2022/UY.I-1096 - Kamu İhale Kararı - Karayolları 13 Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması (2Grup)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/043

: 24

: 14.09.2022

: 2022/UY.I-1096

BAŞVURU SAHİBİ:

Estaş Mühendislik Madencilik İnşaat Emlak Petrol Turizm Temizlik Sanayi ve Ticaret

Limited Şirketi,

VEKİLİ:

Mustafa BAYAZIT

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 13. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/310671 İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 13 Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Çift

Kat Sathi Kaplama Yapılması (2Grup)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 3. Bölge Müdürlüğü tarafından 29.04.2022 tarihinde açık ihale usulü ile

gerçekleştirilen “Karayolları 13 Bölge Müdürlüğüne Bağlı Yollarda Çift Kat Sathi Kaplama

Yapılması (2Grup)” ihalesine ilişkin olarak Estaş Mühendislik Madencilik İnşaat Emlak

Petrol Turizm Temizlik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 15.08.2022 tarihinde yaptığı

şikâyet başvurusunun, idarenin 15.08.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

16.08.2022 tarih ve 41561 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet

başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/844 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı

teklif sahibi olarak belirlendikleri, idarenin 29.07.2022 tarihli tebligatı ile sözleşmeye

davetine şirket yetkilisinin ağır hastalığı nedeni ile icabet edemedikleri, 08.08.2022 tarihinde

bahse konu rahatsızlığa dair hastane raporunu dilekçe eklerinde sundukları, idarenin cevabi

yazısı ile şirket yetkilisinin “karın ağrısı, bulantı ve kusma” tanısının mücbir sebep

hallerinden sayılmadığı ve öngörülmezlik ve önlenemezlik kriterlerini taşımadığı bununla

birlikte 08.08.2022 tarihinde saat 08:59 ve saat 17:03’de EKAP üzerinden yapılan yasaklılık

sorgulamasında şirketlerinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında

“yasaklı” olduğunun tespit edildiği bu nedenle ihalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci

teklif sahibi isteklinin sözleşmeye davet edileceğinin bildirildiği ancak bahse konu yasaklama

kararının Ankara 16. İdare Mahkemesi tarafından 08.08.2022 tarihinde yürütülmesinin

durdurulduğu, bu durumda EKAP kayıtlarının değil mahkeme kararının esas alınması

gerektiği bununla birlikte sözleşmeye davet edilen ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif

sahibinin geçici teminatının süresinin ve teklif geçerlik süresinin uygun olmadığı iddialarına

yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/043

: 24

: 14.09.2022

: 2022/UY.I-1096

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması”

başlıklı 40’ıncı maddesinde “ …İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce

idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi

isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi

ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal

edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede

belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün

tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye,

tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması

hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin

imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan

isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı

44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin

teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra

geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek

kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare,

ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi

kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme

imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme

imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün

içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen

şekilde tebligat yapılır.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması

durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.

“hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşme yapılmasında idarenin görev ve sorumluluğu” başlıklı

45’inci maddesinde “İdare, 42 ve 44 üncü maddede yazılı süre içinde sözleşme yapılması

hususunda kendisine düşen görevleri yapmakla yükümlüdür. İdarenin bu yükümlülüğü yerine

getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde,

on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebilir. Bu

takdirde geçici teminat geri verilir ve istekli teminat vermek için yaptığı belgelendirilmiş

giderleri istemeye hak kazanır. Bu zarar, sebep olanlara tazmin ettirilir ve ayrıca haklarında

60 ıncı madde hükümleri uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17

nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya

davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale

yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise

altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler

dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.”

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/043

: 24

: 14.09.2022

: 2022/UY.I-1096

hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, 13.05.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru

sahibi, aynı zamanda ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olan Estaş Mühendislik

Madencilik İnşaat Emlak Petrol Turizm Temizlik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi üzerine

bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin söz konusu karara karşı

idareye 20.05.2022 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayetin reddine müteakip

02.06.2022 tarihinde Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

29.06.2022 tarih ve 2022/UY.I-789 sayılı Kurul Kararı ile itirazen şikayet başvurusunun

reddine karar verildiği, bahse konu kararın 06.07.2022 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ

edildiği,

29.07.2022 tarihinde başvuru sahibi, aynı zamanda ekonomik açıdan en avantajlı teklif

sahibi olan Estaş Mühendislik Madencilik İnşaat Emlak Petrol Turizm Temizlik Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi’ne EKAP üzerinden sözleşmeye davet yazısının tebliğ edildiği,

sözleşme öncesi İdare tarafından EKAP üzerinden 08.08.2022 tarihinde saat 08:59 ve saat

