Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı
/
2022/367553-Yemek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2022/367553
Başvuru Sahibi
Halil ÇALIK / Assos İnşaat
İdare
Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı
İşin Adı
Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
BAŞVURU SAHİBİ:
Halil ÇALIK / Assos İnşaat,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/367553 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Yıldız Teknik Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından
18.05.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı” ihalesine
ilişkin olarak Halil Çalık / Assos İnşaat’ın 12.05.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 16.05.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.05.2022 tarih ve
24516 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.05.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/539 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinin mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;
a) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde düzenlenen tablonun ilk sütunundaki
açıklamalar ile diğer sütunlarda yer alan bilgilerin çeliştiği, söz konusu tablonun 6’ncı
sırasındaki açıklamada besin zehirlenmesine kasıtlı olarak sebep olunması veya yemeğin
içinden kimyasal madde vb.nin çıkması halinde idarenin ihtar çekmeksizin sözleşmeyi tek
taraflı feshedebileceği belirtilirken tablonun ikinci sütununda “ihtar yapılacaktır” ibaresinin
yer aldığı ve sözleşmenin feshedilmesi için gerekli aykırılık sayısının 5 olarak belirlendiği,
yine aynı açıklamada yaptırım olarak sözleşmenin feshedilebileceği belirtilirken tablonun
üçüncü sütununda binde 5 oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, bu kapsamda idarece
aynı aykırılık hali için hem sözleşmenin feshi hem de cezai yaptırımın öngörüldüğü, ayrıca
aykırılık halinde ihtar yapılıp yapılmayacağı, tek seferde mi veya 5 aykırılık sayısına
ulaşıldığında mı sözleşmenin feshedileceği konusunda belirsizlik olduğu,
b) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşmeye uygun olmayan genel
aykırılık hallerinin belirlendiği, 16.1.2’nci maddesinde ise özel aykırılık hallerinin
belirlenmesi gerektiği, Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde “11. Yukarıda belirtilmemiş ancak
teknik şartnameye aykırılık teşkil eden her bir konu için belirtilen oranda idari para cezası
takip eden ilk hakedişten kesilecektir.” şeklinde aykırılık haline yer verildiği, Teknik
Şartname’ye uyulmaması durumunun idarece özel aykırılık hali olarak düzenlenmesine karşın
Teknik Şartname hükümlerine uyulmamasının sözleşmeye uygun davranmamakla aynı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
anlama geldiği ve genel aykırılık hali kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, anılan
düzenlemenin 16.1.1’inci maddesinde “Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak asgari ceza oranı sözleşme bedelinin binde 3,00’ üdür. Aynı fiilin tekrarı halinde
bu oran yüzde 50 artırımlı uygulanır.” ifadesinin yer aldığı, 16.1.2’nci maddesinde yer alan
tablonun 11’inci satırında ise her bir aykırılık durumu için ihtar yapılacağı, binde 5 ceza
kesileceği ve 5 ihtar sonunda sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, sonuç olarak aynı
durum için iki ayrı yaptırım öngörüldüğü, anılan düzenlemelerin belirsizlik yarattığı, bu
hususların sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet vereceği,
c) Diğer yandan anılan tablonun 6’ncı sırasında bahsi geçen besin zehirlenmesinin
nitelendirilmesi ve tekerrürünün tespiti hususunda belirsizlik olduğu, ortak gıdanın
tüketilmesini takiben iki veya daha fazla kişide aynı zaman ve yerde benzer semptomların
görülmesiyle ortaya çıkan hastalık durumunun “gıda kaynaklı salgın” olarak
nitelendirilebileceği, maddede yer alan ve sözleşmenin feshine neden olan besin
zehirlenmesinin nasıl olacağı, zehirlenmenin hangi şartlarda besin zehirlenmesi olarak
nitelendirileceği hususlarının açıkça düzenlenmediği, yine söz konusu düzenlemelerin
sözleşme feshedildikten sonra işin maliyetinin yükleniciden tahsil edilmesine yönelik olduğu,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda feshe ilişkin yaptırımların neler olduğunun
hüküm altına alındığı, ihale mevzuatında yer almayan yaptırımların ihale dokümanıyla
düzenlenemeyeceği, sözleşmenin feshedilmesi sonucunda idarede oluşacak zararların ancak
dava yolu ile tazmin edilebileceği,
2) Sözleşme Tasarısı’nın 20.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin, Tip
Sözleşme’nin dipnotlarına aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı
6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan
ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare
tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on
gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)
Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş
sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması
halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön
yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru
tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu
fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet
başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak
işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı
sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet
başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz”
açıklaması bulunmaktadır.
