Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü
/
2022/707867-Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2022-2023 Eğitim Öğretim Yılı Özel Eğitim Öğrencileri ve İsmep Kapsamında Taşınan 100 Yıl İlk/Ortaokulu Taşıma İşi İhalesi
Bilgi
İKN
2022/707867
Başvuru Sahibi
Doğanay Turizm Seyahat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü
İşin Adı
Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2022-2023 Eğitim Öğretim Yılı Özel Eğitim Öğrencileri ve İsmep Kapsamında Taşınan 100 Yıl İlk/Ortaokulu Taşıma İşi İhalesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
BAŞVURU SAHİBİ:
Doğanay Turizm Seyahat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/707867 İhale Kayıt Numaralı “Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2022-2023
Eğitim Öğretim Yılı Özel Eğitim Öğrencileri ve İsmep Kapsamında Taşınan 100 Yıl
İlk/Ortaokulu Taşıma İşi İhalesi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 16.08.2022 tarihinde açık
ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziosmanpaşa İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2022-2023
Eğitim Öğretim Yılı Özel Eğitim Öğrencileri ve İsmep Kapsamında Taşınan 100 Yıl
İlk/Ortaokulu Taşıma İşi İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Doğanay Turizm Seyahat Sanayi ve
Ticaret Limited Şirketi’nin 10.08.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
25.08.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.08.2022 tarih ve 46499 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 29.08.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/909 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinin düzenlemesinin hatalı olduğu, ihaleye katılımı
etkilediği, rekabeti engellediği, isteklileri tereddüde düşürdüğü, düzenleme ile hangi
belgelerin verileceğinin belirtilmediği, maddeyi inceleyen her isteklinin farklı belgeler
algılayabileceği ve yorumlayabileceği, İdari Şartname’nin 7.2.1. maddesindeki, 7.1.ı
bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin iş ortaklığında her bir ortak tarafından ayrı ayrı
beyan edilmesinin zorunlu olduğu yönündeki düzenleme gereği de belgelerin adının açık bir
şekilde belirtilmesi gerektiği, yeterlik kriterlerini tespit yükümlülüğünün idarede olduğu, her
bir isteklinin kendisinin tespit edeceği yeterlik belgeleri ile katıldığı ihalenin ifa edilmesinin
imkansız olduğu, bu durumun temel ilkelere aykırılık teşkil ettiği ve ihalenin iptal edilmesi
gerektiği,
2) İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci
maddesinde teklif fiyata dahil olan giderler arasında sürücülere ve rehber personele ödenecek
tazminatlara da yer verildiği; ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan, bir yıldan az ve
belirli süreli işte çalışan personele yüklenicinin iş akdinin sona ermesi nedeni ile tazminat
ödemekle yükümlü bulunmadığı, İş Kanunu’nun 112’nci maddesi gereği kıdem tazminatının
ilgili kamu kurum veya kuruluşu tarafından ödenmesi gerektiği, İş Kanunu’nun 11’inci
maddesi kapsamında belirli süreli olan ihale konusu iş nedeni ile yükleniciye tazminat
yükümlülüğü getirilmesinin mevzuata aykırı olduğu; ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
3) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki, “Sözleşmenin ifası aşamasında
yüklenicinin teknik ve idari şartnamede belirtilen ihaleye katılma şartlarından birisini
kaybetmesi” halinde sözleşmenin protesto çekmeye gerek olmadan feshedileceği şeklindeki
düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu; yüklenicinin ihaleye katılma şartlarından ihale tarihi
itibariyle sorumlu olduğu, ihaleye katılım şartları arasında yer alan örneğin vergi borcu, SGK
borcu bulunmama ile yasaklı bulunmama durumlarında işin süresi boyunca yüklenici
açısından değişiklikler olabileceği; idarenin yaptığı düzenleme ile örneğin yasaklılık teyidi
için mevzuatta belirlenen ihale kararının onaylanmasından önce ya da sözleşmenin
imzalanmasından önce yapılacak kontrollerin mevzuatta öngörülmeyen şekilde genişleterek
işin ifası süresine yayılması sonucunun doğacağı ve bu durumun yüklenici için sürekli bir
fesih tehdidi doğuracağı, bunun da ihaleye katılımı engellediği, ihalenin iptal edilmesi
gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde
“İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin
belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
a) Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden
hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön
yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.
