Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Bolu İl Sağlık Müdürlüğü
/
2022/499958-Bolu İl Sağlık Müdürlüğü ve Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
Bilgi
İKN
2022/499958
Başvuru Sahibi
Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Bolu İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Bolu İl Sağlık Müdürlüğü ve Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
BAŞVURU SAHİBİ:
Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat Tarım
Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bolu İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/499958 İhale Kayıt Numaralı “Bolu İl Sağlık Müdürlüğü ve Bağlı Sağlık Tesisleri İçin
24 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Bolu İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 24.06.2022 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Bolu İl Sağlık Müdürlüğü ve Bağlı Sağlık Tesisleri İçin 24 Aylık Malzeme
Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Elpa Temizlik Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizmetleri İnşaat
Tarım Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 20.06.2022 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 23.06.2022 tarihli yazısı ile üzerine, başvuru sahibince 28.06.2022
tarih ve 30306 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/670 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Teknik Şartname’nin “Cezalar ve Kesintiler” maddesinde yer alan düzenlemenin
mevzuata ve hukuka aykırı olduğu, şöyle ki,
Genel Şartname düzenlemelerinin Genel Şartname’nin “Hizmetin kabulü” başlıklı
44’üncü maddesinde hüküm altına alındığı ve söz konusu hükümlerin ihale konusu işin kabul
aşamasına yönelik olarak düzenlendiği, sözleşmenin feshine ilişkin hükümler kapsamında yer
almadığı, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu maddelerinde yüklenicilerin işin
ifasını doküman düzenlemelerine uygun şekilde yerine getirmediğinin tespiti halinde idareler
tarafından uygulanacak olan yaptırımların neler olduğunun açıkça hüküm altına alındığı,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 6’ncı maddesinde yüklenicinin genel sorumluluklarına
yer verildiği, Teknik Şartname’nin 41’nci maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde yer verilen düzenlemelerin sadece sözleşmenin feshini içermediği, sözleşmenin
feshinden sonraki sürece ve alımlara ilişkin olarak yükleniciye mali açıdan sorumluluk
yüklediği, sözleşmenin yükleniciden kaynaklanan nedenlerle feshi sonrasında yapılacak alım
nedeniyle ortaya çıkan zararın tazmininin hukuki süreç çerçevesinde idarece dava konusu
yapılabileceğinin anlaşıldığı, bu itibarla farklı ihale süreçlerine ilişkin yükleniciye mali
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
sorumluluk yüklemeyi hedefleyen söz konusu düzenlemenin kamu ihale mevzuatına aykırılık
teşkil ettiği,
2-) İhale dokümanı olan Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ıncı maddesinde yer alan düzenlemenin mevzuata ve hukuka aykırılığı, şöyle ki,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 0,1’i olarak belirlendiği halde
anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık hallerinin düzenlendiği
tabloda “Yukarıda belirtilen hususların dışında Teknik Şartname ve sözleşme hükümlerine
aykırı hareket edildiğinin tespit edilmesi” halinde sözleşme bedelinin on binde 0,2’si oranında
ceza kesileceğinin düzenlendiği, ancak idarece her ne kadar özel aykırılık hallerinin
düzenlendiği tabloda “Teknik şartname hükümlerine uyulmaması” durumu belirtilmiş olsa da
söz konusu ifadenin genel bir aykırılık hali olduğu ve bu aykırılık hali için belirlenen ceza
oranının (on binde 0,2), 16.1.1’inci maddede yer alan genel aykırılık halleri için belirlenen
(on binde 0,1) orana uygun olmadığı, dolayısıyla bahse konu iki düzenlemenin birbiri ile
çelişkili olduğu ve sözleşmenin uygulanması aşamasında genel aykırılık hallerinde hangi
oranda ceza kesileceği hususunda belirsizlik yaratabileceği,
3-) Teknik Şartname’nin 35’inci maddesinin mevzuata ve hukuka aykırı olduğu, zira
İdari Şartname’nin 25.3.1. maddesinde ise çalıştırılacak personelin nitelik ve görevlerine
ilişkin belirleme yapıldığı, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine göre 4857 sayılı Kanun’un 55’inci
maddesi uyarınca yıllık izin kullanan işçilerin fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilmesi
ve yıllık izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanmasının
idarece talep edilmemesi ve idarece ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısının
bu hususun dikkate alınması suretiyle belirlenmesinin gerektiği, ancak ihale dokümanında bu
yönde bir düzenleme yapılmamış olduğu,
Teknik Şartname’de raporlu işçiler konusunda “İşçilerin, 3 günden fazla sağlık raporu
nedeniyle sağlık iznine ayrılması doğum öncesi ve sonrası izine ayrılması hallerinde, izine
ayrılan işçi yerine aynı niteliklere haiz yeni bir işçi derhal işe başlatılır” şeklinde yapılan
düzenlemenin, ihale kapsamında çalıştırılacak olan personel sayısının büyüklüğü göz önüne
alındığında yedek personel çalıştırılması anlamına geldiği (raporlu işçinin yerine aynı
özelliklere sahip bir işçinin derhal işe başlatılması düzenlemesinin, aynı zamanda raporlu