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri,
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak
cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin
tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar
Yapılacaktır/İhtar
Sözleşme Bedeli
Üzerinden
Sözleşmenin
Feshini Gerektiren
Yapılmayacaktır26.2 Kesilecek Ceza
Oranı
Aykırılık Sayısı26.3
1
2
3
…
.
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
………..
………..
………..
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine ait 26.1’inci dipnotta “Bu kısma yazılacak
oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte
sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,
26.2’nci dipnotta “Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel
daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.” açıklaması,
26.3’üncü dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: YEMEK HİZMET ALIMI
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
1.709.200 Öğün Yemek Hizmeti alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Yıldız Teknik Üniversitesi Beşiktaş ve
Davutpaşa Kampüsleri Yemekhaneleri” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin Binde 3,00’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı
uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı
Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır Ceza
Oranı
Sıra Aykırılık Hali
No
1-Sözleşme
dönemi içinde
Kontrol
Teşkilatı
tarafından
yapılan
denetimlerde;
Çevre temizliği,
mutfak,
bulaşıkhane
veya
yemekhanelerin
temizliği
hijyeni
ve
gibi
hizmetlerin biri
veya bir kaçına
dikkat
edilmediği
durumlarda
Kontrol
5
İhtar
Yapılacaktır
Binde
5,00
1
Teşkilatı
tarafından konu
hakkında
tutanak
düzenlenerek
yükleniciye
ihtar
mahiyetinde
bildirilir
görülen eksiklik
ve hataların
ve
düzeltilmesi
istenir.
Bu
eksiklik
veya
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
eksiklikler, ihtar
yazısında
belirtilen süre
içerisinde
giderilmediği
takdirde,
belirtilen
oranda
ceza
takip eden, ilk
düzenlenecek
hakkedişten
kesilecektir.
Sözleşme
dönemi
içerisinde beş
(5) defa kontrol
teşkilatı
tarafından
tutanak
tutularak
yükleniciye
ihtarda
bulunulması
halinde
sözleşme 4735
sayılı
ihale
kamu
kanununun 20
nci maddesinin
(b)
göre
bendine
protesto
(ihtar) çekmeye
gerek
kalmaksızın tek
taraflı
fesh
edilerek
teminatı
üniversiteye
gelir
kaydedilecektir.
Bu durumda
olarak
yüklenici hiçbir
hak talebinde
bulunamaz.
2-Yemek hizmeti
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
sunulurken
yemeklerin
içinden çıkacak
her türlü böcek,
sinek, tel, cam,
taş, kıl, v.b.
yabancı
maddenin
bulunması
durumunda,
kontrol teşkilatı
tarafından konu
hakkında
tutanak
düzenlenerek
yükleniciye
ihtar
mahiyetinde
bildirilir.
Bundan sonra
farklı
zamanlarda
tutanakla ihtar
mahiyetinde
bildirilen
durumların
yaşanması
halinde
belirtilen
oranda
eden
takip
ilk
hakedişten
kesilecektir.
Sözleşme
dönemi
içerisinde beş
(5) defa kontrol
teşkilatı
tarafından
tutanak
tutularak
yükleniciye
ihtarda
bulunulması
halinde
sözleşme 4735
sayılı
kamu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
ihale
kanununun 20
nci maddesinin
(b)
göre
bendine
protesto
(ihtar) çekmeye
gerek
kalmaksızın tek
taraflı
fesh
edilerek
teminatı
üniversiteye
gelir
kaydedilecektir.
