2022/UH.II-1585 - Kamu İhale Kararı - Malzemeli Yemek Üretim Hizmeti Alım İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Araç Kir. Hiz. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Maltepe Belediye Başkanlığı Sosyal Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1098793 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Üretim Hizmeti Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Maltepe Belediye Başkanlığı Sosyal Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından

29.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Üretim Hizmeti

Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak İsa Araç Kir. Hiz. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.11.2022

tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.12.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine,

başvuru sahibince 05.12.2022 tarih ve 64342 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.12.2022

tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1434 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde kapasite raporu istenilmesinin mevzuata

aykırı olduğu ve ihaleye katılımı engellediği,

2) İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde, sözleşmenin uygulanması aşamasında fiyat

farkı verileceğinin düzenlendiği ancak yapılan düzenlemede fiyat farkı katsayılarının

belirtilmediği, mevzuat gereği fiyat farkı hesabında kullanılacak katsayıların toplamının 1’e

eşit olması gerektiği, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

3) Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde yer alan hakediş ödemelerine ilişkin

düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

ayrıca ödeme süresine ilişkin olarak maddede yer alan düzenlemelerin tezatlık içerdiği,

4) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak aykırılık

hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının

düzenlenmediği, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

5) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemeden hem ceza

kesilip hem de işin feshedileceğinin anlaşıldığı, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırılık

teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci

maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı

iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken

tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde

beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi

yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan

tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik

başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri

aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar

yapılabilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı

6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya

eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden

itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan

ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci

fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya

son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare

tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on

gündür.” hükmü,

Mezkûr Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)

Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması

halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön

yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru

tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı

4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun

olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol

açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden

itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik

başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde

düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(3) Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) ve (3) numaralı alt bentleri

uyarınca ilanın Kamu İhale Bülteninde yayımlanmasının zorunlu olduğu hallerde, ilanın

Kamu İhale Bülteninde yayım tarihi, aynı bendinin (1) numaralı alt bendi uyarınca işin

ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanlarda ilk yayımlanan

gazetedeki yayım tarihi ikinci fıkranın (a) bendindeki ilk ilan tarihi olarak esas alınır.

(4) Diğer yandan, Kanunun “EK MADDE 1” hükmü uyarınca Elektronik Kamu

Alımları Platformu, Kurum tarafından kurulduktan sonra, işin ve/veya ihalenin yapılacağı

yerde yayımlanması zorunlu olan ilanların aynı zamanda Elektronik Kamu Alımları

Platformunda da yayımlanması halinde, ilanın Elektronik Kamu Alımları Platformunda

yayım tarihi ilk ilan tarihi olarak kabul edilecektir.” açıklaması,

İhaleye ait ilanın “Kapasite raporuna ait bilgiler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde

“İstekliler;

- Kapasite raporu bilgilerini yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmek zorundadır.

- Kapasite Raporu: Yemek üretimi İdaremizin kendi mutfaklarında gerçekleşecektir.

Öngörülen kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı: 500 adet

- İstekli tarafından sunulan kapasite raporunun, İsteklinin kayıtlı olduğu ticaret

ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak

düzenlenmesi ve ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması zorunludur.

- İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı

veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

“İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Malzemeli Yemek Üretim Hizmeti Alım İşi

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

27 kalem, 01/01/2023 - 31/12/2023 tarihleri arasında 36 kişilik yemekhane personeli

ile 200.100 öğün öğle yemeği, 146.000 öğün taziye yemeği, 12.550 öğün sabah kahvaltısı ve

12.550 öğün ikindi kahvaltısı hazırlanması ve dağıtımı hizmet alım işleri.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Maltepe Belediye Başkanlığı Sosyal

Destek Hizmetleri Müdürlüğü'ne bağlı Aşevi (Zümrütevler Mah., Akşemsettin Cad., No: 64

Maltepe/İSTANBUL) ile Maltepe Belediye Başkanlığı Merkez Bina Mutfağı (Feyzullah Mah.,

Bağdat Cad., No: 292 Kat: 10 Maltepe/İSTANBUL)” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2.

İstekliler;

- Kapasite raporu bilgilerini yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmek zorundadır.

- Kapasite Raporu: Yemek üretimi İdaremizin kendi mutfaklarında gerçekleşecektir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

Öngörülen kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı: 500 adet

- İstekli tarafından sunulan kapasite raporunun, İsteklinin kayıtlı olduğu ticaret

ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak

düzenlenmesi ve ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması zorunludur.

- İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı

veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerden, incelenen ihalenin

konusunun malzemeli yemek üretim hizmeti olduğu, 06.12.2022 tarihli ihale komisyonu

kararından, 29.11.2022 tarihinde gerçekleştirilen ihalede doküman indirenlerin sayısının 18

ve ihaleye teklif veren istekli sayısının 10 olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından, İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde kapasite raporu

istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu ve ihaleye katılımı engellediği iddia edilmekte olup

bahse konu maddenin yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi nedeniyle ihale ilanına da yansıdığı

ve ilanının 4.3.2’nci maddesinde yer aldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki

işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı

veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve

(c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin

imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik

başvuruların süresinin ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı, ilanların EKAP

üzerinde yayımlanması halinde, ilanın EKAP’ta yayım tarihinin ilk ilan tarihi olarak kabul

edileceği düzenlenmiştir.

İhaleye ait ilan tarihinin 27.10.2022 olduğu, bu kapsamda ilanda yer alan söz konusu

düzenlemelere ilişkin olarak ilanın yayım tarihini takip eden 10 gün içinde (07.11.2022 tarihi

mesai bitimine kadar) idareye şikâyet başvurusunda bulunulabileceği ancak başvuru sahibi

tarafından idareye şikâyet başvurusunun bu tarihten sonra (23.11.2022 tarihinde) yapıldığı

görülmüş olup söz konusu iddiaların süre yönünden reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi”

başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve

usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Cumhurbaşkanı yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan

sonra değişiklik yapılamaz ...” hükmü,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı

6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma

saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin

idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari

ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında

fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu

maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel

tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas

alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta

kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim

oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.”

düzenlemesi,

“Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı

ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari

şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması

gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat

farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan

fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

…(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin

tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin

düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.

…(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6 ncı maddeye göre fiyat farkı

hesaplanacağına dair hüküm konulabilir…” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci

maddesinde “81.1.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel

çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği

ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik

maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi

gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta,

vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir

hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

YEMEKLERİN HAZIRLANMASI İÇİN GEREKLİ OLAN MALZEMELER (AYRINTISI

TEKNİK ŞARTNAMEDE BELİRTİLEN) TEKLİF FİYATA DAHİL EDİLECEKTİR.

Hizmet alımı kapsamında toplam 36 personel çalıştırılacaktır:

- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 Gıda/Kimya Mühendisine brüt asgari ücretin

%150 fazlası, 1 Aşçı/Başaşçıya brüt asgari ücretin %135 fazlası, 2 Aşçı Yardımcısı ve 3 Pide

Ustasına brüt asgari ücretin % 75 fazlası, 3 Yemek Dağıtım Personeli, 2 Taziye Yemeği

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

Dağıtım Personeli, 2 Bulaşıkçı, 1 Temizlikçi ve 3 Şoföre brüt asgari ücretin %55 fazlası

ödenecektir. Sözleşme kapsamında çalıştırılacak yukarıda tanımlanan her bir personele her ay

26 gün üzerinden günlük brüt 25,48 TL yemek bedeli olarak; her ay 26 gün üzerinden günlük

brüt 15,50 TL yol bedeli olarak ödenecektir. Yemek ve yol bedeli nakdi olarak ödenecek ve

ücret bordrosunda gösterilecektir.

- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 1 Gıda/Kimya Mühendisine brüt asgari ücretin

%145 fazlası, 1 Aşçıya brüt asgari ücretin %130 fazlası, 2 Aşçı Yardımcısına brüt asgari

ücretin % 75 fazlası, 3 Garson, 1 Temizlikçi, 7 Yemek Dağıtım Personeli, 2 Bulaşıkçı ve

1 Şoföre brüt asgari ücretin %55 fazlası ödenecektir. Sözleşme kapsamında çalıştırılacak

yukarıda tanımlanan her bir personele her ay 22 gün üzerinden günlük brüt 25,48 TL yemek

bedeli olarak; her ay 22 gün üzerinden günlük brüt 15,50 TL yol bedeli olarak ödenecektir.

