Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
/
2022/373314-Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2022/373314
Başvuru Sahibi
Korkmaz Kurumsal Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi
İdare
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
BAŞVURU SAHİBİ:
Korkmaz Kurumsal Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/373314 İhale Kayıt Numaralı “Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık
Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Afyonkarahisar İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 07.06.2022 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet
Alımı” ihalesine ilişkin olarak Korkmaz Kurumsal Gıda Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin
01.06.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.06.2022 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 13.06.2022 tarih ve 27646 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
13.06.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/617 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı
olduğu, şöyle ki;
a) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5 sıra nolu aykırılığı halinde, sözleşme
bedelinin “%1”i oranında ceza uygulanacağı, belirtilen aykırılık halinin besin zehirlenmesi
durumu olduğu başka bir deyişle ağır aykırılık hali olduğu gerekçesiyle bu durumun
16.1.3’üncü maddeye yazılması gerektiği, Tip Sözleşme Tasarısı uyarınca ağır aykırılık
hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın sözleşmenin feshi olduğu, bahse konu
düzenleme gereğince yemek kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda hem sözleşmenin
feshedilmesi hem de sözleşme bedelinin %1’i oranında ceza uygulanmasının mevzuata aykırı
olduğu, ayrıca yemek kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda, ilgili tetkiklerin yapılması ve
bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklemesi halinde idarece ihtar yapılacağı ve
yükleniciye sözleşme bedelinin “%1”i oranında ceza uygulanıp 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun ilgili maddesi gereğince sözleşmenin feshedileceğinin
düzenlendiği, bu durumun söz konusu aykırılığın 3’ten az olması halinde hangi yaptırımın
uygulanacağı konusunda çelişki yarattığı, aktarılan hususların teklif vermelerini engelleyici
çelişkiler barındırdığı,
b) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’incı maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması
halinde sözleşme bedelinin “on binde 5,00”i oranında ceza uygulanacağının, aynı fiilin tekrarı
halinde bu oranın “%50 artırımlı” uygulanacağının düzenlendiği, ancak anılan Tasarı’nın
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
16.1.2’nci maddesinin 3 sıra nolu aykırılığı halinde ise, ihale dokümanlarında belirtilen
hususların tamamı ve bir kısmının yerine getirilmemesi, işin tekrar eden kısımlarının
sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi durumlarında, aksaklığın giderilmediği her
gün için sözleşme bedelinin “binde 1”i oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, Sözleşme
Tasarısı’nın 16’ncı maddesi bir bütün olarak değerlendirildiğinde, anılan aykırılık
durumlarının birbirinin aynısı olmasına karşın ceza oranlarının birbirinden farklı olduğu
dolayısıyla bu durumun gerek kesilecek ceza oranı gerekse sözleşmenin feshedilmesi
sürecinde belirsizlik yarattığı,
c) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinin 4 sıra nolu aykırılığı halinde, ilk 3 sıra
nolu satırında sıralanan özel aykırılık hallerinde ve Teknik Şartname’de belirtilen
aykırılıkların aynı ay içerisinde 5 defa tekrarlanması durumunda sözleşme bedelinin “binde
1,00”i oranında ceza uygulanacağı, sözleşme süresi boyunca 10 defa tekrarlanması halinde
sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza uygulanarak sözleşmenin feshedileceğinin
düzenlendiği, fakat 1 nolu aykırılığı halinde ise sözleşme feshini gerektiren aykırılık sayısının
3 olduğu, bu durumun sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayıları hususunda bir çelişki
yarattığı, sözleşmenin ifası ve feshedilmesi sürecinde belirsizlik yarattığı, öte yandan anılan
Tasarı’nın 16.1.2.4’üncü maddesi düzenlemesinden hareketle, ilk 3 sıra nolu sıralanan özel
aykırılık hallerinde belirtilen aykırılıkların aynı ay içerisinde 5 defa tekrarlanması durumunda
sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza uygulanacağı fakat 1 sıra nolu aykırılık
halinde belirtilen aykırılığın 1 defa gerçekleşmesi halinde dahi sözleşme bedelinin “binde
1,00”i oranında ceza uygulanacağının belirtildiği bu durumun da Sözleşme Tasarısı’nın
aktarılan maddelerinin birbiriyle çelişkili olduğunu gösterdiği,
d) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinin 3 sıra nolu aykırılığı halinde, sözleşme
bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza uygulanacağının ve sözleşmenin feshini gerektiren
aykırılık sayısının 10 olduğunun düzenlendiği ancak aynı Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde
yer alan özel aykırılık hallerinde sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayılarının 3, 5 ve
10 olarak düzenlendiği, bu durumda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin içeriğinin
birbiriyle uyumsuz olduğu ve mevzuata aykırı şekilde düzenleme yapıldığı iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme”nin “Sözleşmeye
aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu
işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından
uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı,
sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin
tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 26
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
Aykırılık Hali
İhtar
Sözleşme Bedeli
Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı
Sözleşmenin Feshini
Gerektiren Aykırılık
Sayısı26.3
Yapılacaktır/İhtar
Yapılmayacaktır26.2
1
2
3
…
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
idarece feshedilir.