işçinin görevine son verilmesi anlamını taşıyacağı ve bunun da 4857 sayılı İş Kanunu’na
tamamen aykırı olduğu, firmaların ve idarenin bu tür sorumluluk altına giremeyeceği),
yükleniciler için ek bir maliyet getireceği, söz konusu maddenin İş Kanunu ile Kamu İhale
Genel Tebliği’nin 78.25. maddesine aykırı olduğu,
Ayrıca, söz konusu düzenleme nedeniyle, hâlihazırda bir hizmet akdine bağlı olarak
personel çalıştıran ve bu personeli ihale konusu işte çalıştırmayı öngören kişiler ile personel
çalıştırmayan veya çalıştırmakta olduğu personeli ihale konusu iş kapsamında
çalıştırmayacak/çalıştıramayacak kişilerin işçilik maliyetlerinin farklı olacağı, bu nedenle
ihalede sağlıklı fiyat yarışmasının gerçekleşmemesi sonucunun kaçınılmaz olacağı,
isteklilerce yıllık izne ilişkin maliyetlerin en alt düzeye indirilmesi amacıyla daha önce
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
çalıştırılmakta olan personel yerine yeni işçilerin istihdam edilmesi yolunun tercih
edilmesinin kuvvetle muhtemel olacağı, bu durumun Anayasa’da güvence altına alınan sosyal
devlet ilkesine uygun düşmeyeceği,
4-) Teknik Şartname’deki evsafı belirtilen 3. Et (Dana - Kuzu) başlığı altında yer alan
düzenlemenin mevzuata ve hukuka aykırı olduğu, zira ilgili düzenlemeden yemeklerde
kullanılacak etin, dana eti ve kuzu eti olacağının anlaşıldığı, ihale dokümanının ekinde
düzenlenen gramaj listesinde, kırmızı et girdisi için tür olarak et şeklinde düzenleme
yapıldığı, ancak Teknik Şartname’deki evsaf özelliklerine göre dana eti ve kuzu eti olarak iki
ayrı çeşit olarak belirlendiği, söz konusu düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde ayrıca
aynı Şartname’de yer alan iki haftalık örnek menüde yer verilen etli yemeklerin gramaj
listelerindeki yemeklerde kullanılacak etlerin “et (kemikli-kemiksiz)” olarak belirlenip
“dana/kuzu” gibi her hangi bir ayrım yapılmadığı, girdi için evsafta dana eti, kuzu eti olarak
belirlenen girdi için ise dana ve kuzu etinin kullanılacağının anlaşıldığı, ancak dana eti ve
kuzu eti girdisinin bulunduğu gramaj yemeklerde dana eti yahut kuzu etinin hangisinin
kullanılacağının belirtilmediği, iki girdi arasında maliyet farkı bulunduğu, bu hususun
isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasına engel teşkil edeceği,
5-) İdari Şartname’nin 25.3.1.’nci maddesinde “Hizmet sunumunda çalıştırılacak
işçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye işçilerin
yemek ihtiyacının karşılanması noktasında idare tarafından bir bedel ödenmeyecektir. İşçilere
ait yemek gideri istekliler tarafından teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesinin,
Teknik Şartname’nin 28’inci maddesinde de “Hizmet sunumu için yüklenici tarafından
istihdam edilen tüm işçilere, idare tarafından onaylı listelere göre çalışacak personelin
çalışma saatlerinde, sağlık tesislerinin diğer çalışanlarına verilen yemek veya kahvaltılardan
verilecek ve bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı,
Anılan ihale dokümanı düzenlemelerinin birbirinden farklı ve çelişkili ifadeler
içerdiği, iş kapsamında çalıştırılacak personelin yemek giderlerinin yüklenici tarafından
karşılanacağını ispatlar nitelikte olduğu, yukarıda yer verilen düzenlemelerin T.C. Sağlık
Bakanlığı Araştırma Planlama ve Koordinasyon Kurulu Başkanlığı Döner Sermaye
Kaynaklarından Yapılacak Olan İhalelerde Uygulanması Gereken Usul ve Esaslar konulu
Genelgeye de aykırı olduğu, genelgede teklif fiyata dahil edilmeyeceği ifade edilmesine
rağmen anılan dokümanda teklif fiyata dahil edileceğinden ihalenin değerlendirme
aşamasında hangi madde düzenlemesinin dikkate alınacağının belirsiz olduğu, anılan
düzenlemelerin hem teklif fiyatı hem de yaklaşık maliyeti etkilediği dikkate alındığında sınır
değer hesaplamasının da sağlıklı yapılamayacağı, diğer yandan çiğ girdi, işçilik giderleri ile
yardımcı giderlerin hesaplanma imkanının olmadığı, hesaplama yapılsa dahi her bir isteklinin
farklı kriterleri baz alacağı ve bu durumunda ihalede eşitliği ortadan kaldıracağı gibi objektif
kriterlere dayalı olarak tekliflerin değerlendirilmesini engelleyeceği, iş kapsamında
çalıştırılacak personelin yemek bedeline ilişkin düzenlemelerin birbiri ile çeliştiği ve bu
durumun, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 12’nci maddesinin son
fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı
olamaz.” şeklinde tespit edilen aykırılıkların isteklilerin ihaleye sağlıklı teklif vermesini
engeller nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
tespit edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci
maddesinde “ … 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde,
yükleniciler hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi
nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde
“Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak
yasaktır:
…
f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
taahhüdünü yerine getirmemek…”hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı
6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak,
projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde
olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu
sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken
bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin
edecektir.
Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre
sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili
mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne
uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve
üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.
Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek
idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” hükmü,
Anılan Genel Şartname’nin “Hizmetin kabulü” başlıklı 44’üncü maddesinde “…Kabul
komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse, bu
sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek
eksikliğin durumuna göre sözleşmesinde gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
oranı tutarında ceza uygulanır ve kabul tarihi eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir.
Ancak bu gecikme, sözleşmede belirtilen süreyi geçtiği takdirde idare, bu eksiklikleri üçüncü
taraflara yaptırabilir. Bu işlerin bedeli yüklenicinin varsa alacaklarından veya teminatından
kesilir. Bu takdirde eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul
tarihi ertelenir…” hükmü,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“..16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Cezalar ve Kesintiler” başlıklı 41’inci maddesinde “(1)
Sözleşme, İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşmenin ekinde bulunan diğer belgelerde
belirtilen hususlara yüklenici aynen uymak zorundadır. Yüklenicinin bu kurallara riayet
etmemesi, eksik veya kusurlu iş yapması veya işleri yapmaması durumlarında kontrol teşkilatı
tarafından sözleşme ve eki belgelere aykırı olarak yapılan işler bir tutanakla tespit edilir.
İdarece tespit edilen eksik, kusurlu, hatalı ve sözleşme hükümlerine aykırı yapılan işler için
idari şartnamede ve/veya sözleşmede yazılı oranda ceza kesilir. Bu cezalar yüklenicinin o aya
ait istihkakından, istihkakının yeterli olmaması halinde (kesin teminatı da dâhil) her türlü
alacağından kesilmek suretiyle tahsil edilir. Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek
tek taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olan yüklenici, idarenin doğacak zararının
tazmini ile yükümlüdür.” düzenlemesi;
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre
işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezaların açıkça
belirlendiği, ayrıca belirlenen somut cezaların ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesileceği sözleşmenin 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesine göre ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen
devam etmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların gelir kaydedilerek feshedileceği,
Ancak ihale konusu işe ait olarak düzenlenen Teknik Şartname’nin 41’inci
maddesinde de yüklenicinin belirlenen kurallara riayet etmemesi, eksik veya kusurlu iş
yapması veya işleri yapmaması durumlarında kontrol teşkilatı tespit edilen eksik, kusurlu,
hatalı ve sözleşme hükümlerine aykırı yapılan işler için idari şartnamede ve/veya sözleşmede
yazılı oranda ceza kesileceği, bu cezaların yüklenicinin o aya ait istihkakından, istihkakının
yeterli olmaması halinde de (kesin teminatı da dâhil) her türlü alacağından kesilmek suretiyle
tahsil edileceği ve sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek tek taraflı olarak
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
sözleşmenin feshine neden olan yüklenicinin, idarenin doğacak zararının tazmini ile mükellef
olduğuna yönelik düzenlemelere yer verilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu maddelerinde yüklenicilerin işin ifasını
doküman düzenlemelerine uygun şekilde yerine getirmediğinin tespiti halinde idareler
tarafından uygulanacak olan yaptırımların neler olduğunun açıkça hüküm altına alındığı,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 6’ncı maddesinde yüklenicinin genel sorumluluklarına
yer verildiği, Teknik Şartname’nin 41’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin
sözleşmenin feshini içerdiği ve ayrıca Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek tek
taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olması halinde de yükleniciye, idarenin doğacak
zararının tazmini sorumluluğunun belirlendiği, bu sorumluluğun ise 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun 22’nci maddesindeki “Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin
uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmüne bir aykırılık taşımadığı
anlaşılmış olup, idarece yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu ve başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı
54’üncü maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi
veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi
halinde, idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile ve nedenleri açıkça belirtilerek gereğinin
yapılması için kendisine on günden az olmamak üzere belirli bir süre verilir. Verilen bu süre,
sözleşme süresini etkilemeyeceği gibi gecikme cezasının uygulanmasını da engelleyemez.
Bu süre içinde yüklenici, uyarı yazısındaki talimata uymazsa ayrıca protesto çekmeğe
ve hüküm almağa gerek kalmaksızın idare, sözleşmeyi feshetmek hak ve yetkisine sahip
olur....” hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin
tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar
Yapılacaktır/İhtar
Yapılmayacaktır.
Sözleşme Bedeli
Üzerinden
Kesilecek Ceza
Oranı
Sözleşmenin
Feshini Gerektiren
Aykırılık Sayısı
1
2
3
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
…
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
………..
………..
………..
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnota ilişkin ek
dipnotlarda ise “26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari
ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki
bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.