Bu durumda
olarak
yüklenici hiçbir
hak talebinde
bulunamaz.
3-Teknik
şartnamede
belirtilen
gramajda yemek
verilmemesi
halinde;
rastgele
tartılacak
örneklerde eksik
gramajın % 10u
(yüzde
on)
geçmesi
durumunda; bu
kuralın ihlal
edildiği kontrol
teşkilatı
tarafından
düzenlenecek
bir
tutanakla
yükleniciye
ihtar
mahiyetinde
bildirilir.
Bundan sonra
farklı
zamanlarda
tutanakla ihtar
mahiyetinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
bildirilen
durumların
yaşanması
halinde
belirtilen
oranda ceza ilk
düzenlenecek
hakedişten
kesilecektir.
Sözleşme
dönemi
içerisinde beş
(5) defa kontrol
teşkilatı
tarafından
tutanak
tutularak
yükleniciye
ihtarda
bulunulması
halinde
sözleşme 4735
sayılı
ihale
kamu
kanununun 20
nci maddesinin
(b)
göre
bendine
protesto
(ihtar) çekmeye
gerek
kalmaksızın tek
taraflı
fesh
edilerek
teminatı
üniversiteye
gelir
kaydedilecektir.
Bu durumda
olarak
yüklenici hiçbir
hak talebinde
bulunamaz.
4-Yüklenici;
hizmetin
yürütülmesi
esnasında
mutfak,
ofis,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
ambar
tesislere
gibi
ve
kullanımına
tahsis edilmiş
alanlara verdiği
her türlü hasar,
zarar, eksiklikler
ve yemekhane
binalarının
güvenliğini
tehlikeye atacak
durumları
(Yükleniciye
teslim edilmiş
binalarda
musluklar,
kapılar,
gaz
ocakları,
fırınlar,
cihazları,
post
her
türlü lambalar,
alet
ve
ekipmanların
açık bırakılması
veya tedbirsiz
ve
kontrolsüz
kullanılması
sonucunda bina
güvenliğini
tehlikeye atacak
vb.) gidermekle
yükümlüdür.
İdare
hasar
zarar,
veya
eksiklikleri
Yükleniciye
yazılı
olarak
bildirmesinden
itibaren;
beklemeye
tahammülü
olmayan
durumlarda
derhal,
diğer
durumlarda ise
üç (3) iş günü
içinde
zarar,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
hasar
ve
eksikler
giderilecektir.
Zarar, hasar ve
eksiğin
belirtilen süre
içerisinde
giderilmemesi
durumunda;
İdare
hasar
eksiği
zarar,
veya
giderecektir.
İdarece
giderilen zarar,
hasar
ve
eksikliklerin
toplam parasal
değerinin iki (2)
katı oranında
ceza
olarak
yüklenici
firmanın
son
hakedişinden
kesilecektir.
5-Yüklenicinin
her
bir
kampüsde,
şartnamede
belirtilen sayıda
personel
çalıştırmayarak
yemek
hizmetlerinin
aksamasına
neden
olması
durumunda
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hak edişten
kesilecektir.
6-Yüklenici
sözleşme süresi
içerisinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
yemek
faaliyetinden
dolayı
zehirlenmeye
neden
olması
halinde;
zehirlenmeye
maruz kalan kişi
veya
kişilerin
üniversite
aleyhine
herhangi
yasal
bir
girişim
hak
sonucu
talebinde
bulunması
durumunda
yasal hükümler
gereği
üniversiteye
gelen
maddi
tüm
ve
manevi cezaları
yasal faizleri de
dâhil
üzere
olmak
karşılamakla
yükümlüdür.
Ayrıca,
zehirlenmeye
kasıtlı
olarak
sebebiyet
verilmesi veya
yemeğin içinden
kimyasal madde
v.b.
çıkması
şeylerin
ve
bunun yapılan
denetimlerde
kontrol teşkilatı
tarafından
tespit edilmesi
halinde, İdare
sözleşmeyi 4735
sayılı
ihale
kamu
kanununun 20
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
nci maddesinin
(b)
göre
bendine
protesto
(ihtar) çekmeye
gerek
kalmaksızın tek
taraflı
fesih
etme yetkisine
sahiptir.