…
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen
sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25’inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,
Tip Sözleşme’nin söz konusu 16’ncı maddesine bağlanan 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı
dipnotlarda ise “26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari
ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2 Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki
bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.
26.3 Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,
Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,
.
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1 İhale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak
cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme
bedelinin On Binde 5,00’i dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza
uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi
halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı
Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Aykırılık Hali
Sıra
No
Yapılmayacaktır Ceza
Oranı
Personele verilecek
kıyafetler Teknik
Şartnamede
belirtilen tarihlerde
teslim edilecektir.
Teslim edilmediği
her gün için
İhtar
Yapılacaktır
Binde
1,00
1
3
sözleşme bedelinin
binde 1 oranında
yükleniciye ceza
kesilecektir.
Yüklenici firmadan
kaynaklı nedenlerle
yemeğin yetmemesi
veya herhangi bir
teknik arıza
nedeniyle
çıkarılamaması
durumunda
yüklenici bu sorunu
gideremez ise İdare
tarafından dışarıdan
yemek temin
İhtar
Yapılacaktır
Binde
1,00
2
5
edilecek ve yüklenici
dışarıdan temin
edilen yemeğin
bedelini ödeyecektir.
Bu durumdan dolayı
sözleşme bedeli
üzerinden
yükleniciye binde 1
oranında ceza
uygulanır. Bu
durumun sözleşme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
süresince 5 (beş) kez
tekrar etmesi
halinde İdare
sözleşmeyi tek
taraflı feshetme
yetkisine sahiptir.
İhale
dokümanlarında
belirtilen hususların
tamamının veya bir
kısmının yerine
getirilmemesi, işin
tekrar eden
kısımlarının
sözleşmeye uygun
olarak
gerçekleştirilmemesi
(malzeme
gramajlarına
uyulmaması,
yemekten yabancı
madde veya cisim
çıkması, personel ve
malzemeler ile ilgili
hijyen kurallarına
uyulmaması, yemek
dağıtım saatlerine
uyulmaması v.b) ile
ilgili Kontrol
İhtar
Yapılacaktır
Binde
1,00
3
10
Teşkilatı, Muayene
Komisyonu veya
İdare tarafından
tutanak tutulması
veya onaylanması
durumunda, tutanak
tutulan gün ve
sonrasında
aksaklığın
giderilmediği her
gün için sözleşme
bedeli üzerinden
binde 1 oranında
yükleniciye ceza
kesilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
İdare, yukarıda ve
Teknik Şartnamede
belirtilen veya
benzeri hafif
kusurların aynı ay
içinde 5 (beş) kez
tekrarlanması
durumunda,
sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında
ceza uygulanacaktır.
Sözleşme süresi
boyunca 10 (on) kez İhtar
Binde
1,00
4
10
tekrarlanması
durumunda,
Yapılacaktır
sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında
ceza uygulayarak
4735 Sayılı
Kanunun
20.maddesinin (b)
bendine göre
protesto çekmeye
gerek kalmaksızın
sözleşmeyi
feshedebilecektir.
Yemek yiyenlerde
oluşabilecek
yemekten kaynaklı
besin zehirlenmesi
durumunda, klinik
bulgu ve müdavi
hekim teşhisinin
aynı doğrultuda
olması, ayrıca bu
durumun
İhtar
Yapılacaktır
Yüzde
1,00
5
3
laboratuvar
bulguları ile
desteklenmesi
halinde idare,
yükleniciye sözleşme
bedelinin yüzde 1'i
oranında ceza
uygulayarak 4735
sayılı Kamu İhale
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
Sözleşmeleri
Kanununun ilgili
maddesi gereğince
sözleşme tek taraflı
feshedebilecektir.