26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme
bedelinin On Binde 1’idir. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza
uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi
halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı
Sözleşme
İhtar
Bedeli
Yapılacaktır /
Aykırılık Hali
Sıra
No
Üzerinden
Kesilecek
İhtar
Yapılmayacaktır
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
Oranı
Yemek
listelerine ve
dağıtım
saatlerine
uyulmaması,
yemeklerin
teknik
şartnamede
belirtilen
şartlarda
taşınmaması,
uygun ısıda
servis
edilmemesi,
soğumuş ve
özelliği
bozulmuş halde
servis edilmesi,
yemek
pişirilmesi veya Yapılmayacaktır 2,00
dağıtılması
20
İhtar
On Binde
1
sırasında
teknik
şartnamede
belirtilen gıda
malzemelerinin
gramajlarına
uyulmaması,
yemeklerin /
yiyeceklerin
eksik verilmesi,
hijyen
şartlarına
uyulmaması ve
yemeklerde
yabancı madde
tespit edilmesi
hallerinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
Hizmetin
yürütülmesi
için Teknik
Şartnamede yer
verilen
personellerin
temin edilmesi
gerekmektedir.
Eksik personel
çalıştırılması
veya
çalıştırılan
personelin
niteliklerinin
Teknik
şartnameye
uygun
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
2,00
2
olmaması,
personelinin
İdarenin onayı
alınmaksızın
görev alanının
dışındaki iş ve
yerlerde
çalıştırılması
sebepleriyle
hizmetin
aksaması
durumlarında
Yüklenici
tarafından
çalıştırılan
personelin
genel ahlak
kuralları ile
çalışma ve
hastane
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
2,00
3
ortamına
uygunsuz
davranışlarda
bulunması
durumlarında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
Yüklenici,
diyetisyenler
tarafından
hazırlanan
yemek
listelerine
uymak
zorundadır.
Ancak zorunlu
sebeplerden
dolayı
yüklenicinin
yemek
listelerindeki
değişiklik
isteğinin
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
2,00
4
kontrol
teşkilatınca
uygun
bulunması
halinde
değişiklik
yapılabilir.
Kontrol
teşkilatının
bilgisi dışında
menülerde
herhangi bir
değişiklik
yapılması
durumunda
Yukarıda
belirtilen
hususların
dışında teknik
şartname ve
sözleşme
hükümlerine
aykırı hareket
edildiğinin
tespit edilmesi
halinde
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
2,00
5
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir. Sözleşmeye ağır aykırılık halleri:
1. Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikayetlerinde,
klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun
laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde; 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun 25 inci maddesi gereğince idare zarara uğratılmış sayılır ve sözleşme tek taraflı
feshedilerek teminatı irat kaydedilir. Bu durumda; zehirlenmeye maruz kalan kişi veya
kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim sonucu hak talebinde
bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi ve manevi cezaları,
yasal faizler dahil olmak üzere yükleniciye rücu edilir. Yüklenici bu durumdan dolayı itirazda
bulunamaz.
2. Sözleşme süresi boyunca yükleniciden kaynaklı sebeplerden dolayı sağlık
tesislerinin herhangi birinde; 1 (bir) tam gün yemek verilmemesi, hallerinde, aykırılık bir defa
gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30 unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30 unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi
yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen
düzenleme incelendiğinde, 16.1.1’inci maddede sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak asgari ceza oranının tip sözleşmede belirtilen asgari orana uygun olarak
belirlendiği, 16.1.2’nci maddede ise Tip Sözleşme’nin aynı maddesinde tablo halinde özel
aykırılık hallerine, ceza oranlarına, sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarına yer
verildiği görülmüştür.
Söz konusu düzenlemelerde yemek listelerine ve dağıtım saatlerine uyulmaması,
yemeklerin Teknik Şartname’de belirtilen şartlarda taşınmaması, uygun ısıda servis
edilmemesi, soğumuş ve özelliği bozulmuş halde servis edilmesi, yemek pişirilmesi veya
dağıtılması sırasında Teknik Şartname’de belirtilen gıda malzemelerinin gramajlarına
uyulmaması, yemeklerin/yiyeceklerin eksik verilmesi, hijyen şartlarına uyulmaması ve
yemeklerde yabancı madde tespit edilmesi, hizmetin yürütülmesi için eksik personel
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
çalıştırılması veya çalıştırılan personelin niteliklerinin Teknik Şartname’ye uygun olmaması,
personelin idarenin onayı alınmaksızın görev alanının dışındaki iş ve yerlerde çalıştırılması
sebepleriyle hizmetin aksaması, yüklenici tarafından çalıştırılan personelin genel ahlak
kuralları ile çalışma ve hastane ortamına uygunsuz davranışlarda bulunması, kontrol
teşkilatının bilgisi dışında menülerde herhangi bir değişiklik yapılması ve yukarıda belirtilen
hususların dışında teknik şartname ve sözleşme hükümlerine aykırı hareket edildiğinin tespit
edilmesi hallerinde sözleşme bedelinin on binde 2’si oranında ceza uygulanacağının
düzenlendiği tespit edilmiş, bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.2’nci maddesinde yer verilen tabloda belirtilen sayıda (50 kez) gerçekleşmesi halinde,
4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği
tespit edilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas
alınacağı ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları
Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir.
Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26
numaralı dipnotun birinci fıkrasında bu kısma 16.1.1’inci maddede belirlenen asgari orana
uygun olarak ve sözleşme bedelinin %2’sinden az olmak kaydıyla ceza oranının yazılacağı,
ikinci fıkrasında tablonun ilgili kısmında aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan
önce ihtar yapılıp yapılmayacağının belirtileceği, 3’üncü fıkrasında tablonun ilgili kısmında
düzenlenecek olan sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3’ten az olamayacağı
ifade edilmekte, anılan Tip Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise 4735 sayılı Kanun’un
20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece
feshini gerektiren ağır aykırılık hallerinin belirtileceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşme hükümlerine
uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının sözleşme bedelinin on binde 1’i olarak
belirlenmesine karşın anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık
hallerinin düzenlendiği tabloda “Yukarıda belirtilen hususların dışında teknik şartname ve
sözleşme hükümlerine aykırı hareket edildiğinin tespit edilmesi” halinde sözleşme bedelinin
on binde 2’si oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, söz konusu ifadenin genel bir
aykırılık hali olduğu ve bu aykırılık hali için belirlenen ceza oranının (on binde 1) olarak
belirlendiği, dolayısıyla her iki madde düzenlemesinde de genel aykırılık haline yer verildiği
ve farklı oranların belirtildiği görülmüş olup, söz konusu madde düzenlemelerinin birbiriyle
çelişkili olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu
sonucuna ulaşılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3'üncü iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Yıllık ücretli izin hakkı ve izin süreleri” başlıklı 53’üncü
maddesinde “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en
az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir.
Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez.
Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde
çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.
İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,
b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,
c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden,
Az olamaz.
Ancak onsekiz ve daha küçük yaştaki işçilerle elli ve daha yukarı yaştaki işçilere
verilecek yıllık ücretli izin süresi yirmi günden az olamaz.
Yıllık izin süreleri iş sözleşmeleri ve toplu iş sözleşmeleri ile artırılabilir.” hükmü,
“Yıllık ücretli izne hak kazanma ve izni kullanma dönemi” başlıklı 54’üncü
maddesinde “Yıllık ücretli izine hak kazanmak için gerekli sürenin hesabında işçilerin, aynı
işverenin bir veya çeşitli işyerlerinde çalıştıkları süreler birleştirilerek göz önüne alınır. Şu
kadar ki, bir işverenin bu Kanun kapsamına giren işyerinde çalışmakta olan işçilerin aynı
işverenin işyerlerinde bu Kanun kapsamına girmeksizin geçirmiş bulundukları süreler de
hesaba katılır.
Bir yıllık süre içinde 55 inci maddede sayılan haller dışındaki sebeplerle işçinin
devamının kesilmesi halinde bu boşlukları karşılayacak kadar hizmet süresi eklenir ve bu
suretle işçinin izin hakkını elde etmesi için gereken bir yıllık hizmet süresinin bitiş tarihi
gelecek hizmet yılına aktarılır.
İşçinin gelecek izin hakları için geçmesi gereken bir yıllık hizmet süresi, bir önceki izin
hakkının doğduğu günden başlayarak gelecek hizmet yılına doğru ve yukarıdaki fıkra ve 55
inci madde hükümleri gereğince hesaplanır.
İşçi yukarıdaki fıkralar ve 55 inci madde hükümlerine göre hesaplanacak her hizmet
yılına karşılık, yıllık iznini gelecek hizmet yılı içinde kullanır.
Aynı bakanlığa bağlı işyerleri ile aynı bakanlığa bağlı tüzel kişilerin işyerlerinde
geçen süreler ve kamu iktisadi teşebbüsleri yahut özel kanuna veya özel kanunla verilmiş
yetkiye dayanılarak kurulan banka ve kuruluşlar veya bunlara bağlı işyerlerinde geçen
süreler, işçinin yıllık ücretli izin hakkının hesaplanmasında göz önünde bulundurulur.”
hükmü,
“Yıllık izin bakımından çalışılmış gibi sayılan haller” başlıklı 55’inci maddesinde
“Aşağıdaki süreler yıllık ücretli izin hakkının hesabında çalışılmış gibi sayılır:
a) İşçinin uğradığı kaza veya tutulduğu hastalıktan ötürü işine gidemediği günler
(Ancak, 25 inci maddenin (I) numaralı bendinin (b) alt bendinde öngörülen süreden fazlası
sayılmaz.).
b) Kadın işçilerin 74 üncü madde gereğince doğumdan önce ve sonra
çalıştırılmadıkları günler.
c) İşçinin muvazzaf askerlik hizmeti dışında manevra veya herhangi bir kanundan
dolayı ödevlendirilmesi sırasında işine gidemediği günler (Bu sürenin yılda 90 günden fazlası
sayılmaz.).
d) Çalışmakta olduğu işyerinde zorlayıcı sebepler yüzünden işin aralıksız bir haftadan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
çok tatil edilmesi sonucu olarak işçinin çalışmadan geçirdiği zamanın on beş günü (işçinin
yeniden işe başlaması şartıyla).
e) 66 ncı maddede sözü geçen zamanlar.
f) Hafta tatili, ulusal bayram, genel tatil günleri.
g) 3153 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan tüzüğe göre röntgen muayenehanelerinde
çalışanlara pazardan başka verilmesi gereken yarım günlük izinler.
h) İşçilerin arabuluculuk toplantılarına katılmaları, hakem kurullarında bulunmaları,
bu kurullarda işçi temsilciliği görevlerini yapmaları, çalışma hayatı ile ilgili mevzuata göre
kurulan meclis, kurul, komisyon ve toplantılara yahut işçilik konuları ile ilgili uluslararası
kuruluşların konferans, kongre veya kurullarına işçi veya sendika temsilcisi olarak katılması
sebebiyle işlerine devam edemedikleri günler.