…” hükmü bulunmaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari şartname” başlıklı 14’üncü
maddesinde, “(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip
idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan
veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735
sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak
şekilde düzenlenir.
…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci
maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek
şekilde belirlenemez.
(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde
aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik
şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.
…” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 65’inci maddesinde
“65.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinde; idareler
tarafından ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde
kullanılmak üzere hangi belgelerin istenilmesinin zorunlu olduğu ve hangi belgelerin
istenemeyeceği belirtilmiştir. Bunun dışında kalan hallerde, idarelerce ilanda ve dokümanda
belirtilmek kaydıyla, anılan maddede yer verilen belgelerden gerekli görülenler ile makine,
teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, kapasite raporu ve kalite ve standarda ilişkin
belgelerin ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve bu Tebliğde yapılan açıklamalar doğrultusunda istenilmesi
mümkün bulunmaktadır. Hizmet alımı ihalelerinde istenilecek belgeler, hizmet alımının
yaklaşık maliyet değerine göre belirlenmiş olup (Ek-H.1)’de yer alan tabloda gösterilmiştir.
…” açıklamaları yapılmıştır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 2022-2023 Eğitim- Öğretim Yılı İstanbul İli Gaziosmanpaşa İlçesi Milli Eğitim
Müdürlüğü Millî Eğitim Bakanlığı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Yönetmeliği Kapsamında
Taşıma Kapsamında Özel Eğitime İhtiyacı Olan 715 Öğrenci /Kursiyer /Velinin Okul /Kurum
/Sınıflara 64 Hat (Araç) İle 180 İş Günü Taşıma İşi Ve İsmep Kapsamında Taşınan 100.Yıl
İlk/Ortaokulu Öğrencilerinin Ertuğrulgazi İlkokuluna Taşınması İşi
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı: Taşıma kapsamına alınan özel eğitim öğrenci/kursiyer/velilerin taşıma merkezi
okul/kurum/sınıflara 64 araç ve 64 rehber personel ile 100.Yıl İlkokulu - Ortaokulu
öğrencilerinin 14 araç ile Ertuğrulgazi İlkokuluna 180 iş günü taşınması işi
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Gaziosmanpaşa İlçesi Sınırları” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında
beyan etmeleri gerekmektedir.
a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;
1) (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)
2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve
ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler
idarece EKAP'tan alınır.
b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,
c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe
Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.
ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama
yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,
d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter
onaylı vekaletname.
e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer alan iş
ortaklığı beyannamesi,
f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı
düşündüğü işlerin listesi,
g) Bu madde boş bırakılmıştır.
ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin
yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve
sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra
düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların
korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,
h) Bu madde boş bırakılmıştır.
ı)
Yüklenici İstanbul Büyükşehir Belediyesi öğrenci ve personel servis taşımacılığı
yönergesindeki şartlara sahip olmalıdır.
....
7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki
maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
(Belirtilmemiştir.)
7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin
değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz
…..” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde,
“31.1. İlk oturumun kapatılmasından sonra, ihale komisyonu belirleyeceği bir tarih ve saatte
toplanır ve EKAP üzerinde tekliflerin değerlendirilmesine başlanır. Teklif değerlendirme
işlemleri birden fazla oturumda yapılabilir. Her oturum kapatılmadan önce bilgiler EKAP'a
kaydedilir ve düzenlenen tutanakların bir çıktısı alınarak ihale komisyonu üyeleri tarafından
imzalanır.
31.2. Teklif değerlendirmesinde öncelikle ilk oturumda 30 uncu madde uyarınca e-teklifinin
açılamadığı veya teklif mektubu ile geçici teminatının uygun olmadığı tespit edilen isteklilerin
teklifleri değerlendirme dışı bırakılır.
31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik
kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara
ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya
diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet
sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde
edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler
esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale
dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik
sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her
belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi
ve belgeler esas alınarak yapılır.
