Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Şişli Belediye Başkanlığı
/
2022/261289-Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2022/261289
Başvuru Sahibi
Mizan Mekanik İnş. Taah. Temizlik / Mehmet Emin EKTİRİCİ
İdare
Şişli Belediye Başkanlığı
İşin Adı
Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
BAŞVURU SAHİBİ:
Mizan Mekanik İnş. Taah. Temizlik / Mehmet Emin EKTİRİCİ,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Şişli Belediye Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/261289 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Şişli Belediye Başkanlığı tarafından 18.04.2022 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mizan
Mekanik İnş. Taah. Temizlik / Mehmet Emin Ektirici’nin 12.04.2022 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 15.04.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
25.04.2022 tarih ve 20175 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.04.2022 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/427 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağının
düzenlendiği, fiyat farkı hesaplamasında haftalık çalışma saatinin tamamının idarede
kullanıldığı işçiliklerde a1 katsayısının, haftalık çalışma saatinin tamamının idarede
kullanılmadığı işçiliklerde ise a2 katsayısının kullanılması gerektiği, bahse konu ihalede
çalışacak personel sayısının belirlemiş olduğu ve haftalık çalışma saatinin tamamının idare
için kullanılacağı, bu nedenle söz konusu işçilikler için a1 katsayısı üzerinden fiyat farkı
hesaplanması gerektiği,
2) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin alt bendinde yapılan düzenlemenin
işin yürütülmesini engeller nitelikte olduğu, anılan tasarının 16.1.1’inci ve 16.1.2’nci
maddelerinde belirtilen ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası
hem de sözleşmenin feshi yönünde yaptırım ön görülmesinin tip sözleşmeye aykırı olduğu,
ayrıca aynı maddede ağır aykırılık halinin 3 kez tekrarlanması veya ihlalin 1 kez yapılması
durumunda aynı yaptırımın ön görüldüğü, bu durumun çelişki teşkil ettiği ve sağlıklı teklif
sunmayı engellediği,
3) Teknik Şartname’nin 8.3’üncü maddesinin 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve
Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden
Yapılandırılmasına Dair Kanun’a aykırı olduğu, idarenin bütçesinde daha önce olmayan işçi
tazminatlarının bütçeye dahil edilmesi gerektiği,
4) Teknik Şartname’nin 12.12’nci maddesinde; aşevinde kullanılacak doğalgaz,
elektrik ve su gider bedellerinin idare tarafından karşılanacağının düzenlendiği, söz konusu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
düzenlemenin kamu kaynaklarının verimli kullanılması ilkesine aykırılık teşkil ettiği,
5) Sözleşme Tasarısının 21’inci maddesinde iş ve iş yerlerinin korunmasına ilişkin
sorumluluğun Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 19’uncu maddesinde düzenlenen esaslar
dahilinde yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, ancak sigorta türleri ile teminat kapsamı ve
limitlerine yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,
6) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 16 numaralı ceza bendinde; personele
ait aylık maaş ödemesinin yüklenici tarafından en geç ayın 5’ine kadar yapılacağının
düzenlendiği, Teknik Şartname’nin 12.19’uncu maddesinde ise personel maaş ödemelerinin
her ayın en geç 10’unda yüklenici tarafından yapılacağının düzenlendiği, söz konusu
doküman düzenlemelerinin birbiri ile çeliştiği ve mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
7) Yemek listesinde poğaça verileceğinin düzenlendiği, tüm ürünlerin idarenin
mutfağında hazırlanacağının anlaşıldığı, ancak poğaçanın çiğ girdi miktarına yer verilmediği,
iki haftalık örnek menülerde yer verilen bir ürünün içerik ve çiğ girdi bilgisine yer
verilmemesinin sağlıklı bir şekilde teklif hazırlanmasına ve aşırı düşük teklif
değerlendirmesine engel nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81.1’inci
maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel
çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği
ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik
maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi
gerekmektedir.” açıklamaları yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.