Yemek ve yol bedeli nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

- 1 Gıda/Kimya Mühendisi, 1 Aşçı, 2 Aşçı Yardımcısı, 3 Garson, 1 Temizlikçi, 7 Yemek

Dağıtım Personeli, 2 Bulaşıkçı ve 1 Şoföre ihale konusu hizmete ait sözleşme süresi içinde

ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılmayacaktır.

- Ulusal bayram ve genel tatil günleri toplam 14,5 gün olup, bu günlerde 1

Gıda/Kimya Mühendisi, 1 Aşçı/Başaşçı, 3 kişi Pide Ustası, 2 Aşçı Yardımcısı, 2 Taziye Yemeği

Dağıtım Personeli, 3 Yemek Dağıtım Personeli, 2 Bulaşıkçı, 1 Temizlikçi ve 3 Şoför görev

yapacaktır.

- "23 Nisan Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı" ve "Ramazan Bayramı" (3.

günü)' nın aynı güne denk gelmesi sebebiyle "Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri" 14,5

gün olarak hesaplanmıştır.

- Yemeklerin İdarenin tesislerinde hazırlanması, Yüklenici araçları ile sunum yerlerine

nakli, nakil sırasında kullanılan araç ve ekipmanlar ile bu araç ve ekipmanların her türlü

giderleri (akaryakıt, bakım, onarım vb.), sunum yerlerinde sunuma hazırlanması, sunumu,

sunum yerlerinin temizlenmesi, üretim, dağıtım ve sunumda kullanılan her türlü malzeme

giderleri ile bunların temizlenmesi ile ilgili her türlü giderler ve teknik şartnamede belirtilen

diğer tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

- Ayrıca Yüklenici, İdare'nin mutfaklarında ve yemekhanelerinde Yangın ve Besin

Zehirlenmelerine karşı hizmet süresini kapsayan sigorta yaptıracak olup, söz konusu giderler

teklif edilecek fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer

Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu hizmetin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan kısa vadeli sigorta

kolları prim oranı % 2'dir.” düzenlemesi,

Mezkûr Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş

için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı

hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama

tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2023

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre

yapılmıştır.” düzenlemesi,

“Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1.

Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına

kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali

yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı

hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme

imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde, sözleşmenin uygulanması aşamasında fiyat

farkı verileceğinin düzenlendiği ancak yapılan düzenlemede fiyat farkı katsayılarının

belirtilmediği, mevzuat gereği fiyat farkı hesabında kullanılacak katsayıların toplamının 1’e

eşit olması gerektiği, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında

Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın yukarıda aktarılan maddelerinde, anılan

Esaslar’a tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, idari şartname ve

sözleşmelerde fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerektiği, ancak, sözleşme süresi

365 takvim gününü aşan hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin

düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, ihale dokümanında personel sayısının

belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında

fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu, ayrıca idari

şartname ile sözleşmelere, sadece Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağına

dair hüküm konulabileceği düzenlenmiştir.

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan

düzenlemelerden, ihale konusu yemek hizmeti kapsamında 36 personelin çalışacağı ve bu

personelin haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağının anlaşıldığı, aynı

Şartname’nin fiyat farkına ilişkin 46’ncı maddesinde de anılan Esaslar'ın 6'ncı maddesine

göre fiyat farkı hesaplanacağının düzenlendiği görülmüştür.

Diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinden ihale konusu işin süresinin

“İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2023” olduğu anlaşılmıştır.

Aktarılan mevzuat hükümleri, ihale dokümanı düzenlemeleri ve yapılan tespitler bir

arada değerlendirildiğinde, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan hizmet alımı ihalelerinde

fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu ayrıca ihale

dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede

kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer

verilmesinin zorunlu olduğu anlaşılmış olup incelemeye konu ihaleye ait sözleşme süresinin

365 takvim gününü aşmadığı bu kapsamda fiyat farkı verilebilmesi hususunda idarenin takdir