7-Süzme
sayaçların
vasıfları ve/veya
konumları
ile
oynandığı ya da
yerlerinin
değiştirildiği
tespit edilirse
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hakedişten
kesilecektir.
8-Yüklenici
İdarenin Kalite
Politikası gereği
kontrol teşkilatı
tarafından
açılan DÖF`leri
(
Düzenleyici
Önleyici
Faaliyet
istenilen
zamanda
kapatmadığı
takdirde
)
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hakedişten
kesilecektir.
09-Kontrol
teşkilatı
tarafından son
kullanım tarihi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
geçmiş
gıda,
ürün,
hammadde vb.
kullanımı tespit
edilmesi halinde
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hakedişten
kesilecektir.
10-
Yüklenici
firma
çalıştırdığı
personellerin
herbiri
MEB
için
onaylı
hijyen eğitimi ve
İSG eğitimi
aldıklarına dair
katılım
belgelerini
kontrol
teşkilatına
teslim etmekle
yükümlüdür.
Teslim etmediği
ve
eksik
evrakları
olduğu
takdirde
belirtilen
oranda
para
idari
cezası
takip eden ilk
hakedişten
kesilecektir.
11-
Yukarıda
belirtilmemiş
ancak
teknik
şartnameye
aykırılık teşkil
eden her bir
konu
için
belirtilen
oranda
para
idari
cezası
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
takip eden ilk
hakedişten
kesilecektir.
12-Kontrol
teşkilatı
tarafından
tutulacak olan
tutanaklarda
tutanağa olayın
olduğu andaki
şahit
olan
(gören)
yüklenici firma
personeli de
imza atmakla
yükümlüdür.
Yüklenici firma
personeli
tarafından imza
atılmadığı
takdirde
belirtilen
oranda
cezai
müeyyide
uygulanacaktır.
13.Yüklenici
firma
her
personele teknik
şartnamede
belirtilen sayı
ve
nitelikte
(Madde 24) iş
kıyafetini işçiye
teslim
ederek
teslim
tutanağını
İdareye teslim
etmekle
yükümlüdür.
Gerekli teslimat
yapılmadığı
takdirde
belirtilen
oranda kesinti
firmanın
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
düzenlenecek ilk
hakkedişinde
kesilecektir.
14.
Yüklenici
firma ISO 9001
Kalite Yönetim
Sistemi,
22000
ISO
Gıda
Güvenliği
Yönetim Sistemi
ISO 14001
,
Çevre Yönetim
Sistemi ve ISO
45001 İş Sağlığı
Ve
Güvenliği
Yönetim Sistemi
gereksinimlerini
uygulamakla
yükümlüdür.
Uymadığı
taktirde
belirtilen
oranda
takip
ceza
eden
hakkedişinden
mahsup
edilecektir
15.Teknik
şartnamede
belirtilen
şartlarda uygun
ürün
temin
edilmediği
tespit halinde
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hakedişinden
mahsup
edilecektir.
16.Mutfaklar
arası
ürün
sevkiyatının
teslim edilmesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
durumunda
belirtilen
oranda ceza ilk
hakedişinden
mahsup
edilecektir.
17.Aylık
bakımlar
zamanında
yapılmadığı
taktirde, bakımı
yapılmayan her
demirbaş için
belirtilen
oranda
ceza
takip eden ilk
hakkedişten
kesilecektir.
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi
bulunmaktadır.
a) 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas
alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği
belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranına yer verileceği, 16.1.2’nci
maddesinde yer alan tabloda aykırılık hallerinin sıralanacağı, bununla birlikte bu tabloda ihtar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
yapılıp yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayısına da yer verileceği, tabloda yer alacak ceza oranlarının 16.1.1’inci
maddede belirlenen asgari ceza oranından farklı olmakla birlikte, sözleşme bedelinin
%2’sinden fazla olamayacağı, 16.1.3’üncü maddesinde ise bir defa gerçekleşmiş olsa dahi
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin
düzenleneceği belirtilmiştir.