İhale konusu hizmetin;
a) Adı: Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı
b) Miktarı ve türü:
Toplam 3.159.800 Öğünden Oluşan Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmet Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Şişli Belediye Başkanlığı, Paşa Mahallesi Piyale Paşa Bulvarı
NO:78 İSTAÇ Yanı Beyoğlu-İSTANBUL adresinde yer alan Şişli Belediyesi Aşevidir.
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“Yemeklerde kullanılacak malzemeler, işin gerçekleştirilmesi için yüklenici tarafından temin
edilecek malzeme ve ekipmanlara ilişkin giderler, yemek servisi ve servis sonrası hizmetler ile
ilgili tüm giderler, ilaçlama giderleri, içme suyu giderleri, temizlik malzemeleri giderleri,
oluşabilecek laboratuvar analizi giderleri, yaptırılacak sağlık testlerine ait giderler (akciğer
grafisi, boğaz ve gaita kültürü, hepatit testi), oluşabilecek bakım-onarım giderleri, ihale ve
sözleşmeye ilişkin damga vergileri, KİK payı noter masrafları iş sırasında kullanacak giyim
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.
Yüklenici çalıştıracağı personel için 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık
Sigortası Kanunu ile diğer mevzuat gereği yerine getirmesi gereken tüm yasal
yükümlülüklerde bizzat sorumludur. Bu yükümlülükten doğan giderler yüklenici tarafından
karşılacak olup teklif fiyata dahil edilecektir.
Yüklenici, çalıştıracağı Proje Müdürü (Diyetisyen Veya Gıda Mühendisi) (Brüt asgari
ücretin %300 fazlası) 1 Kişi, Aşçıbaşı (Brüt asgari ücretin %440 fazlası) 1 Kişi, Pediatri
Besin Hazırlama Ünitesi Sorumlusu (Aşçı Yardımcısı) (Brüt asgari ücretin %160 fazlası) 1
Kişi, Aşçı (Tatlıcı) (Brüt asgari ücretin %160 fazlası) 1 Kişi, Aşçı (Kasap) (Brüt asgari
ücretin %160 fazlası) 1 Kişi, Aşçı (Diyet) (Brüt asgari ücretin %160 fazlası) 1 Kişi, Bulaşıkçı
(Brüt asgari ücretin %22 fazlası) 4 Kişi, Meydan Ve Temizlik Görevlisi (Brüt asgari ücretin
%22 fazlası) 2 Kişi için asgari ücretin en az belirtilen oranlarda fazlasını ücret olarak
verecektir.
Ulusal Bayram ve Resmi tatil günlerinde hizmetin yerine getirilmesi için çalıştırılacak
personele yüklenici tarafından 4857 Sayılı İş Kanunun 47. Maddesi gereğince ücret
ödenecektir. Sözleşme tasarısında belirtilen işe başlama tarihi itibarı ile; 17 aylık Ulusal
Bayram ve resmi tatil gün sayısı 26’dır.
Çalışan personel için yemek ücreti verilmeyecek olup personel Aşevinden çıkan
yemekten ücretsiz olarak yararlandırılacaktır. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek
ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.
Sözleşme süresi boyunca; Yüklenici çalıştıracağı işçilerin kıyafetini Teknik
Şartnamelerde detayları yer aldığı üzere ayni olarak karşılamak ve giydirmekle yükümlüdür.
Kıyafet giderleri teklif fiyatına dahildir.
Personel idarenin personel servisinden ücretsiz faydalanabilecektir. İstekliler
tekliflerinde işçilerin yol giderleri için bir bedel öngörmeyeceklerdir.
Ayrıca işin Teknik Şartnamesine uygun gerçekleştirilebilmesi için gerekli tüm giderler
teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Aynı Şartname’nin 46.1’inci maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 14.2’nci maddesinde,
sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı belirtilmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama
tarihi 01.05.2022; işi bitirme tarihi 30.09.2023
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre
yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel” başlıklı 3’üncü
maddesinde bahse konu ihaleye ilişkin toplam 12 personelin çalıştırılacağı ve “Yüklenici
Firma, İdarenin personel ile ilgili isteklerine uymakla yükümlüdür. Çalışacak personelin
çalışma saatlerinin detayı, firma tarafından oluşturulup İdarenin onayına sunularak
belirlenir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.
