tahsilat yapılır.

25.5. Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde işin tamamının bitirilmemesi halinde, günlük

gecikme cezası sözleşme bedeli üzerinden alınır.

25.6. Kısmi gecikme cezası uygulanan işlerde, işin tamamının süresinde bitirilmemesi

halinde gecikme cezası işin bitirilmeyen kısımları için uygulanır. Bu durumda sözleşme

bedelinin tamamı üzerinden gecikme cezası uygulanmaz.

25.7. Gecikme halinde uygulanacak cezalar dahil sözleşme kapsamında kesilecek

cezaların toplam tutarı, hiçbir durumda, ilk sözleşme bedelinin %15'ini geçemez. Toplam ceza

tutarının, ilk sözleşme bedelinin %15'ini geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak

cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye

gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel

hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın “İşe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı

9’uncu maddesinde; 9.1. Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 15 (OnBeş) gün içinde

Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır.

9.2. Yüklenici taahhüdün tümünü, işyeri teslim tarihinden itibaren 1000 (Bin) gün

içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır. Sürenin hesaplanmasında;

havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate

alındığından, bu nedenlerle ayrıca süre uzatımı verilmez.

9.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

9.4. Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günler 20.11 -

05.04 tarihleri arasındaki 409 (DörtYüzDokuz) gündür. Ancak, işin bitiminde bu devre dikkate

alınmaz ve İdare Yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi tamamlaması için bu

dönemde çalışmasını isteyebilir. Zorunlu nedenlerle ertesi yıla sari hale gelen işlerde,

çalışmaya uygun olmayan devre, ödenek durumuna ve imalatın cinsine göre dikkate alınır.

9.5. Yüklenicinin sözleşmede belirlenmiş olan süre içinde yer teslimi için hazır

bulunmaması halinde bu durum idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlisinin de

bulunduğu komisyon tarafından süre bitiminde tutanak altına alınır ve işin süresi başlar.”

düzenlemesi,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

“Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 25’inci

maddesinde “25.1. Bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenici sözleşmeye

uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde en az 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak

gecikme cezası uygulanır.

25.2. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde, gecikilen

her gün için ilk sözleşme bedelinin % 0,03 (on binde üç ) oranında gecikme cezası uygulanır.

25.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminatı gelir kaydedilir ve sözleşme

feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

25.4. Gecikme cezaları ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın Yükleniciye

yapılacak hakediş ödemelerinden kesilir. Bu cezaların hakediş ödemelerinden

karşılanamaması halinde Yükleniciden ayrıca tahsilat yapılır.

25.5. Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde işin tamamının bitirilmemesi halinde, günlük

gecikme cezası sözleşme bedeli üzerinden alınır.

25.6. Kısmi gecikme cezası uygulanan işlerde, işin tamamının süresinde bitirilmemesi

halinde gecikme cezası işin bitirilmeyen kısımları için uygulanır. Bu durumda sözleşme

bedelinin tamamı üzerinden gecikme cezası uygulanmaz.

25.7. Gecikme halinde uygulanacak cezalar dahil sözleşme kapsamında kesilecek

cezaların toplam tutarı, hiçbir durumda, ilk sözleşme bedelinin % 15'ini geçemez. Toplam

ceza tutarının, ilk sözleşme bedelinin % 15'ini geçmesi durumunda, bu orana kadar

uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre

protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek

hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin süresi ve sürenin uzatılması” başlıklı 29’uncu

maddesinin birinci fıkrasında “İşin veya kısmi kabul öngörülen hallerde iş kısımlarının,

sözleşmede belirlenen bitim tarihinde veya süre uzatımı verilmiş ise süre uzatımına göre

belirlenen tarihte tamamlanıp geçici kabule hazır hale getirilmemesi durumunda, gecikilen

her gün için sözleşmesinde öngörülen günlük gecikme cezası uygulanır. Cezalı çalışma süresi;

varsa süre uzatımları da dahil yüklenicinin sözleşmeye göre işi bitirmesi gereken tarih ile

geçici kabul itibar tarihi arasında geçen süredir. Sözleşmenin idarece feshedilmesi halinde ise

bu süre; 4735 sayılı Kanunun 22 nci maddesinin birinci fıkrasına göre sözleşmenin

feshedilmiş sayılacağı tarih dikkate alınarak belirlenir. Cezalı çalışma süresince işyerinde

havanın fen noktasından çalışılmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri için de

gecikme cezası uygulanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde; sözleşme tasarısı ile uygulamada

ortaya çıkan çelişkili değerlendirmeler olduğu yönünde bir genel durum değerlendirmesinde

bulunulmaya çalışıldığı, sözleşme tasarısının kamu ihale mevzuatına aykırılığı yönünde net

bir iddiaya yer verilmediği görülmektedir. İtirazen şikayet dilekçesinde bahsi geçen İdari

Şartname’nin 8’inci maddesi ihalenin yabancı isteklilere açıklığını, Sözleşme Tasarısı’nın

8’inci maddesi ise sözleşmenin içeriği ve eklerini düzenlemekte, söz konusu maddelerin ceza

kesilecek gün sayısı ile ilgisi bulunmamaktadır. İtirazen şikayet dilekçesinde yer alan; “Tip

Şartname’nin 8’inci maddesinde 409 günlük süre için ceza kesilemeyeceğinin belirtildiği”

ifadesi ile “zira Tip Şartname’nin 8’inci maddesinde ‘geçen takvim günü’ için ceza

kesileceğinin belirlendiği” şeklindeki ifadelerin çeliştiği görülmektedir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2021/035

: 15

: 25.08.2021

: 2021/UY.II-1576

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısının Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin

eki Tip Sözleşme Tasarısı’na uygun olduğu, basiretli tacirin ihale üzerinde kalması halinde işi

süresi içerisinde bitirmesi gerektiğini bilerek teklif vermesi gerektiği, işin süresinde yerine

getirilmemesi halinde uygulanacak cezanın hangi süre üzerinden hesaplanacağı hususunun

işin yürütülmesi aşamasına ilişkin olduğu açıktır. Bununla birlikte Yapım İşleri Genel

Şartnamesi’nin 29’uncu maddesinin birinci fıkrasında havanın fen noktasından çalışılmaya

uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri için de gecikme cezası uygulanacağı açıkça

belirtildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8) Başvuru sahibinin 9, 10, 11, 14, 15 ve 16’ncı iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının “Diğer Hususlar” başlıklı 14’üncü maddesinde “İhalede Uygulanacak

Sınır Değer Katsayısı (N) : 1,20” düzenlemesi yer almaktadır.