31.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
31.5. Bu madde boş bırakılmıştır.
31.6. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra Kurum tarafından belirlenen
yönteme göre sınır değeri hesaplar ve aşırı düşük teklifleri 33 üncü maddeye göre
değerlendirir.
31.7. Bu madde boş bırakılmıştır.
31.8. Yapılan değerlendirme sonucunda, ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan
veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme
dışı bırakılarak EKAP üzerinden “Uygun Olmayan e-Teklif Kontrol Tutanağı” düzenlenir ve
değerlendirme dışı bırakma işleminin gerekçeleri belirtilir.” düzenlemeleri yapılmıştır.
19.07.2022 tarihli İhale İlanı’nda, “…4. İhaleye katılabilme şartları ve istenilen
belgeler
ile
yeterlik
değerlendirmesinde
uygulanacak
kriterler:
4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile
fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.
4.1.2.
Teklif
vermeye
yetkili
olduğunu
gösteren
bilgiler;
4.1.2.1. Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve
ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler
idarece
4.1.3.
EKAP’tan
Şartnamede
alınır.
mektubu.
Şekli
ve
içeriği
İdari
belirlenen
teklif
4.1.4. Şekli ve içeriği İdari Şartnamede belirlenen geçici teminat bilgileri.
4.1.5 İhale konusu alımın tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.
4.1.6 Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin
yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, Türkiye Odalar ve Borsalar
Birliği veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir veya noter
tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir
yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgeye ilişkin bilgiler,
4.2. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:
İdare tarafından ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin kriter belirtilmemiştir.
4.3. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:
4.3.1. İş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgiler:
Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif
edilen bedelin % 25 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş
deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesi.” şeklinde düzenleme
yapılmıştır.
İdari Şartname’de atıf yapılan İstanbul Büyükşehir Belediyesi Öğrenci ve Personel
Servis
Taşımacılığı
Yönergesi’nin
(Erişim:
19.09.2022
yönerge; 03.07.2005 tarih ve 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 15. Maddesine, 10.07.2004
tarih ve 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu’nun 9. Maddesine, Resmî Gazete’ de
15.06.2006 tarih ve 26199 sayı ile yayınlanan Büyükşehir Belediyeleri Koordinasyon
Merkezleri Yönetmeliği’nin 18. Maddesine dayanılarak hazırlanmıştır.” ve “Genel Esaslar”
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
başlıklı 5’inci maddesinde, “(1) Servis Taşımacılığı Yetki Belgesi Genel Esasları; (2018/5-
5.A),
a) Kapsam içerisindeki servis taşımacılığı İBB TUHİM tarafından verilen Servis Taşımacılığı
Yetki Belgesiyle yapılacaktır.
b) Servis Taşımacılığı Yetki Belgesi; hali hazırda (mevcut) öğrenci ve personel servis
taşımacılığı yapanlar ve yapmış olanlar ile bu Yönerge’nin yürürlüğünü müteakip ilk kez
öğrenci ve personel servis taşımacılığı yapacakları kapsayacaktır.
c) Servis Taşımacılığı Yetki Belgesi, Servis Taşımacılığı Kartı ve Güzergâh Kullanım İzin
Belgesine sahip olmayan gerçek veya tüzel kişiler hiçbir şekilde öğrenci ve personel servis
taşımacılığı hizmeti veremeyeceklerdir.
ç) İstanbul geneli öğrenci ve personel servis taşımacılığı hizmeti alan veya alacak tüm resmi
ve özel kurum, kuruluş, dernek ve vakıflar konuyla alakalı ihale ve sözleşme yapmadan önce
taşımacıdan Servis Taşımacılığı Yetki Belgesini istemek zorundadır.
…” düzenlemeleri bulunmaktadır.
İdari Şartname’de, yer alan “7.1. (ı). Yüklenici İstanbul Büyükşehir Belediyesi öğrenci
ve personel servis taşımacılığı yönergesindeki şartlara sahip olmalıdır.” düzenlemesinde
“yüklenicinin” adı geçen yönergedeki koşullara sahip olması gerektiğinin belirtildiği; ancak,
herhangi bir belge sunmasının düzenlenmediği, ayrıca aynı Şartname’nin “İsteklinin teklifi
kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik
şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler”e ilişkin 7.5.4’üncü maddesinin boş bırakıldığı
anlaşıldığından anılan düzenlemenin tevsiki gereken bir yeterlik kriteri olmadığı sonucuna
varılmıştır.
Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine
dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği
olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi
denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar
ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.
…
Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı
işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle
uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde
aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt
işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili
olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş
sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,
Anılan Kanun’un “Belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesi” başlıklı 11’inci maddesinde
“İş ilişkisinin bir süreye bağlı olarak yapılmadığı halde sözleşme belirsiz süreli sayılır. Belirli
süreli işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya çıkması gibi
objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işçi arasında yazılı şekilde yapılan iş sözleşmesi
belirli süreli iş sözleşmesidir. Belirli süreli iş sözleşmesi, esaslı bir neden olmadıkça, birden
fazla üst üste (zincirleme) yapılamaz. Aksi halde iş sözleşmesi başlangıçtan itibaren belirsiz
süreli kabul edilir. Esaslı nedene dayalı zincirleme iş sözleşmeleri, belirli süreli olma
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
özelliğini korurlar.” hükmü,
1475 sayılı İş Kanunu’nun “Kıdem tazminatı” başlıklı 14’üncü maddesinde, (Değişik
birinci fıkra: 29/7/1983 - 2869/3 md.) Bu Kanuna tabi işçilerin hizmet akitlerinin:
1. İşveren tarafından bu Kanunun 17 nci maddesinin II numaralı bendinde gösterilen
sebepler dışında,
2. İşçi tarafından bu Kanunun 16 ncı maddesi uyarınca,
3. Muvazzaf askerlik hizmeti dolayısıyle,
4. Bağlı bulundukları kanunla veya Cumhurbaşkanlığı kararnamesiyle kurulu kurum
veya sandıklardan yaşlılık, emeklilik veya malullük aylığı yahut toptan ödeme almak
amacıyla;
5. (Ek: 25/8/1999 - 4447/45 md.) 506 Sayılı Kanunun 60 ıncı maddesinin birinci
fıkrasının (A) bendinin (a) ve (b) alt bentlerinde öngörülen yaşlar dışında kalan diğer şartları
veya aynı Kanunun Geçici 81 inci maddesine göre yaşlılık aylığı bağlanması için öngörülen
sigortalılık süresini ve prim ödeme gün sayısını tamamlayarak kendi istekleri ile işten
ayrılmaları nedeniyle,
Feshedilmesi veya kadının evlendiği tarihten itibaren bir yıl içerisinde kendi arzusu ile
sona erdirmesi veya işçinin ölümü sebebiyle son bulması hallerinde işçinin işe başladığı
tarihten itibaren hizmet aktinin devamı süresince her geçen tam yıl için işverence işçiye 30
günlük ücreti tutarında kıdem tazminatı ödenir. Bir yıldan artan süreler için de aynı oran
üzerinden ödeme yapılır.
…” hükmü,
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem
tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak
kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların
hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam
edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler
kıdem tazminatı sayılır.
(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale
Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler
tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu
kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları
sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait
işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt
işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine
göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları
ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum
veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14
üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,
4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu
kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak
çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak
suretiyle ödenir. (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.)
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde
çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı
ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi
hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen
süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları
itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden
hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına
yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş
sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak
hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt
işverenden talep hakkı saklıdır. (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.)
İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya
kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı
ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu,
ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet
süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi
yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi
yapılmaz. (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.)
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a)
bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden,
(b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip
yetmediğine bakılmaksızın ödenir. (Ek fıkra:21/2/2019-7166/11 md.)
(İptal altıncı fıkra: Anayasa Mahkemesinin 19/9/2019 tarihli ve E.:2019/42,
K.:2019/73 sayılı Kararı ile.) (Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.)
Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen
hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme
süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri
alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. (Ek
fıkra: 4/4/2015-6645/40 md.)