Yapılan incelemede, Şişli Belediye Başkanlığı tarafından açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Hazırlama Hizmeti Alımı” ihalesinin 18.04.2022
tarihinde gerçekleştirildiği, bahse konu ihalede 52 adet ihale dokümanı indirildiği, 10
isteklinin teklifte bulunduğu, başvuru sahibinin ihaleye teklif sunmadığı ve henüz kesinleşen
ihale komisyonu kararının alınmadığı anlaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
Söz konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı,
bununla birlikte, doküman kapsamında çalıştırılacak 12 personelin tam zamanlı olarak
istihdam edileceğine ilişkin açık ve net bir düzenlemenin yer almadığı anlaşıldığından,
idarece, ihale dokümanında fiyat farkı verilmeyeceğine yönelik yapılan düzenlenmenin anılan
Tebliğ açıklamalarına uygun olduğu, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki olan Hizmet Alımlarına Ait Tip
Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun
olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır.26 Aynı
fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar
Sözleşme Bedeli Sözleşmenin Feshini
Yapılacaktır/İhtar
Üzerinden
Gerektiren Aykırılık
Yapılmayacaktır26.2 Kesilecek Ceza Sayısı26.3
Oranı
1
2
3
…
.
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
………..
………..
………..” düzenlemesi,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda “Kısmi
kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını
süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına
tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.
26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza
oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki
bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.
26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz..” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
“16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin On Binde 1,00’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı
uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı
Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır Ceza
Oranı
Aykırılık Hali
Sıra
No
20
20
Yüklenici personelinin mazeretsiz
olarak hiç gelmemesi durumunda,
(gelmeyen personel ve gün başına)
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
1
2
Yemek servisinin belirlenen saatlere İhtar
uyulmaması durumunda,
On Binde
1,25
Yapılacaktır
Yüklenici firmanın yemek
hazırlamaması veya eksik getirmesi/
hazırlaması halinde firmadan,
servis saatine kadar yemeğin temini Yapılacaktır
sözlü olarak istenir. Temin
20
20
İhtar
On Binde
1,25
3
4
edilmediği takdirde,
Yemeklik malzemelerin eksik veya
Kontrol Teşkilatının onaylamadığı
evsafta gelmesi durumunda İdare,
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
malzemenin temini için Yüklenici
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
vekiline gerekli sözlü uyarıyı yapar.
Malzeme, Yüklenici tarafından
zamanında tedarik edilmediği
takdirde,
Yüklenici'nin yapmış olduğu yemek
temini ve servisi işi ile ilgili
doğabilecek her türlü zarar, ziyan,
yangın, iş kazası vb. gibi müessif
olaylar sonucu oluşacak maddi ve
manevi kayıplar, Yüklenici
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
5
tarafından karşılanır.