İdare tarafından düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı binde 3 olarak belirlenmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesindeki tablonun 6’ncı bölümünde ise aykırılık
olarak “6- Yüklenici sözleşme süresi içerisinde yemek faaliyetinden dolayı zehirlenmeye neden
olması halinde; zehirlenmeye maruz kalan kişi veya kişilerin üniversite aleyhine herhangi bir
yasal girişim sonucu hak talebinde bulunması durumunda yasal hükümler gereği üniversiteye
gelen tüm maddi ve manevi cezaları yasal faizleri de dâhil olmak üzere karşılamakla
yükümlüdür. Ayrıca, zehirlenmeye kasıtlı olarak sebebiyet verilmesi veya yemeğin içinden
kimyasal madde v.b. şeylerin çıkması ve bunun yapılan denetimlerde kontrol teşkilatı
tarafından tespit edilmesi halinde, İdare sözleşmeyi 4735 sayılı kamu ihale kanununun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto (ihtar) çekmeye gerek kalmaksızın tek taraflı fesih etme
yetkisine sahiptir.” halinin belirlendiği, söz konusu aykırılık hali için ceza uygulamaya
başlamadan evvel ihtar yapılacağının belirtildiği, ceza oranının binde 5 ve sözleşmenin
feshini gerektiren aykırılık sayısının ise 5 olarak belirtildiği görülmüştür.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirlenen aykırılıkların anılan maddede
yer alan tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshedileceği,
16.1.3’üncü maddede belirlenen aykırılıklarda ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği
anlaşılmaktadır. Ancak başvuruya konu ihale kapsamında idare tarafından aynı bent
kapsamında hem sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının belirlendiği hem de
aykırılık sayısı dikkate alınmadan protesto (ihtar) çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin
feshedilebileceği durumların düzenlendiği, tablonun 6’ncı bölümünde yer verilen durumların
tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde mi, yoksa tek seferde gerçekleşmesi halinde
mi sözleşmenin feshedileceği hususunda çelişki bulunduğu, ayrıca tabloda belirtilen aykırılık
halleri için ceza uygulamaya başlamadan evvel ihtar yapılacağı belirtilmesine rağmen itirazen
şikâyete konu aykırılık hali için idareye ihtar çekmeye gerek kalmaksızın tek taraflı olarak
sözleşmeyi feshetme yetkisinin tanındığı, bu durumun iki düzenleme arasında çelişkiye yol
açtığı, dolayısıyla ilgili düzenlemenin Tip Sözleşme’ye aykırı olduğu anlaşılmıştır.
b) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde, sözleşme hükümlerine uyulmaması
halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin binde 3’ü olarak düzenlendiği,
16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda, bu maddeye ilişkin 26.1’inci dipnottaki açıklamaya
uygun şekilde anılan asgari orandan farklı, ancak sözleşme bedelinin %2’sini aşmayan oranda
bir oran (sözleşme bedelinin binde 5’i) belirlenmesinin mevzuata uygun olduğu anlaşılmış
olmakla birlikte; 16.1.1’inci maddede sözleşmeye uygun olmayan genel aykırılık hallerinin
belirlendiği, 16.1.2’nci maddede ise sözleşmeye uygun olmayan özel aykırılık hallerinin
belirlenmesi gerektiği, idarece 16.1.2’nci maddede “11- Yukarıda belirtilmemiş ancak teknik
şartnameye aykırılık teşkil eden her bir konu için belirtilen oranda idari para cezası takip
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
eden ilk hakedişten kesilecektir.” şeklinde bir aykırılık halinin düzenlendiği, yani Teknik
Şartname hükümlerine uyulmaması durumunun idarece özel aykırılık hali olarak
düzenlendiği, ancak Teknik Şartname hükümlerine uyulmamasının, sözleşmeye uygun
davranmamakla aynı anlama geldiği ve genel aykırılık hali kapsamında değerlendirilmesi
gerektiği anlaşılmış olup, sözleşme hükümlerine uyulmaması/Teknik Şartname hükümlerine
uyulmaması durumunda Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen iki farklı ceza oranından (sözleşme
bedelinin binde 3’ü veya binde 5’i) hangisinin uygulanacağı hususunda belirsizlik olduğu
tespit edilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, bahse konu düzenlemenin, belirsizlik ve tereddüt doğurucu
nitelikte olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet
verebileceği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nda yer verilen düzenlemelerin mevzuata uygun
olmadığı ve başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
c) Başvuru sahibinin “anılan tablonun 6’ncı sırasında bahsi geçen besin
zehirlenmesinin nitelendirilmesi ve tekerrürünün tespiti hususunda belirsizlik olduğu, ortak
gıdanın tüketilmesini takiben iki veya daha fazla kişide aynı zaman ve yerde benzer
semptomların görülmesiyle ortaya çıkan hastalık durumunun “gıda kaynaklı salgın” olarak
nitelendirilebileceği, maddede yer alan ve sözleşmenin feshine neden olan besin
zehirlenmesinin nasıl olacağı, zehirlenmenin hangi şartlarda besin zehirlenmesi olarak
nitelendirileceği hususlarının açıkça düzenlenmediği, yine söz konusu düzenlemelerin
sözleşme feshedildikten sonra işin maliyetinin yükleniciden tahsil edilmesine yönelik olduğu,