5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile 4/6/1985 tarihli ve
3213 sayılı Maden Kanunu kapsamında rödövans sözleşmeleri çerçevesinde yer altı maden
işletmeciliği yapan şirketlere ve ortaklarına ait malların Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu
tarafından el koyma veya takip yoluyla satışından elde edilen gelirler, öncelikle bu
sözleşmeler kapsamında söz konusu şirketlerde çalışmış olan işçilerden, iş sözleşmeleri kıdem
tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olanların kıdem ve ihbar tazminatları ile izin, fazla
çalışma ve diğer ücret alacaklarının ödenmesinde kullanılır. Bu ödemeler Tasarruf Mevduatı
Sigorta Fonu tarafından ilgililerin hesaplarına yatırılmak suretiyle gerçekleştirilir. Ödemeye
esas bilgi ve belgeler, işçinin son çalıştığı işvereni tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta
Fonuna teslim edilir.” hükmü bulunmaktadır.
Bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde
hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale
Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında
İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile
belirlenmiştir.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,
“25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
25.3.1. Taşıma işinde çalıştırılacak araçlara ilişkin; sürücülere ve rehber personele ödenecek
her türlü ücret, sigorta giderleri, tazminatlar, akaryakıt, araçların bakım, onarım, yağ,
yağlama, yedek parça, lastik HGS etiketi, tüm vergi, sigorta, kasko vb. giderleri, ilgili
kurumlardan alınacak uygunluk, güzergâh, ruhsat, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali
sorumluluk sigorta poliçesi, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortası
poliçesi, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümleri çerçevesinde yüklenicinin
yerine getirmek zorunda olduğu yükümlüklerle ilgili her türlü gider vb. giderler sözleşme
teklif fiyatına dâhildir.
….” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci
maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine
getirilmesine ilişkin
Taşıma işinde çalıştırılacak araçlara ilişkin; sürücülere ve rehber personellere ödenecek her
türlü ücret, sigorta giderleri, tazminatlar, akaryakıt, araçların bakım, onarım, yağ, yağlama,
yedek parça, lastik HGS etiketi, tüm vergi, sigorta, kasko vb. giderleri, ilgili kurumlardan
alınacak uygunluk, güzergâh, ruhsat, karayolları motorlu araçlar zorunlu mali sorumluluk
sigorta poliçesi, karayolu yolcu taşımacılığı zorunlu koltuk ferdi kaza sigortası poliçesi, 6331
sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümleri çerçevesinde yüklenicinin yerine getirmek
zorunda olduğu yükümlüklerle ilgili her türlü gider ve teknik şartnamede belirtilen diğer
giderler vb. giderler sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma
Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda belirtilen İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı maddeleri ile personele
ödenecek tazminatların teklif fiyata dahil giderler arasında olduğu düzenlenmiş olup ihale
konusu işin personel çalıştırmaya dayalı olmayan hizmet alım işi olduğu ve işin süresinin de 9
ay olduğu görülmüştür. Bundan hareketle ihale süreci sonunda imzalanacak sözleşmenin
belirli süreli hizmet sözleşmesi olduğu anlaşılmıştır. Belirli süreli iş sözleşmeleri işin bitimi
ile veya sözleşmede kararlaştırılan şartın gerçekleşmesiyle kendiliğinden sona erer,
kendiliğinden sona eren bu iş sözleşmelerinde kıdem tazminatına hak kazanılamaz. Ancak,
belirli süreli iş sözleşmeleri, sözleşmede kararlaştırılan işin bitiminden önce işveren
tarafından haksız nedenlerle, işçi tarafından haklı nedenlerle feshedilirse işçi kıdem tazminatı
almaya hak kazanır. Başvuru konusu uyuşmazlıkta, yüklenicinin belirli süreli olan ihale
konusu iş nedeni ile yükleniciye tazminat yükümlülüğü getirilmesinin 4857 sayılı İş
Kanunu’nun 112’nci maddesine aykırı olduğu iddia edilmektedir.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunulmuş ve kıdem tazminatının
ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğu hüküm altına
alınmıştır. 4734 sayılı Kanun’un bahse konu bendinde ise personel çalıştırmasına dayalı
ihalelere ilişkin hükümlerin yer aldığı, bu itibarla 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen
personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine
ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olduğunun açık olduğu
anlaşılmıştır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinden ise, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde,
asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak İş Kanunu’ndan, iş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan
yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmaktadır.