Karşılanmadığı takdirde,
Yemeklerdeki et gramajlarındaki
eksiklikler için aşağıdaki yöntem
uygulanır; Örnekleme yöntemi ile
ayrı ayrı 3 porsiyon yemekteki
pişmiş et miktarı ortalaması
bulunur. Yemekte bulunması
gereken et miktarı ile ilgili eksiklik
oransal olarak hesaplanır. Eksik
olarak tespit edilen et oranı; olması
gereken et oranından daha az
olması durumunda,
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
6
20
20
Hizmeti aksatacak şekilde eksik
personelle hizmetin sürdürülmesi
halinde,
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
7
Servis edilen yemeğin bayat, bozuk,
yanık, az pişmiş, çok pişmiş,
ekşimiş, aşırı tuzlu ve benzeri
kusurlarının tespit edilmesi halinde,
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
8
9
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
Yemek servisinden önce yapılacak
fiziksel veya duyusal muayenede
20
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
esnasında veya servis esnasında
tespit edilecek; plastik, cam, taş,
kıl, böcek parçaları, kurt ve benzeri
gözle görülebilen canlı ve/veya
cansız yabancı maddeler tespit
edilmesi durumunda,
Yemek tedarik, üretim ve sunum
aşamalarındaki hijyen ve temizlik
konusundaki aksaklıklardan
kaynaklandığının tam olarak
anlaşılması durumunda,
20
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
10
11
Meyve ve salataların yeterli
derecede ve uygun tarzda
yıkanmaması sebebi ile; çamur, kir, İhtar
toz, böcek ve benzeri
uygunsuzlukların tespit edilmesi
durumunda,
On Binde
1,25
Yapılacaktır
Yüklenici tarafından temin edilen
mamul, yarı mamul ve
hammaddelerle ilgili uygunsuzluk
ve aksaklıklar Şartname ve
eklerinde belirtilen özellik veya atıf Yapılacaktır
yapılan dokümanlardaki
20
İhtar
On Binde
1,25
12
standartlara aykırılık tespit
edilmesi durumunda,
Yüklenici personelinin (gaita
kültürü, boğaz ve burun kültürü,
20
20
akciğer grafısi ve hepatit testi
raporlarını) işe başlamadan önce
idareye teslim edilmemesi
durumunda,
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
13
14
Yüklenicinin sözleşme kapsamında
İhtar
On Binde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
çalıştırdığı/çalıştıracağı personelin Yapılacaktır
evraklarını ve bilgilerini içeren
1,25
dosyaları şartnameye uygun şekilde
hazırlayarak (yer teslim tarihinden
itibaren on beş gün içinde) idareye
teslim etmemesi durumunda,
İstenilen analizlerin yaptırılmaması
veya analiz talebinin yapıldığı
andan itibaren analiz süreci
sonuçlanana kadar geçmesi
beklenen standart sürelerin
yükleniciden kaynaklanan sebepler
ile aşıldığının tespit edilmesi
durumunda,
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
15
Yüklenici personeline ait aylık maaş
ödemesi, en geç ayın 5’ine kadar
yüklenici firma tarafından
yapılacaktır. Maaş ödemelerinin
yapıldığını gösteren bordro ve
banka ödentilerine ait evraklar,
eksiksiz olarak ait olduğu ayın en
son 6'sına kadar, o ayın hakedişi
yapılmak üzere hakediş birimine
teslim edilecektir. Teslim
20
İhtar
Yapılacaktır
On Binde
1,25
16
edilmemesi halinde,
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
Yüklenicinin izinsiz iş başından çekilmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin on
binde 1,00 olacağı, 16.1.2’nci maddesinde 20 kez gerçekleşmesi halinde ihtar yapılarak
sözleşmenin feshini gerektiren 16 adet aykırılık halinin düzenlendiği, 16.1.3’üncü
maddesinde ise yüklenicinin izinsiz iş başından çekilmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece
feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
20.06.2021 tarih ve 31517 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 15’nci maddesi ile
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin, 16.1.1. inci maddesi ile maddeye bağlı (26)
numaralı dipnot ve 16.1.2’nci maddesi değiştirilmiş ve söz konusu değişiklik 05.07.2021
tarihinde yürürlüğe girmiştir.
Yapılan değişiklik neticesinde özel aykırılık genel aykırılık ifadelerine yer verilmeden
idareler tarafından; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin, Tip Sözleşme’nin 16.1.2
numaralı bendinde yer alan tabloya uygun (söz konusu tabloda ihale konusu işin ifası
sırasında ortaya çıkabilecek aykırılık halleri, belirlenen aykırılık hallerinin oluşması
durumunda ceza kesilmeden evvel ihtar yapılıp yapılmayacağı, aykırılık durumunda kesilecek
ceza oranı ve 3’ten az olmamak üzere sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık sayısı
belirtilmelidir.) doldurması, 16.1.3’üncü maddesinin ise, 4735 sayılı Kanunun 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın idarenin sözleşmeyi
feshedilebileceği aykırılık hallerinin belirtilmesi suretiyle düzenlenmesi gerekmektedir.
