Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
/
2022/338159-Dinar Devlet Hastanesi İçin 20 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2022/338159
Başvuru Sahibi
Efsane Kadro Yemekçilik Gıda Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi
İdare
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Dinar Devlet Hastanesi İçin 20 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
BAŞVURU SAHİBİ:
Efsane Kadro Yemekçilik Gıda Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/338159 İhale Kayıt Numaralı “Dinar Devlet Hastanesi İçin 20 Aylık Malzeme Dahil
Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 24.05.2022 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “Dinar Devlet Hastanesi İçin 20 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hizmet
Alımı” ihalesine ilişkin olarak Efsane Kadro Yemekçilik Gıda Sosyal Hizmetler Sanayi ve
Ticaret Anonim Şirketi’nin 17.05.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
18.05.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 30.05.2022 tarih ve 25287 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 30.05.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/549 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan
düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki;
a) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması
halinde sözleşme bedelinin “on binde 1,00”i oranında ceza uygulanacağının, aynı fiilin tekrarı
halinde bu oranın “%50 artırımlı” uygulanacağının düzenlendiği, ancak anılan Tasarı’nın
16.1.2’nci maddesinin 3 sıra nolu aykırılığı halinde ise, ihale dokümanlarında belirtilen
hususların tamamı ve bir kısmının yerine getirilmemesi, işin tekrar eden kısımlarının
sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi durumlarında, aksaklığın giderilmediği her
gün için sözleşme bedelinin “binde 1”i oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, Sözleşme
Tasarısı’nın 16’ncı maddesi bir bütün olarak değerlendirildiğinde, anılan aykırılık
durumlarının birbirinin aynısı olmasına karşın ceza oranlarının birbirinden farklı olduğu
dolayısıyla bu durumun gerek kesilecek ceza oranı gerekse sözleşmenin feshedilmesi
sürecinde belirsizlik yarattığı,
b) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinin 4 sıra nolu aykırılığı halinde, ilk 3 sıra
nolu satırında sıralanan özel aykırılık hallerinde belirtilen aykırılıkların aynı ay içerisinde 5
defa tekrarlanması durumunda sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında,
ceza
uygulanacağının, sözleşme süresi boyunca 10 defa tekrarlanması halinde sözleşme bedelinin
“binde 1,00”i oranında ceza uygulanarak sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, fakat 1
nolu aykırılığı halinde ise sözleşme feshini gerektiren aykırılık sayısının 3 olduğu, 2 nolu
aykırılığı halinde, sözleşme feshini gerektiren aykırılık sayısının 5 olduğu, 5 sıra nolu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
aykırılığı halinde sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 3 olduğunun düzenlendiği,
bu durumun sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayıları hususunda bir çelişki meydana
getirdiği, sözleşmenin ifası ve feshedilmesi sürecinde belirsizlik yarattığı,
c) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinin 3 sıra nolu aykırılığı halinde, sözleşme
bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza uygulanacağının ve sözleşmenin feshini gerektiren
aykırılık sayısının 10 olduğunun düzenlendiği ancak aynı Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde
yer alan özel aykırılık hallerinde sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarının 3, 5 ve
10 olarak düzenlendiği, bu durumda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin içeriğinin
birbiriyle uyumsuz olduğu ve mevzuata aykırı şekilde düzenleme yapıldığı,
d) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5 sıra nolu aykırılığı halinde, sözleşme
bedelinin “%1”i oranında ceza uygulanacağı ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık
sayısının 3 olduğunun düzenlendiği, fakat belirtilen aykırılık halinin besin zehirlenmesi
durumu olduğu başka bir deyişle ağır aykırılık hali olduğu gerekçesiyle bu durumun
16.1.3’üncü maddeye yazılması gerektiği, Tip Sözleşme Tasarısı uyarınca ağır aykırılık
hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın sözleşmenin feshi olduğu, bahse konu
düzenleme gereğince yemek kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda hem sözleşmenin
feshedilmesi hem de sözleşme bedelinin %1’i oranında ceza uygulanmasının mevzuata aykırı
olduğu, ayrıca yemek kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda, ilgili tetkiklerin yapılması ve
bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklemesi halinde idarece ihtar yapılacağı ve
yükleniciye sözleşme bedelinin “%1”i oranında ceza uygulanıp 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun ilgili maddesi gereğince sözleşmenin feshedileceğinin
düzenlendiği, bu durumun söz konusu aykırılığın 3’ten az olması halinde hangi yaptırımın
uygulanacağının çelişki yarattığı, aktarılan hususların teklif vermelerini engelleyici çelişkiler
barındırdığı, bu sebeple ihaleye katılamadıkları ve hak kaybına uğradıklarının belirtildiği,
ihalenin iptal edilerek yeniden ihaleye çıkılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”nin “Sözleşmeye
aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu
işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından
uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin
tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 26
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar
Sözleşme Bedeli
Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı
Sözleşmenin Feshini
Gerektiren Aykırılık
Sayısı26.3
Yapılacaktır/İhtar
Yapılmayacaktır26.2
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
1
2
3
…
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
…
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,
Tip Sözleşme’nin söz konusu 16’ncı maddesine bağlanan 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı
dipnotlarda ise “26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari
ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2 Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki
bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.