ı) İşçilerin evlenmelerinde üç güne kadar, ana veya babalarının, eşlerinin, kardeş veya
çocuklarının ölümünde üç güne kadar verilecek izinler.
j) İşveren tarafından verilen diğer izinler ile 65 inci maddedeki kısa çalışma süreleri.
k) Bu Kanunun uygulanması sonucu olarak işçiye verilmiş bulunan yıllık ücretli izin
süresi.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.25. İhale dokümanında
günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin
düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak
kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve
izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan
işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir.
İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak
belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak
sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde
belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir...” açıklaması,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.3.1.
Hizmet sunumunda çalıştırılacak toplam 113 (yüz on üç) adet personel için işçilik
giderleri aşağıdaki şekilde hesaplanacaktır :
5 Adet Uzman Personel / Aşçıbaşı için Brüt Asgari Ücretin %104 fazlası
öngörülmüştür.
3 Adet Gıda Teknikeri için Brüt Asgari Ücretin %74 fazlası öngörülmüştür.
1 Adet Aşçıbaşı Yardımcısı için Brüt Asgari Ücretin %89 fazlası öngörülmüştür.
28 Adet Aşçı ve 1 Adet Engelli Aşçı için Brüt Asgari Ücretin %69 fazlası
öngörülmüştür.
1 Adet Depo Sorumlu İçin Brüt Asgari Ücretin %24 fazlası öngörülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
1 Adet Sorumlu Garson İçin Brüt Asgari Ücretin %24 fazlası öngörülmüştür.
22 Adet Garson ve 1 Adet Engelli Garson İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası
öngörülmüştür.
5 Adet Bulaşıkçı ve 1 Adet Engelli Bulaşıkçı İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası
öngörülmüştür.
9 Adet Temizlik Personeli İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası öngörülmüştür.
35 Adet Yardımcı Personel İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası öngörülmüştür.
Teklife esas yukarıda belirtilen asgari ücret oranlarına; Teknik Şartname Tablo-3'te
belirtilen SGP; %4 olarak ilave edilmiştir.
aşağıdaki şekilde hesaplama
Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri İçin
yapılacak
Engelli Personeller çalıştırılmayacaktır.
olup, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde
Uzman Personel / Aşçıbaşı için Brüt Asgari Ücretin %104 fazlası alan: 172,5 gün
Gıda Teknikeri için Brüt Asgari Ücretin %74 fazlası alan: 34,5 gün
Aşçıbaşı Yardımcısı için Brüt Asgari Ücretin %89 fazlası alan: 34,5 gün
Aşçı Brüt Asgari Ücretin %69 fazlası alan: 690 gün
Depo Sorumlu İçin Brüt Asgari Ücretin %24 fazlası alan: 34,5 gün
Sorumlu Garson İçin Brüt Asgari Ücretin %24 fazlası alan: 34,5 gün
Garson İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası alan: 448,5 gün
Bulaşıkçı İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası alan: 138 gün
Temizlik Personeli İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası alan: 172,5 gün
Yardımcı Personel İçin Brüt Asgari Ücretin %4 fazlası alan: 862,5 gün
Hizmet sunumunda çalıştırılacak İşçilerin yemek ihtiyaçları Yüklenici tarafından
İdare
karşılanacaktır. Ancak Yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında
tarafından bir bedel ödenmeyecektir.
İşçilere ait yemek gideri İstekliler tarafından teklif
fiyata dahil edilecektir.
26 (yirmi
Hizmet sunumunda çalıştırılacak işçilere yol ücreti Yüklenici tarafından aylık
altı) gün brüt 19,55 TL
ve
üzerinden hesap edilerek nakdi ödenecek olup, ücret bordrolarında
gösterilecek ve teklif fiyata dahil edilecektir. Birim fiyat teklif cetvelinde işçilik için ayrıca
satır açılmış olup, istekliler işçilik için tekliflerini belirtilen esaslara uygun olarak
Ekap İşçilik Maliyet Unsurları
hesaplayacaklardır. İşçilik maliyet kalemini hesaplarken
Modülü sözleşme ve genel giderler hariç
kullanılmış olup modülde yer alan
maliyeti esas alınmıştır.
asgari işçilik
İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter
masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri,
oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı
ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara
verilecek eğitim gideri, yaka kartı ve bu nitelikteki genel giderler teklif fiyata dahildir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
%2” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin 35’inci maddesinde “İşçilerin işten çıkması veya çıkarılması
durumunda yerine çıkan işçi ile aynı niteliklere haiz yeni bir işçi 2.(ikinci) gün içerisinde işe
başlatılır. İşçilerin 3 (üç) günden fazla sağlık raporu nedeniyle sağlık iznine ayrılması, doğum
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
öncesi ve sonrası izine ayrılması, her türlü işveren tarafından ücret ödenmeyen izin hallerinde
izine ayrılan işçi yerine aynı niteliklere haiz yeni bir işçi derhal işe başlatılır” düzenlemesi
yer almaktadır.