Bu çerçevede idarece Sözleşme Tasarısının 16.1.1’inci ve 16.1.2’nci maddelerinin Tip
Sözleşme’nin dip notuna uygun olarak düzenlendiği ve çelişki taşımadığı anlaşıldığından
iddia yerinde bulunmamıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde
Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 3’üncü
maddesinde “4857 sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin beşinci fıkrası aşağıdaki şekilde
değiştirilmiştir.
“İşverenler, alt işverene iş vermeleri hâlinde, bunların işçilerinin ücretlerinin ödenip
ödenmediğini işçinin başvurusu üzerine veya aylık olarak resen kontrol etmekle ve varsa
ödenmeyen ücretleri hak edişlerinden keserek işçilerin banka hesabına yatırmakla
yükümlüdür.” hükmü,
Anılan Kanun’un 8’inci maddesinde “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine
aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.
“4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci
fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem
tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu
kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları
sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait
işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt
işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine
göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları
ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum
veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14
üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara,
4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu
kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak
suretiyle ödenir.
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından
4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde
çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı
ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi
hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen
süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları
itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden
hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına
yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş
sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak
hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt
işverenden talep hakkı saklıdır.
İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya
kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı
ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu,
ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet
süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi
yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi
yapılmaz.
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının
(a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe
tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden,
ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.
Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen
hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme
süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri
alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar”
başlıklı 62’nci maddesinde “c) Yapım işlerinde arsa temin edilmeden, mülkiyet, kamulaştırma
ve gerekli hallerde imar işlemleri tamamlanmadan ve uygulama projeleri yapılmadan ihaleye
çıkılamaz. İhale konusu yapım işinin özgün nitelikte ve karmaşık olması nedeniyle teknik ve
malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenemediği durumlarda ön veya kesin proje
üzerinden ihaleye çıkılabilir. Uygulama projesi bulunan yapım işlerinde anahtar teslimi
götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale yapılması zorunludur. Ancak, doğal afetler
nedeniyle uygulama projesi yapılması için yeterli süre bulunmayan yapım işlerinde ön veya
kesin proje üzerinden, her türlü onarım işleri ile işin yapımı sırasında belli aşamalarda arazi
ve zemin etütleri gerekmesi veya uygulamada imar ve güzergâh değişikliklerinin muhtemel
olması nedenleriyle ihaleden önce uygulama projesi yapılamayan, bina işleri hariç, yapım
işlerinde ise kesin proje üzerinden ihaleye çıkılabilir. Bu işlerin uygulama projesi yapılabilen
kısımlar için anahtar teslimi götürü bedel, uygulama projesi yapılamayan kısımlarda ise her
bir kalem iş için birim fiyat teklif almak suretiyle ihale yapılabilir. Arsa temini, mülkiyet ve
kamulaştırma işlemlerinin tamamlanması şartı, baraj ve büyük sulama, içmesuyu isale hattı,
enerji nakil hattı, trafo, trafo merkezleri, şalt tesisleri, kaptajlar, su depoları, karayolu, liman
ve havaalanı, demiryolu, petrol ve doğalgaz boru hattı projelerinde aranmaz.” hükmü yer
almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci
maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek
ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
…
Yüklenici çalıştıracağı personel için 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık
Sigortası Kanunu ile diğer mevzuat gereği yerine getirmesi gereken tüm yasal
yükümlülüklerde bizzat sorumludur. Bu yükümlülükten doğan giderler yüklenici tarafından
karşılacak olup teklif fiyata dahil edilecektir. …” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “İşçilerin Nitelikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.6.
Personelin işten çıkarılması, iş kazası geçirmesi vb. hallerde tazminat yükümlülüğü
Yükleniciye aittir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.3.