Zehirlenmeye maruz
kalan kişi veya
kişilerin, Sağlık
Tesisi ya da idare
aleyhine herhangi
bir yasal girişim
sonucu hak
talebinde bulunması
durumunda, yasal
hükümler gereği
idareye gelen tüm
maddi ve manevi
cezaları, yasal
faizler dahil olmak
üzere yükleniciye
rücu edilir. Yüklenici
bu durumdan dolayı
itirazda bulunamaz.
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece
feshedilir.
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30unu
geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana
kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin
bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek
kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek
hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. “ düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Afyonkarahisar Devlet Hastanesi İçin 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Afyonkarahisar Devlet Hastanesi”
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin elektronik teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, İdari
Şartname ve Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerden ihalenin konusunun, malzeme
dahil yemek pişirilmesi, dağıtımı ve sonrasında gerçekleştirilecek hizmetleri kapsadığı
görülmüştür.
Açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ihaleye 12 isteklinin teklif verdiği, inceleme tarihi
itibariyle ihale komisyonu kararının alınmadığı görülmüştür.
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın
16’ncı maddesinde yer verilen düzenlemelerin, aykırılıklara uygulanacak cezalar noktasında
tereddüt yarattığı ve bu durumun teklif verilmesini engelleyici çelişkiler barındırdığı, bu
kapsamda belirtilen mevzuata aykırı düzenlemelerin giderilmesi, gerekli düzeltme ve
düzenlemelerin yapılmasının gerektiği iddia edilmektedir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip
Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai
şartların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş olup, 16.1.1’inci madde kapsamında sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde %1’den fazla olmamak üzere asgari bir ceza oranı
belirleneceği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, ayrıca
16.1.2’nci madde kapsamında ceza uygulamasının yapılması için ihtar yapılması ya da
yapılmaması hususunun idarenin takdirine bırakıldığı, bu aykırılıkların üçten az olmamak
üzere, belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin
düzenlenmesi gerektiğine ilişkin düzenlemelere yer verilmiştir.
İncelemeye konu ihaleye ilişkin olarak idarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.1’incı maddesinde belirtilen aykırılık hallerinin genel aykırılık halleri olduğu, sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin “on
binde 5,00”i olarak belirlendiği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın “% 50” artırımlı
uygulanacağının düzenlendiği görülmüştür.
Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde belirtilen özel aykırılık hallerinde;
1 nolu aykırılık halinde, “Personele verilecek kıyafetler Teknik Şartnamede belirtilen
tarihlerde teslim edilecektir. Teslim edilmediği her gün için sözleşme bedelinin binde 1
oranında yükleniciye ceza kesilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde
1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
aykırılık hallerinin 3 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
2 nolu aykırılık halinde, “Yüklenici firmadan kaynaklı nedenlerle yemeğin yetmemesi
veya herhangi bir teknik arıza nedeniyle çıkarılamaması durumunda yüklenici bu sorunu
gideremez ise İdare tarafından dışarıdan yemek temin edilecek ve yüklenici dışarıdan temin
edilen yemeğin bedelini ödeyecektir. Bu durumdan dolayı sözleşme bedeli üzerinden
yükleniciye binde 1 oranında ceza uygulanır. Bu durumun sözleşme süresince 5 (beş) kez
tekrar etmesi halinde İdare sözleşmeyi tek taraflı feshetme yetkisine sahiptir.” düzenlemesinin
yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem
uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık hallerinin 5 defa gerçekleşmesi halinde
4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
3 nolu aykırılık halinde, “İhale dokümanlarında belirtilen hususların tamamının veya
bir kısmının yerine getirilmemesi, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi (malzeme gramajlarına uyulmaması, yemekten yabancı madde veya
cisim çıkması, personel ve malzemeler ile ilgili hijyen kurallarına uyulmaması, yemek dağıtım
saatlerine uyulmaması v.b) ile ilgili Kontrol Teşkilatı, Muayene Komisyonu veya İdare
tarafından tutanak tutulması veya onaylanması durumunda, tutanak tutulan gün ve