Bu çerçevede, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem
tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmayacağı,
söz konusu giderlerin asıl işveren konumundaki ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt
işvereni olan yükleniciler ile birlikte sorumluluğunda olduğu anlaşılmaktadır.
Yukarıdaki tespitler doğrultusunda, incelenen ihalede her ne kadar teklif fiyata dahil
giderler kapsamında “tazminatlar”a yer verilmişse de İş Kanunu’nun hükümleri uyarınca
sözleşmenin yürütülmesi aşamasında tazminat sorumluluğunun belirlenmesi hususunda
herhangi bir boşluk doğmayacağı ve bu hususla ilgili taraflarca uyuşmazlık yaşanmayacağı,
sözleşme taraflarının sözleşmenin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda
oldukları; öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem
tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceği belirlenemeyeceğinden bu gidere
ilişkin olarak teklif fiyatı oluşturma aşamasında hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı
hususları bir arada değerlendirildiğinde, incelenen ihalede tekliflerin hazırlanmasında kıdem
tazminatına ilişkin maliyetlerin dikkate alınmasına gerek bulunmadığı ve bu durumun teklif
verilmesine engel bir durum da oluşturmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3'üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme Tasarısı” başlıklı 17’nci
maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi
esas alarak hazırlar
(2)
Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve
sözleşme türüne (götürü bedel / birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer
mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.
(3)
İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre
düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat
hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar”
bölümüne ekleyebilir... ” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme
Tasarısı’nın “(Değişik başlık: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021)
Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde,
“16.1. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.: Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15.
md.,
yürürlük:
05/07/2021;
Değişik
madde:18/05/2022-31839
R.G./3.
md.;
yürürlük:28/05/2022) İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun
olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar,
aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28
ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler
dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1. (Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021;
Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin
16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı,
ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı
fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde:
20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839
R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı
satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan
herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık
halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme feshedilir.
16.1.3. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde:
20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839
R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden
herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1
2
3
….
16.1.3.1.
Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022)
…………………………………….
16.1.4. (Ek madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik
madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşme kapsamında
kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez.
Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu
orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Bu
sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında
somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih
yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde
birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.
16.2. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.) Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca
protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın
ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. (Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik
madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Yüklenici sözleşmeye uygun
olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az
on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli
üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde
tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak
ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve
sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı
aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilebilecektir.
16.3.1. (Ek madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) İşin
tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin
olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemeleri
ve 16.1.3’üncü maddenin 26.4 numaralı dipnotunda, “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek
olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı
olması gerekmektedir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale dokümanı kapsamındaki Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, “16.1. İhale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak
cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar
bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara
ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler
sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 4'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için
aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına ulaşması
koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
…..
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi
halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
Sıra No
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
Yüklenicinin, ihale tarihi itibariyle teknik ve idari şartnamede belirtilen ihaleye
katılma şartlarına haiz olmadığı halde ihaleye girdiğinin tespit edilmesi.
1
Sözleşmenin ifası aşamasında yüklenicinin, teknik ve idari şartnamede
belirtilen ihaleye katılma şartlarından birini kaybetmesi.
2
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si
oranında ceza uygulanacaktır.
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
…” düzenlemeleri yapılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde, “idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı”
düzenlenmiş olup Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet
Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği
belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.3’üncü maddede,
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ağır aykırılık hallerinin somut
fiiller şeklinde belirlenmesi ve 16.1.2’nci maddede yer alan özel aykırılık hallerinden farklı
olması gerekmektedir.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki, “Sözleşmenin ifası aşamasında
yüklenicinin teknik ve idari şartnamede belirtilen ihaleye katılma şartlarından birisini
kaybetmesi” halinde sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenlemenin, ağır aykırılık hallerini
somut fiiller şeklinde içermediği anlaşıldığından uygulanma kabiliyeti bulunmadığı sonucuna
varılarak iddia yerinde görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/046
: 12
: 05.10.2022
: 2022/UH.II-1193
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.