Yemek pişirilmesi ile ilgili olarak Yüklenici, personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye,
Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve
hususlardaki vergi resmi ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata noksan ve
kusurlu işlemlerden dolayı hâsıl olacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek
cezaların İdare adına tecelli edenler de dâhil tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumluluklarda
Yükleniciye ait olacaktır. Böyle bir durumda Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali
sorumluluk İdare tarafından hakkedişinden veya teminatından kesilir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı
incelendiğinde, şikayete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak
değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.
İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, yüklenicinin çalıştıracağı personel için 5510
sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile diğer mevzuat gereği yerine
getirmesi gereken tüm yasal yükümlülüklerden doğan giderlerden sorumlu olduğu ve bu
giderlerin teklif fiyatına dahil olduğu düzenlenmiştir. Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesi
ile 8’inci maddesinde ise personelin işten çıkarılması, iş kazası geçirmesi vb. hallerde
tazminat yükümlülüğünün yükleniciye ait olduğu, personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu,
Maliye, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler,
ruhsat ve hususlardaki vergi resmi ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar ile buna ilaveten
hata noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı hasıl olacak maddi ve manevi zarar ziyan ve
tahakkuk edecek cezaların idare adına tecelli edenler de dâhil tazmini ve iş kazası ile ilgili
sorumlulukların da yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği, ancak ihale dokümanı
kapsamında personelin kıdem tazminatının ödenmesi hususunda yüklenicinin sorumlu
olduğuna yönelik açık bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, 4734 sayılı
Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak
kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları
olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının
(e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı
Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem
tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları
olduğunun açık olduğu, diğer taraftan, 4857 sayılı Kanun’un 2’nci maddesi gereğince, asıl
işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili
olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş
sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu
anlaşılmıştır.
Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olan başvuruya konu ihalede
4857 sayılı İş Kanunu'nun 112’nci maddesinde yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce
ödenmesi hususuna ilişkin kuralların söz konusu ihalede uygulanamayacağı ve personel
çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde
öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmaktır.
Öte yandan, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının
alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, başvuruya konu
ihaleye ilişkin ihale dokümanı kapsamında işçinin kıdem tazminatının ödenmesi hususunda
yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik açık bir düzenlemenin bulunmadığı, 4857 sayılı İş
Kanunu’nun yukarıda anılan hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında
herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı,
idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine
uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş
sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin idare
tarafından da net olarak belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün
olmadığı, anılan belirsizliğin bu tür hizmet alımlarının tümü için geçerli olduğu hususları bir
arada değerlendirildiğinde, çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından
kaynaklanan yükümlülükler konusunda hukuka aykırılık bulunmadığı ve isteklilerin
tekliflerini sunmasına engel bir durumun bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,
Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya
hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin
idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği
nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından
onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.
İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,
verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar
içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.
Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu
sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve
tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer
verilmeyecektir.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik
özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek
şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,
Teknik Şartname’nin Diğer Hususlar” başlıklı 12.12’nci maddesinde “Aşevinde
kullanılan tüm alanlardaki doğal gaz, elektrik ve su gider bedelleri İdare tarafından
karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, ihale konusu mal veya hizmet alımları
ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce
hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından alım konusu hizmetin
teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği
sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini
sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün
belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer
verilemeyeceği anlaşılmıştır.
Bunun yanı sıra, idarenin ihtiyacını karşılarken alımını yapacağı malzemeli yemek
hizmet alımı için kriterler belirleme konusunda takdir hakkı ve yetkisi bulunmaktadır. Bu
nedenle, idarelerin gerek ihtiyacı olan hizmetin tespiti, gerek ihale konusu alımın niteliklerini
dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri,
belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında takdir yetkisine
sahip olduğu açıktır. Ancak alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme
hususundaki bu takdir yetkisi yukarıda yer verilen Kanun maddesi ile sınırlandırılmıştır.