26.3 Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,
Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,
.
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1 İhale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak
cezalar aşağıda belirtilmiştir:
.
16.1.1 Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin On Binde 1,00'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı
uygulanır. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması
durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel
üzerinden kesilecektir.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
Sözleşme
Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı
İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Sıra
No
Aykırılık Hali
Yapılmayacaktır
Oranı
Personele verilecek
kıyafetler
Teknik
Şartnamede
belirtilen tarihlerde
teslim
Teslim
her
edilecektir.
edilmediği
İhtar
Yapılacaktır
Binde
1,00
1
3
gün
için
sözleşme bedelinin
binde 1 oranında
yükleniciye
kesilecektir.
ceza
Yüklenici firmadan
kaynaklı nedenlerle
yemeğin yetmemesi
veya herhangi bir
teknik
arıza
nedeniyle
çıkarılamaması
durumunda
yüklenici bu sorunu
gideremez ise İdare
tarafından dışarıdan
yemek
temin
edilecek ve yüklenici
dışarıdan
edilen
bedelini ödeyecektir.
Bu durumdan dolayı
temin
yemeğin
İhtar
Yapılacaktır
Binde
1,00
2
5
sözleşme
bedeli
üzerinden
yükleniciye binde 1
oranında
uygulanır.
ceza
Bu
durumun sözleşme
süresince 5 (beş) kez
tekrar
etmesi
İdare
tek
feshetme
halinde
sözleşmeyi
taraflı
yetkisine sahiptir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
İhale
dokümanlarında
belirtilen hususların
tamamının veya bir
kısmının
yerine
getirilmemesi, işin
tekrar
eden
kısımlarının
sözleşmeye
olarak
uygun
gerçekleştirilmemesi
(malzeme
gramajlarına
uyulmaması,
yemekten yabancı
madde veya cisim
çıkması, personel ve
malzemeler ile ilgili
hijyen kurallarına İhtar
uyulmaması, yemek Yapılacaktır
dağıtım saatlerine
Binde
1,00
3
10
uyulmaması v.b) ile
ilgili
Teşkilatı, Muayene
Komisyonu veya
Kontrol
İdare
tutanak
tarafından
tutulması
veya onaylanması
durumunda, tutanak
tutulan
gün
ve
sonrasında
aksaklığın
giderilmediği
her
gün için sözleşme
bedeli üzerinden
binde 1 oranında
yükleniciye
kesilir.
ceza
İdare, yukarıda ve
Teknik Şartnamede
belirtilen
benzeri
kusurların aynı ay Yapılacaktır
içinde 5 (beş) kez
tekrarlanması
veya
hafif İhtar
Binde
1,00
10
4
durumunda,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında
ceza uygulanacaktır.
Sözleşme
süresi
boyunca 10 (on) kez
tekrarlanması
durumunda,
sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında
ceza
4735
uygulayarak
Sayılı
Kanunun
20.maddesinin (b)
bendine
protesto
göre
çekmeye
gerek kalmaksızın
sözleşmeyi
feshedebilecektir.
Yemek
yiyenlerde
oluşabilecek
yemekten kaynaklı
besin zehirlenmesi
durumunda, klinik
bulgu ve müdavi
hekim
aynı
teşhisinin
doğrultuda
olması, ayrıca bu
durumun
laboratuvar
bulguları
desteklenmesi
halinde
yükleniciye sözleşme Yapılacaktır
bedelinin yüzde 1'i
ile
idare, İhtar
Yüzde
1,00
5
3
oranında
ceza
uygulayarak 4735
sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri
Kanununun
ilgili
maddesi gereğince
sözleşme tek taraflı
feshedebilecektir.
Zehirlenmeye maruz
kalan kişi veya
kişilerin,
Sağlık
Tesisi ya da idare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
aleyhine herhangi
bir yasal girişim
sonucu hak
talebinde bulunması
durumunda, yasal
hükümler
gereği
idareye gelen tüm
maddi ve manevi
cezaları,
faizler dahil olmak
üzere yükleniciye
yasal
rücu edilir. Yüklenici
bu durumdan dolayı
itirazda bulunamaz.