sonrasında aksaklığın giderilmediği her gün için sözleşme bedeli üzerinden binde 1 oranında
yükleniciye ceza kesilir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i
oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık
hallerinin 10 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
4 nolu aykırılık halinde, “İdare, yukarıda ve Teknik Şartnamede belirtilen veya benzeri
hafif kusurların aynı ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin
binde 1'i oranında ceza uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması
durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun
20.maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi
feshedebilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza
kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan aykırılık hallerinin 10 defa
gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği,
5 nolu aykırılık halinde, “Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin
zehirlenmesi durumunda, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması,
ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde idare, yükleniciye
sözleşme bedelinin yüzde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı feshedebilecektir. Zehirlenmeye
maruz kalan kişi veya kişilerin, Sağlık Tesisi ya da idare aleyhine herhangi bir yasal girişim
sonucu hak talebinde bulunması durumunda, yasal hükümler gereği idareye gelen tüm maddi
ve manevi cezaları, yasal faizler dahil olmak üzere yükleniciye rücu edilir. Yüklenici bu
durumdan dolayı itirazda bulunamaz.” düzenlemesinin yer aldığı, sözleşme bedelinin “yüzde
1,00”i oranında ceza kesileceği, cezai işlem uygulanması için ihtar yapılacağı, sayılan
aykırılık hallerinin 3 defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b)
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin
düzenlendiği görülmüştür.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, doküman düzenlemeleri ve yapılan tespitler
çerçevesinde başvuru sahibinin iddiaları incelendiğinde;
a) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinin 5 sıra nolu aykırılığı halinde “Yemek
yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi durumunda, klinik bulgu ve
müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile
desteklenmesi halinde idare, yükleniciye sözleşme bedelinin yüzde 1'i oranında ceza
uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun ilgili maddesi gereğince
sözleşme tek taraflı feshedebilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir. Bahse konu düzenleme
gereği anılan aykırılık halinin gerçekleşmesi halinde sözleşme bedelinin “yüzde %1”i
oranında ceza uygulanacağı ve sözleşmenin feshedilebileceği anlaşılmış olup madde metninde
aykırılık sayısına yer verilmediği, ancak tabloda sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık
sayısının “3” olarak belirlendiği görülmüştür.
Diğer taraftan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerinin
belirlenmediği tespit edilmiştir.
Sözleşmenin uygulanması sürecine ilişkin olarak ihale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan hallerin ve uygulanacak cezaların idare
tarafından belirleneceği, bu hallerin düzenlenip düzenlenmemesi noktasında da idarenin
takdir yetkisi olduğu göz önünde bulundurulduğunda, aykırılık hallerinin özel veya ağır
aykırılık belirlemesinin idare tarafından yapılacağı anlaşılmıştır. Bu kapsamda, incelemeye
konu ihalede idare tarafından bahse konu aykırılık halinin 16.1.2’nci maddesinde özel
aykırılık hali olarak düzenlendiği, bu bağlamda söz konusu aykırılık halinin ağır aykırılık
olması nedeniyle 16.1.3’üncü maddede düzenlenmesi gerektiği yönündeki iddiasının yerinde
olmadığı anlaşılmıştır.
Öte yandan 16.1.2’nci maddede, 5 sıra nolu aykırılık halinin tanımında “…yükleniciye
sözleşme bedelinin yüzde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanununun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı feshedebilecektir.” ifadelerine yer
verildiği, anılan düzenlemeden aykırılığın gerçeklemesi halinde yüzde 1'i oranında ceza
uygulanarak sözleşmenin feshedilebileceği anlaşılmakla birlikte ayrıca tabloda sözleşmenin
feshini gerektiren aykırılık sayısının “3” olarak belirlendiği görülmüş olup, bu durumun
çelişki yarattığı, zira 16.1.2’nci maddede yer verilen bazı aykırılık hallerine ilişkin olarak
aykırılık hali tanımında sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısına yer verildiği, ancak
incelenen 5 nolu aykırılık halinde bu durumun net olarak belirtilmediği, ayrıca aykırılık
halinin feshi gerektirmesi durumunda hem ceza hem de fesih uygulamasının mevzuata
aykırılık oluşturacağı bu bağlamda sözleşmenin feshedilmesi sürecinde belirsizliklerin
oluşabileceği anlaşılmıştır.