Bu itibarla idareler tarafından hazırlanan dokümanların kamu ihale mevzuatına aykırı
olmamak kaydıyla idarelerin ihtiyaçlarını en uygun şekilde karşılayacak şekilde
hazırlanabileceği ve idarelerinin kendi ihtiyaçları doğrultusunda düzenlemeler yapmasının
idarenin takdir yetkisi dahilinde olduğu değerlendirildiğinde idarenin, aşevinde kullanılan
tüm alanlardaki doğal gaz, elektrik ve su gider bedellerinin idare tarafından karşılanacağı
yönündeki düzenlemenin kaynakların verimli kullanılmasını engellemediği, ihtiyacı
doğrultusunda hizmetin verimliliğini ve fonksiyonelliğini sağlamaya yönelik olduğu ve
mevzuata uygun olduğu, bu nedenle başvuru sahibinin anılan düzenlemenin idareye ek külfet
getireceği ve kamu zararına yol açacağı yönündeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
ulaşılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması”
başlıklı 19’uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin
korunmasından yüklenici sorumludur.
Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile
gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp
ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.
Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik
önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik
önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici
sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan
korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek
kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı
güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.
Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve
teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde
belirtilir.
Düzenlenen sigorta poliçelerinde, idare işveren sıfatıyla, yüklenici ise işi gerçekleştiren
sıfatıyla ve varsa alt yükleniciler yer almalıdır. Kıymetler tam değer üzerinden sigorta
ettirilmelidir.
Sözleşmesinde istenilmiş olması halinde, sigortalara ilişkin limitlerin işe başlama tarihinin yıl
dönümündeki güncel değerlere yükseltilmesi zorunludur.
Yüklenici, idarelerce istenen söz konusu sigortalara ilişkin poliçeleri ve ödeme
kanıtlarını, iş fiili olarak başlamadan önce idareye vermek zorundadır. Sigortalar
tamamlanmadığı sürece avans ve hakediş ödemesi yapılmaz.
Sigorta poliçelerinde belirlenen, yüklenicinin kusurlu olduğu hallerde, kusur nedeniyle
sigortanın karşılamadığı bedeller için yüklenici idareden bir istekte bulunamaz.
Sigorta yükümlülüğünün kabul süresinin sonuna kadar olan süreçte devam edip
etmeyeceği veya ne ölçüde devam edeceği, bu süreci düzenleyen madde hükümleri de göz
önünde tutularak sözleşme veya eklerinde belirtilir.
Sözleşmenin feshi veya işin/hesabın tasfiyesi halinde bu sigortalar, iş yeni yükleniciye
ihale edilinceye kadar devam ettirilir ve bu süreye ilişkin sigorta giderleri ilk yükleniciye ait
olur. Ancak bu süre, fesih veya tasfiye tarihinden başlamak üzere üç (3) ayı geçemez.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı
76’ncı maddesinde “… 76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken
sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi
kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin
sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının
kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.
Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin
belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği
kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin
sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.
…” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta,
vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
…
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
…
Ayrıca işin Teknik Şartnamesine uygun gerçekleştirilebilmesi için gerekli tüm giderler
teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 12.11’inci maddesinde “Yüklenici
firma, Aşevinde meydana gelebilecek yangın ve besin zehirlenmelerine karşı sigorta
yaptıracaktır. Alınan gıda numunelerinden insan sağlığına uygunsuz sonuç bulunduğu
takdirde, 5179 sayılı "Gıdaların, Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun" esas
alınacak ve işlemler bu doğrultuda yürütülecektir.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci
maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19
uncu maddesinde düzenlenen esaslar dâhilinde yükleniciye aittir.
21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:
21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale dokümanında isteklilere gıda zehirlenmelerine karşı sigorta yaptırma
yükümlülüğü yüklenmesine ve teklif fiyatına dâhil giderler arasında sigorta giderlerinin de
gösterilmesine karşın, isteklilerden yapılması beklenen sigortanın limitine ilişkin herhangi bir
düzenlemenin yapılmadığı, dolayısıyla yukarıda aktarılan mevzuat gereği sigorta türü
belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde söz
konusu sigortanın asgari limitler dâhilinde istenildiğinin kabul edilmesi gerektiği anlaşılmış
olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının
içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren
idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler
bulunur.