4735 sayılı Kanun’da feshe ilişkin yaptırımların neler olduğunun hüküm altına alındığı, ihale
mevzuatında yer almayan yaptırımların ihale dokümanıyla düzenlenemeyeceği, sözleşmenin
feshedilmesi sonucunda idarede oluşacak zararların ancak dava yolu ile tazmin edilebileceği”
yönündeki iddialarının 12.05.2022 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz
konusu iddiaların ilk kez 25.05.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet
başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular
Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci
fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından
öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari
başvuru
yolunda
şikâyet
yoluna
başvurulmadan
itirazen
şikâyet
yoluna
başvurulamayacağından, şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet
başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.
Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte
uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını
sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe
ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması
nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekli olabilecekler
tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi
izleyen 10 gün içerisinde ve her halükarda ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar bu
iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de
gerekmektedir.
Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde
bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların
incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz
konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri
sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün
bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu
öğrendiği 12.05.2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde ve her durumda ihale
gününden 3 iş günü öncesine kadar yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda
bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 25.05.2022 tarihinde itirazen şikâyet
başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden
reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Teslim, muayene ve kabul
işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “…20.2. Sözleşme konusu iş
tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması
için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili
kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere ......................................................
adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren .......... işgünü içinde teslim
alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri
yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.” hükmü,
Anılan Tip Sözleşme’nin 20’nci maddesine ait 31’inci dipnotta “İş süreklilik gösteren
bir mahiyette ise maddeye “Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak
hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde
yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan
kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların
doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır” ibaresi eklenecektir.” açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama
tarihi 01.07.2022; işi bitirme tarihi 30.06.2023
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre
yapılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728
20’nci maddesinde “…20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili
kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile
İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye
ait olmak üzere Yıldız Teknik Üniversitesi Beşiktaş ve Davutpaşa Kampüsleri Yemekhaneleri
adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 3 (Üç) iş günü içinde teslim
alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri
yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin,
işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları
kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici
kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının
kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 1.709.200 öğün yemek hizmeti alımı işi olduğu ve işin
süresinin 01.07.2022 - 30.06.2023 tarihleri arasını kapsadığı, bu haliyle işin özelliği gereği
sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır.
Tip Sözleşme’nin 20’nci maddesine ait 31’inci dipnotta işin süreklilik gösteren bir
mahiyette olması halinde Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesine “Kontrol Teşkilatı ile
Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte
tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak
Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol
Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş
sayılır” ibaresinin eklenmesi gerektiğinin hüküm altına alındığı, idare tarafından da, söz
konusu düzenlemeye paralel olarak, Sözleşme Tasarısı’nın 20.2’nci maddesine ilgili ibarenin
eklendiği görüldüğünden başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 37
: 15.06.2022
: 2022/UH.I-728