b) ve d) iddialarına ilişkin olarak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel
aykırılık halinde uygulanacak cezanın sözleşme bedelinin “on binde 5,00”i oranında
belirlendiği, ancak anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin
3’üncü sırasında yer verilen “İhale dokümanlarında belirtilen hususların tamamının veya bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
kısmının yerine getirilmemesi, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi (malzeme gramajlarına uyulmaması, yemekten yabancı madde veya
cisim çıkması, personel ve malzemeler ile ilgili hijyen kurallarına uyulmaması, yemek dağıtım
saatlerine uyulmaması v.b) ile ilgili Kontrol Teşkilatı, Muayene Komisyonu veya İdare
tarafından tutanak tutulması veya onaylanması durumunda, tutanak tutulan gün ve
sonrasında aksaklığın giderilmediği her gün için sözleşme bedeli üzerinden binde 1 oranında
yükleniciye ceza kesilir.” düzenlemesinin de genel aykırılık hallerini kapsadığı ve ceza
oranının “binde 1,00” olarak belirlendiği, bahse konu iki düzenlemenin birbiri ile çelişir
nitelikte olduğu, zira sözleşmenin uygulanması aşamasında genel aykırılık hallerinin
gerçekleşmesi halinde hangi oranda ceza kesileceği hususunda sorun oluşacağı, maddede yer
verilen “ihale dokümanı” ifadesinden, İdari Şartname, Teknik Şartname ve Sözleşme
Tasarısı’nın anlaşılacağı, ancak bu bağlamda genel aykırılık haline ilişkin olarak mezkûr
Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde uygulanacak ceza oranının “on binde 5,00” olarak
düzenlendiği ve tekrarı halinde %50 artırımlı uygulanacağının düzenlendiği ancak 16.1.2’nci
maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 3’üncü sırasında yer verilen genel aykırılık halinde
ise “binde 1”i oranında yükleniciye ceza kesileceğinin düzenlendiği görülmüş olup
sözleşmenin uygulanması aşamasında genel aykırılık hallerinin gerçekleşmesi halinde hangi
oranda ceza kesileceği hususunda sorun oluşacağı anlaşıldığından iddia konusu düzenlemenin
mevzuata uygun olmadığı ve başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olduğu
sonucuna varılmıştır.
c) Anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 4’üncü
sırasında “İdare, yukarıda ve Teknik Şartnamede belirtilen veya benzeri hafif kusurların aynı
ay içinde 5 (beş) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme bedelinin binde 1'i oranında ceza
uygulanacaktır. Sözleşme süresi boyunca 10 (on) kez tekrarlanması durumunda, sözleşme
bedelinin binde 1'i oranında ceza uygulayarak 4735 Sayılı Kanunun 20.maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmeyi feshedebilecektir.”
düzenlemesiyle belirtilen durumların 10 kez tekrarlanması durumunda sözleşme bedelinin
binde 1’i oranında ceza uygulanacağı ve protesto çekilmesine gerek kalmaksızın sözleşmenin
feshedilebileceği düzenlenmiştir. Ancak anılan Tasarı maddesi incelendiğinde belirtilen
aykırılık halinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlenen genel aykırılık
hallerini kapsadığı ve bu aykırılık hallerinde düzenlenen ceza oranının sözleşme bedelinin
“On binde 5,00”i olduğu, anılan iki düzenleme arasında uygulanacak ceza oranı bakımından
bir belirsizlik bulunduğu görülmüştür
Öte yandan 4 sıra nolu aykırılık düzenlemesinden, ilk 3 sıra nolu özel aykırılık
hallerinden belirtilen aykırılıkların aynı ay içerisinden 5 defa tekrarlanması durumunda
sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında ceza uygulanacağı ancak 1 sıra nolu aykırılık
halinde belirtilen durumun aynı ay içerisinde kaç defa tekrarlanması durumunda sözleşme
bedelinin “binde 1,00”i oranında uygulanacağı net olmamakla birlikte anılan aykırılık
maddesinde personele verilecek kıyafetlerin Teknik Şartname’de belirtilen tarihlerde teslim
edileceği, teslim edilmeyen her gün için sözleşme bedelinin “binde 1,00”i oranında
yükleniciye ceza kesileceğinin düzenlendiği görülmüştür.
Açıklanan sebepler ve mevzuat düzenlemeleri neticesince başvuru konusu ihale
kapsamında düzenlenen Sözleşme Tasarısı’nın ilgili düzenlemelerinin birbiriyle çelişkili
ifadeler barındırdığı, anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddelerinin birbiriyle uyumsuz ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/033
: 39
: 22.06.2022
: 2022/UH.II-758
mevzuata aykırı şekilde düzenlendiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.