…
(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı
olamaz.” hükmü yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2’nci bendinde yer alan tablonun 16 numaralı ceza bendinde;
yüklenici personeline ait aylık maaş ödemesinin, en geç ayın 5’ine kadar yüklenici firma
tarafından yapılacağı, maaş ödemelerinin yapıldığını gösteren bordro ve banka ödentilerine
ait evrakların eksiksiz olarak ait olduğu ayın en son 6’sına kadar, o ayın hakedişi yapılmak
üzere hakediş birimine teslim edileceği, teslim edilmemesi halinde, ihtar yapılacağı, ihtara
uyulmaması durumunda sözleşme bedelinin on binde 1,25’i oranında ceza kesileceği, söz
konusu aykırılığın 20 kez gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden
sözleşmenin feshedileceğinin düzenlediği,
Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 12.19’uncu maddesinde ise “Personel
maaşları her ayın en geç 10 (on)’unda, Yüklenici tarafından işçilerin hesaplarına
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
yapılacaktır. Personel maaşları ödenmediği taktirde o döneme ait hak ediş ödemesi
yapılmayacaktır. Personel maaşlarının ödenmesi hak ediş ödemelerinin yapılıp yapılmadığını
bağlamaz. Bu durum sözleşme süresince geçerlidir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.
Yukarıda yer verilen Sözleşme Tasarısı’nın 16 numaralı ceza bendinde personel maaş
ödemesinin en geç ayın 5’ine kadar yüklenici tarafından yapılması gerektiği, aksi takdirde
belirlenen oranda ceza kesileceği, Teknik Şartname maddesinde ise personel maaş ödemesinin
her ayın en geç 10’una kadar yüklenici tarafından yapılacağının düzenlendiği görülmüştür.
Bu itibarla Sözleşme Tasarısı ile Teknik Şartname’nin anılan maddeleri
karşılaştırıldığında personel ödemesinin ayın en geç kaçına kadar yapılması gerektiği
hususunda birbiri ile çelişkili olduğunun anlaşıldığı, yüklenicinin her ayın 10’una kadar maaş
ödemesi gerçekleştirmesi durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesi gereği cezai
işlem uygulanacağı, dolayısıyla söz konusu çelişkinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde yer
alan “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.”
hükmüne aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna
varılmıştır.
7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı
düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.2.6. Malzemeli yemek
hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik
şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan
yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.” açıklaması yer almaktadır.
İhale dokümanı ekinde yer alan “Kreş & Çocuk Gündüz Bakım Evleri ve Mahalle Evi
Örnek Yemek Listesi” incelendiğinde kahvaltı ve ikindi kahvaltısı bölümünde poğaça
ürününe yer verildiği görülmüştür.
Anılan dokümanın eki olan “Yemek Türleri ve Kullanılacak Besin Maddesi
Gramajları” listesin incelendiğinde poğaçanın sade ve 100 gram olacağının düzenlendiği,
ancak poğaçanın üretiminde kullanılacak çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği tespit
edilmiştir.
Yapılan inceleme doğrultusunda Teknik Şartname düzenlemelerinde kahvaltıda
verilecek poğaçanın evsafına yer verilmediği, yüklenicinin mutfağında hazırlanacağına ilişkin
bir hüküm bulunmadığı, poğaçanın hazır şekilde tedarik edilebilir nitelikte olduğu ve
kahvaltıda sunulacak gramaj düzenlemesinin yapıldığı, bu çerçevede Teknik Şartname’de
gramajı belirtilen ve hazır bir şekilde dışarıdan temin edilebilir nitelikteki poğaça ürününe
ilişkin idarece içerik ve çiğ girdi miktar belirlemesi yapılmamasının, ihaleye teklif vermek
için gerekli iş deneyimine sahip basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif
fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında idarece sağlıklı bir değerlendirme
yapılmasına engel nitelikte olmayacağı değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/032
: 28
: 15.06.2022
: 2022/UH.II-724
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.