İşçilerin işten çıkması veya çıkarılması durumunda yerine çıkan işçi ile aynı
niteliklere haiz yeni bir işçi 2. (ikinci) gün içerisinde işe başlatılır. İşçilerin 3 (üç) günden
fazla sağlık raporu nedeniyle sağlık iznine ayrılması, doğum öncesi ve sonrası izine ayrılması,
her türlü işveren tarafından ücret ödenmeyen izin hallerinde söz konusu işçi/işçilerin yerine
eksik işçi sayısını tamamlamak amacıyla işçi çalıştırılmasının istenmesi hususu mevzuat
gereğince mümkün olmakla birlikte, yapılan düzenlemenin geçici olarak işçi tamamlanması
yerine izinli durumdaki personelin işten çıkarılarak yerine yeni işçinin işe alınması anlamı
çıkacak şekilde mevzuata uygun olmayan ve çelişki doğurucu nitelikte bir düzenleme olduğu
sonucuna ulaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmuştur.
4) Başvuru sahibinin 4'üncü iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Hizmet Sunumunda Üretilecek Yemek ve Kahvaltıların
Üretiminde Kullanılacak Gıda Maddelerinin Teknik Özellikleri” başlığı altında “3-Et (Dana-
Kuzu)
Etler kurumlara kesildikten bir gün sonra getirilecektir. Kontrol teşkilatı/Muayene
Komisyonu getirilen etler için gerekli gördüğünde laboratuvar tahlili isteyebilecek ve
laboratuvar tahlil ücreti yükleniciye ait olacaktır.
Kuzuda et kesildikten sonra, et rengi pembeden kırmızıya yakın, danada et rengi
kırmızıdan koyu kırmızıya yakın olacaktır.
Gövde halinde (kemikli) gelen etler kirli olmamalı. Et sathının düzgün bir yağ
tabakası ile örtülmüş olması gerekir.
Dana ve kuzuda yağın rengi beyaz olmalıdır. Yeşilimsi gri renk ve hoş olmayan koku
etin bozuk olduğunu gösterir. Böyle etler kuruma alınmaz.
İthal veya dondurulmuş olmayacaktır.
Kuzu eti gövde halinde ve ağırlığı 20 kg’ mı geçmeyecektir, gövdedeki et miktarı
%80 oranında olacaktır.
Kasaplar T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı ruhsatlı kombine ve
mezbahalarda kesilmiş etleri getireceklerdir. Yüklenici firma her et getirdiğinde veteriner
imzalı kesim raporunu muayene komisyonuna sunacaktır.
Etlerde hiçbir hastalık belirtisi bulunmayacak, veteriner kontrol damgası mutlaka
aranacaktır.
Etler tekniğine göre taze olarak verilecektir.
Dana ve kuzu etleri gövde (kemikli) olarak alınacaktır.
Etler, soğuk hava zincirini devam ettirecek kapalı ve soğuk hava tertibatlı araçlarla
teslimat yapılacak ve aracın dezenfeksiyon belgesi olacaktır.
Gelen etler kontrol teşkilatı ve /veya muayene komisyonu tarafından kontrol
edilecek, şartnameye uygun olmayan etler iade edilecektir. İade edilen et miktarı yemek
yapımını aksatmayacak şekilde en kısa zamanda temin edilecektir.
Malzeme tesliminde yükleniciyi temsil eden bir kişi bulunacaktır.” düzenlemesi
yapılmıştır.
Aynı Şartname’nin “Normal Yemeklerin Hazırlanmasında ve/veya Pişirilmesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
Kullanılacak veya Sunum Aşamasında Verilecek Gıda Maddeleri ve Gramajları Tablosu”
nun incelenmesinde et girdisi olan bazı yemeklerde et (kemikli) şeklinde ve bir yemekte ise
kuzu eti(kemikli) şeklinde belirleme yapıldığı görülmüştür. Örn. (Orman kebabı (Et-
kemikli), Kağıt kebabı (Et-Kemikli), Çoban kavurma (Et-Kemikli), Ankara Tava(Et-
Kemikli), Terbiyeli köfte (Et-kemikli), Şehriyeli güveç (Et-kemikli, Kapama (Kuzu eti-
kemikli)
Yukarıda belirtilen doküman düzenlemelerinde yemeklerde kullanılacak etin, dana ve
kuzu eti olacağı ve yine düzenlenen gramaj listesinde, kırmızı et girdisi için tür olarak et ve
kuzu eti olarak iki ayrı çeşit belirlendiği görülmüştür.