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Dinar Devlet Hastanesi İçin 20 Aylık (01.06.2022- 31.01.2024) Malzeme
Dahil Yemek Hizmet Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
1 Kısım
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Dinar Devlet Hastanesi” düzenlemesi yer
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin elektronik teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, İdari
Şartname ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerden ihalenin konusunun, malzeme
dahil yemek pişirilmesi, dağıtımı ve sonrasında gerçekleştirilecek hizmetleri kapsadığı
görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın
16’ncı maddesinde yer verilen düzenlemelerin, aykırılıklara uygulanacak cezalar noktasında
tereddüt yarattığı ve bu durumun teklif verilmesini engelleyici çelişkiler barındırdığı, bu
kapsamda ihalenin iptal edilerek yeniden ihaleye çıkılması gerektiği iddia edilmektedir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip
Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai
şartların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş olup, 16.1.1’nci madde kapsamında sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde %1’den fazla olmamak üzere asgari bir ceza oranı
belirleneceği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, ayrıca
16.1.2’nci madde kapsamında ceza uygulamasının yapılması için ihtar yapılması ya da
yapılmaması hususunun idarenin takdirine bırakıldığı, bu aykırılıkların üçten az olmamak
üzere, belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin
düzenlenmesi gerektiğine ilişkin düzenlemelere yer verilmiştir.
İncelemeye konu ihaleye ilişkin olarak idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.1’incı maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin genel aykırılık halleri olduğu, sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin “on
binde 1,00”i olarak belirlendiği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın “% 50” artırımlı
uygulanacağının düzenlendiği görülmüştür.
Anılan Tasarının 16.1.2’nci maddesinde belirtilen özel aykırılık hallerinde;
1 nolu aykırılık halinde, “Personele verilecek kıyafetler Teknik Şartnamede belirtilen
tarihlerde teslim edilecektir. Teslim edilmediği her gün için sözleşme bedelinin binde 1
oranında yükleniciye ceza kesilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde
1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan
aykırılık hallerinin 3 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
2 nolu aykırılık halinde, “Yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi
veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda yüklenici bu sorunu
gideremez ise İdare tarafından dışarıdan yemek temin edilecek ve yüklenici dışarıdan temin
edilen yemeğin bedelini ödeyecektir. Bu durumdan dolayı sözleşme bedeli üzerinden
yükleniciye binde 1 oranında ceza uygulanır. Bu durumun sözleşme süresince 5 (beş) kez
tekrar etmesi halinde İdare sözleşmeyi tek taraflı feshetme yetkisine sahiptir.” düzenlemesinin
yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem
uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık hallerinin 5 defa gerçekleşmesi halinde
4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
3 nolu aykırılık halinde, “İhale dokümanlarında belirtilen hususların tamamının veya
bir kısmının yerine getirilmemesi, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi (malzeme gramajlarına uyulmaması, yemekten yabancı madde veya
cisim çıkması, personel ve malzemeler ile ilgili hijyen kurallarına uyulmaması, yemek dağıtım
saatlerine uyulmaması v.b) ile ilgili Kontrol Teşkilatı, Muayene Komisyonu veya İdare
tarafından tutanak tutulması veya onaylanması durumunda, tutanak tutulan gün ve
sonrasında aksaklığın giderilmediği her gün için sözleşme bedeli üzerinden binde 1 oranında
yükleniciye ceza kesilir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i
oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık
hallerinin 10 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
4 nolu aykırılık halinde, “İdare, yukarıda ve Teknik Şartnamede belirtilen veya benzeri
hafif kusurların aynı ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında ceza uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması
durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun
20.maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi
feshedebilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza
kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık hallerinin 10 defa
gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
5 nolu aykırılık halinde, “Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin
zehirlenmesi durumunda, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması,
ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde idare, yükleniciye
sözleşme bedelinin yüzde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı feshedebilecektir. Zehirlenmeye
maruz kalan kişi veya kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim
sonucu hak talebinde bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi
ve manevi cezaları, yasal faizler dahil olmak üzere yükleniciye rücu edilir. Yüklenici bu
durumdan dolayı itirazda bulunamaz.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “yüzde
1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan
aykırılık hallerinin 3 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin
düzenlendiği görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, doküman düzenlemeleri ve yapılan tespitler
çerçevesinde başvuru sahibinin (a), (b) ve (c) iddiaları incelendiğinde;
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık halinde uygulanacak
cezanın sözleşme bedelinin “on binde 1,00”i oranında belirlendiği, ancak anılan Tasarı’nın
16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 3’üncü sırasında yer verilen “İhale
dokümanlarında belirtilen hususların tamamının veya bir kısmının yerine getirilmemesi, işin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi (malzeme
gramajlarına uyulmaması, yemekten yabancı madde veya cisim çıkması, personel ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
malzemeler ile ilgili hijyen kurallarına uyulmaması, yemek dağıtım saatlerine uyulmaması
v.b) ile ilgili Kontrol Teşkilatı, Muayene Komisyonu veya İdare tarafından tutanak tutulması
veya onaylanması durumunda, tutanak tutulan gün ve sonrasında aksaklığın giderilmediği
her gün için sözleşme bedeli üzerinden binde 1 oranında yükleniciye ceza kesilir.”