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

yetkisinin bulunduğu, ancak personel çalışmasına dayalı olmamakla birlikte ihale

dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede

kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale

dokümanında belirtilmesi ve fiyat farkına ilişkin ihale dokümanında düzenlemeye yer

verilmesi gerektiği, bu bağlamda idare tarafından ihale dokümanında sadece Esaslar’ın 6’ncı

maddesin çerçevesinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verildiği, yapılan

düzenlemenin mevzuata uygun olduğu, sonuç olarak başvuru sahibinin bu husustaki

iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde

“a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak

verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere

ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde

olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici

tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak

kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine

ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında

olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının

düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

…

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere

en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz

gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına

Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme

bedeli

(ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel

dahil^20.1)..........................................................’de²¹ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve

eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar

çerçevesinde ödenecektir:……………………..²²

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini

imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni

olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve

idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almakta

olup 22 nolu dipnotta “Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme”

başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve

esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde

“12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel

dahil) Maltepe Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü'nce ve Genel Şartnamenin

hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan

ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Sözleşme konusu işte aylık periyotlar halinde hakediş düzenlenecektir.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten

başlamak üzere 60 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde

de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini

imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni

olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve

idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan 42’nci maddesinde, hakediş

raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten itibaren en geç sözleşmede

yazılı süre sonunda, sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa 30 gün içinde tahakkuka

bağlanacağı, bu tarihten itibaren başlamak üzere 30 gün içinde de ödeme yapılacağı, buna

göre, hakedişin tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak Genel Şartname’de belirtilen süreden

farklı bir süre belirlenmesinin idarenin takdirinde olduğu, ancak yükleniciye yapılacak

ödemenin tahakkuk tarihinden itibaren 30 gün içinde yapılması gerektiği, bu itibarla ödeme

süresinin belirlenmesi hususunda idareye herhangi bir takdir yetkisi verilmediği

anlaşılmaktadır.

İtirazen şikayet başvurusuna konu edilen Sözleşme Tasarısı’nın 12.1’inci maddesinde,

hakediş raporunun imzalandığı tarihten başlamak üzere “60” gün içinde tahakkuka

bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere “30” gün içinde de ödeme yapılacağı

düzenlenmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesi uyarınca, hakedişin tahakkuka

bağlanmasını takip eden 30 gün içinde ödenmesi gerektiği, ihale konusu işe ait Sözleşme

Tasarısı’nın 12.1.1’inci maddesinde tahakkuk süresinin “60” gün ve ödeme süresinin ise bu

tarihten başlamak üzere “30” gün olarak belirlendiği, söz konusu düzenlemenin Hizmet İşleri

Genel Şartnamesi’ne aykırılık teşkil etmediği, netice itibariyle başvuru sahibinin iddiasının

yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4’üncü ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve

sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine

göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin

16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak

söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci

madde kapsamında değerlendirilir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü

maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde

uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran

yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. ²⁶

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen

oranda ceza uygulanır.^26.1Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili

aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de …^26.2sayısına

ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun

20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Sözleşmenin

İlk

Sözleşme

Üzerinden

Ceza

Feshini

Bedeli

Kesilecek

Oranı

Aykırılık Hali

Gerektiren

Aykırılık

Sayısı^26.3

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin

gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri^26.4

…

16.1.3.1. …………………………………….^26.5

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk

sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu

geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun

20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar

kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar

ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü

maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate

alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın

yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde

ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her

takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında

(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)

gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı

durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve

varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre

tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün

olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye

gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi

haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler

uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci

maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise

ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir

kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinin düzenlenmesine ilişkin; (26.1)

numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup,

cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.”

düzenlemesi, (26.2) numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere

idarece belirlenecektir.” düzenlemesi, (26.3) numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı

üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” düzenlemesi, 16.1.3’nci maddesinin

düzenlenmesine ilişkin (26.4) numaralı dipnotta “Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu

aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması

gerekmektedir.” düzenlemesi, 16.1.3.1’inci maddesinin düzenlenmesine ilişkin (26.5)

numaralı dipnotta “(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın

gerçekleşmesi üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin

feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza

uygulanacaktır.” yazılacaktır.

(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine

idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.”

yazılacaktır.” açıklaması,

İncelemeye konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,

cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve

özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak

cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar

bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara

ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler

sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü

maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde

uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 2'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran

% 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/058

: 51

: 13.12.2022

: 2022/UH.II-1585

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin

gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

Doktor raporu, Tarım ve Orman Bakanlığı Laboratuvarlarında veya

Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlarda

1

yaptırılan/yaptırılacak yemek analizleri sonucunda yapılan tespit

doğrultusunda, gıda zehirlenmesi nedeniyle kişinin/kişilerin hayati

faaliyetlerinin kesin olarak sona ermesi durumunda

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin

%2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk

sözleşme bedelinin % 30unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30unu

geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20

nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.