Söz konusu düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde etlerin evsafının tanımında et
olarak belirlenen girdi için dana eti ve kuzu etinin kullanılacağı, gramaj listesinde yer alan ve
et girdisinin olduğu bazı yemek çeşitlerinde kemikli etin kullanılacağının belirtildiği ancak
dana eti veya kuzu eti ayrımına gidilmediği anlaşılmış olmakla birlikte kuzu etinin
kullanılması gereken yemek çeşidinin ayrıca belirtildiği dikkate alındığında, diğer yemeklere
ilişkin olarak da dana eti girdisinin kullanılacağı sonucunun çıkarılabileceği, bu itibarla da
yapılan düzenlemelerin bu haliyle sağlıklı teklif hazırlanmasına engel teşkil edecek nitelikte
olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 12’nci maddesinde “…İhale veya
ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,
Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari
Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3’üncü maddesine ilişkin 30
numaralı dipnotunun 2’nci fıkrasında “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri
dışındaki tüm ihalelerde, gider kalemleri, ihale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili
mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile
Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından belirlenerek
buraya yazılacaktır.” açıklaması,
T.C. Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nca yayımlanan 05.06.2008
tarihli ve 2008/42 sayılı Genelge’nin “Hizmet Alımlarında Yemek, Yol ve Giyecek” başlıklı
(B)’inci maddesinde “…Bakanlığımıza bağlı kurum ve kuruluşlarca, hizmet alımı kapsamında
çalışan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının istekliler tarafından karşılanmasının
öngörüldüğü durumlarda;
a) İşçilerin yemek ihtiyaçlarının ayni veya nakdi olarak karşılanması için firmalara
bir bedelin ödenmesi uygulaması yerine, yemek ihtiyaçlarının hastane tarafından çıkartılan
yemekten bedelsiz karşılanması yönünde şartnamelere hüküm konulması ve yemek bedelinin
yaklaşık maliyet hesaplamalarında dikkate alınmaması,
…
uygun görülmüştür.
Bu çerçevede;
1-Öncelikle bu uygulamada, hizmet alımı kapsamında çalıştırılan işçilerin yemek, yol
ve giyecek ihtiyaçlarının karşılanması noktasında, kurumlarımızın herhangi bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
yükümlülüklerinin/zorunluluklarının olmadığının bilinmesi,
2-İşçilerin yemek ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten karşılanabilmesi için ihale
dokümanına (şartname ve sözleşmelere) aşağıdaki şekilde hüküm konulması gerekmektedir.
“İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye
yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı
olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için
hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de
tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir…”” açıklaması,
İdari Şartname’nin 25.3.1.’nci maddesinde “Hizmet sunumunda çalıştırılacak işçilerin
yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak yükleniciye işçilerin yemek
ihtiyacının karşılanması noktasında idare tarafından bir bedel ödenmeyecektir. İşçilere ait
yemek gideri istekliler tarafından teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin 28’inci maddesinde de “Hizmet sunumu için yüklenici
tarafından istihdam edilen tüm işçilere, idare tarafından onaylı listelere göre çalışacak
personelin çalışma saatlerinde, sağlık tesislerinin diğer çalışanlarına verilen yemek veya
kahvaltılardan verilecek ve bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır.“ düzenlemesi yer
almaktadır.
Yukarıda belirtilen Genelge’nin ilgili maddesindeki açıklama uyarınca, Sağlık
Bakanlığına bağlı kurum ve kuruluşlarca, hizmet alımı kapsamında çalışan işçilerin yemek,
yol ve giyecek ihtiyaçlarının istekliler tarafından karşılanmasının öngörüldüğü durumlarda;
işçilerin yemek ihtiyaçlarının ayni veya nakdi olarak karşılanması için firmalara bir bedelin
ödenmesi uygulaması yerine, yemek ihtiyaçlarının hastane tarafından çıkartılan yemekten
bedelsiz karşılanması yönünde şartnamelere hüküm konulması ve yemek bedelinin yaklaşık
maliyet hesaplamalarında dikkate alınmamasının uygun görüldüğü, işçilerin yemek
ihtiyaçlarının hastanede çıkan yemekten karşılanabilmesi için ihale dokümanına “İşçilerin
yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının
karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet
alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan
yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin
yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.” şekilde hüküm konulması gerektiğine
yönelik açıklamalara yer verildiği görülmüştür.
İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde yer alan düzenleme incelendiğinde, iş
kapsamında çalıştırılacak personelin yemeğinin teklif bedeline dahil olduğu ve yükleniciye
işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması noktasında idare tarafından bir bedel
ödenmeyeceğinin anlaşıldığı,
Teknik Şartname’nin 28’inci maddesinde de iş kapsamında çalıştırılacak personelin
yemeğinin sağlık tesislerinin diğer çalışanlarına verilen yemek veya kahvaltılardan verileceği
ve bedelinin yüklenici tarafından karşılanacağına yönelik düzenlemelere yer verildiği tespit
edilmiştir.
Doküman düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde İdari Şartname’de iş
kapsamında çalıştırılacak işçilere dair maliyetin teklif bedeline dahil olduğu ve idarece bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/035
: 18
: 07.07.2022
: 2022/UH.I-803
bedel ödenmeyeceği ve yine Teknik Şartname’de de aynı doğrultuda çalıştırılacak işçilerin
yemek ihtiyacının sağlık tesisinin diğer çalışanlarına verilecek yemekten karşılanacağı ve
bedelinin de yükleniciye ait olacağı belirtilmiş olup, yapılan düzenlemelerde yükleniciye
yemek ihtiyacının karşılanması noktasında idarece ayrıca bir bedel ödenmeyeceği ve
çalıştırılacak işçilerin hastanede çıkan yemekten bedelsiz faydalanması imkanı verileceği
hususları ortaya konulduğundan bir aykırılık ya da çelişkili bir ifadenin olmadığı sonucuna
ulaşılmış ve başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.