düzenlemesinin ve anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin
4’üncü sırasında “İdare, yukarıda ve Teknik Şartnamede belirtilen veya benzeri hafif
kusurların aynı ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i
oranında ceza uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması
durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun
20.maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi
feshedebilecektir.” düzenlemelerinin yer aldığı ve ceza oranının “binde 1,00” olarak
belirlendiği, anılan Tasarı maddeleri incelendiğinde belirtilen aykırılık halinin Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlenen genel aykırılık hallerini kapsadığı ve bu
aykırılık hallerinde düzenlenen ceza oranının sözleşme bedelinin “On binde 1,00”i olduğu,
anılan 2 düzenleme arasında uygulanacak ceza oranı bakımından bir belirsizlik bulunduğu
görülmüş olup sözleşmenin uygulanması aşamasında genel aykırılık hallerinin gerçekleşmesi
halinde hangi oranda ceza kesileceği hususunda sorun oluşacağı, bu durumun sözleşmenin
ifası sırasında, sözleşmenin feshedilmesi sürecinde belirsizlikler yaratacağı, açıklanan
sebepler ve mevzuat düzenlemeleri neticesince başvuru konusu ihale kapsamında düzenlenen
Sözleşme Tasarısı’nın ilgili düzenlemelerinin birbiriyle çelişkili ifadeler barındırdığı, anılan
Tasarı’nın 16.1.1’inci ve 16.1.2’nci maddelerinin birbiriyle uyumsuz ve mevzuata aykırı
şekilde düzenlendiği anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı
görülmüştür.
d) iddiasına ilişkin olarak; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5 sıra nolu
aykırılığı halinde “Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi
durumunda, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu
durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde idare, yükleniciye sözleşme
bedelinin yüzde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı feshedebilecektir.” düzenlemesine yer
verilmiştir. Bahse konu düzenleme gereği anılan aykırılık halinin gerçekleşmesi halinde
sözleşme bedelinin “yüzde %1”i oranında ceza uygulanacağı ve sözleşmenin feshedilebileceği
anlaşılmıştır.
Diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerinin
belirlenmediği tespit edilmiştir.
Sözleşmenin uygulanması sürecine ilişkin olarak ihale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan hallerin ve uygulanacak cezaların idare
tarafından belirleneceği, bu hallerin düzenlenip düzenlenmemesi noktasında da idarenin
takdir yetkisi olduğu göz önünde bulundurulduğunda, aykırılık hallerinin özel veya ağır
aykırılık belirlemesinin idare tarafından yapılacağı anlaşılmıştır. Bu kapsamda, incelemeye
konu ihalede idare tarafından bahse konu aykırılık halinin 16.1.2’nci maddesinde özel
aykırılık hali olarak düzenlendiği, bu bağlamda söz konusu aykırılık halinin ağır aykırılık
olması nedeniyle 16.1.3’üncü maddede düzenlenmesi gerektiği yönündeki iddiasının yerinde
olmadığı anlaşılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 36
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-755
Öte yandan 16.1.2’nci maddede yer alan tablonun 5 sıra numaralı satırındaki aykırılık
halinin tanımında “…yükleniciye sözleşme bedelinin yüzde 1'i oranında ceza uygulayarak
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı
feshedebilecektir.” ifadelerine yer verildiği, anılan düzenlemeden aykırılığın gerçeklemesi
halinde yüzde 1'i oranında ceza uygulanarak sözleşmenin feshedilebileceği anlaşılmakla
birlikte ayrıca tabloda sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının “3” olarak
belirlendiği görülmüş olup, madde metninde söz konusu aykırılığın bir kez dahi işlenmesi
halinde sözleşme bedelinin yüzde 1’i oranında ceza uygulanıp sözleşmenin feshedileceği
anlaşıldığı, madde devamındaki sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısı tablosunun “3”
olarak düzenlendiği, ayrıca aykırılık halinin feshi gerektirmesi durumunda hem ceza hem de
fesih uygulamasının mevzuata aykırılık oluşturacağı ve bu bağlamda sözleşmenin
feshedilmesi sürecinde belirsizliklerin oluşabileceği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.