17:03’de yapılan yasaklılık teyidinde başvuru sahibinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri

Kanunu kapsamında 26.05.2022 tarihinden geçerli olmak üzere 26.05.2023 tarihine kadar

“yasaklı” olduğunun tespit edildiği,

Başvuru sahibinin 08.08.2022 (sözleşmenin imzalanması gereken son gün) tarihli

dilekçesinde şirket yetkilisi Recep Durmaz’ın sağlık sorunları nedeni ile hastaneye

başvurduğu, sözleşmeye davet süresi (10 günlük süre) içerisinde sözleşmeyi

imzalayamayacağı gibi vekil tayin edecek durumda da olmadığı, mazeretinin son bulması

akabinde sözleşmenin imzalanacağının belirtildiği, dilekçe ekinde sunulan “Özel Genesis

Hospital” tarafından düzenlenen belgenin sağlık raporu değil anemnez raporu (doktorun

hastaya teşhis koyma amaçlı olarak hastaya sorduğu sorular sonucu elde ettiği hastanın

öyküsü) olduğu, bahse konu raporun “şikayet ve hikayesi” bölümünde “karında ağrı, şişlik- 1

haftadır karında ağrı, şişlik, bulantı kusma şikayetleri olan hastanın yatışı yapıldı” ifadelerine

yer verildiği,

Başvuru sahibinin 10.08.2022 tarihli bilgi talepli ikinci dilekçesinde haklarındaki

yasaklama kararına ilişkin Ankara 16. İdare Mahkemesi tarafından 08.08.2022 tarihinde

yürütmenin durdurulması kararı verildiğinin, ilgili mahkeme kararının hem idareye hem de

2022/38193 sayılı evrak ile Kamu İhale Kurumu’na sunulduğunun (08.08.2022 tarih saat

17:24) belirtildiği, 08.08.2022 tarihli söz konusu mahkeme kararında yasaklık kararının

yürütülmesinin durdurulmasına karar verildiği,

İdarenin 11.08.2022 tarihli ve “Dilekçeye Cevap” konulu yazısında, şirket yetkilisinin

hastalık gerekçesi ile sözleşmeyi süresi içerisinde imzalamamasının mücbir sebep hallerinden

olmadığı ve öngürülmezlik ve önlenemezlik kriterlerini taşımadığı, müdebbir bir tacirin söz

konusu koşulları öngörerek vekil tayin edebileceği, bununla birlikte 08.08.2022 tarihinde

saat 08:59 ve saat 17:03’de yapılan yasaklılık teyidinde başvuru sahibinin 4735 sayılı Kamu

İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında 26.05.2022 tarihinden geçerli olmak üzere

26.05.2023 tarihine kadar “yasaklı” olduğunun tespit edildiği, sözleşmenin süresi içerisinde

şirket yetkilisi tarafından imzalanmadığı, sözleşmesinin imzalanması gereken son gün olan

08.08.2022 tarihi itibari ile başvuru sahibinin yasaklı olduğunun tespit edildiği belirtilerek

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2022/043

: 24

: 14.09.2022

: 2022/UY.I-1096

ekonomik açından en avantajlı ikinci teklif sahibinin sözleşmeye davet edileceğinin

belirtildiği,

09.08.2022 tarih ve 136972 sayılı olur ile ekonomik açından en avantajlı ikinci teklif

sahibi Seyidyol Madencilik Anonim Şirketi’nin sözleşmeye davetine ilişkin karar alınarak

Ekap üzerinden 10.08.2022 tarihinde sözleşmeye davet edildiği, 18.08.2022 tarihinde

sözleşmenin imza altına alındığı,

Söz konusu ihalede teklif geçerlik süresinin ihale tarihinden itibaren 180 gün olduğu,

ihale üzerinde bırakılan Seyidyol Madencilik Anonim Şirketi’nin sunmuş olduğu elektronik

geçici teminat mektubunun geçerlik süresinin ise 27.04.2023 tarihi olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden ihale kararları ihale yetkilisince

onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en

avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit

ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda olduğu, ihale üzerinde bırakılan

istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi

imzalaması hususunun bildirileceği, sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri

Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı

olup olmadığının teyit edilmesinin zorunlu olduğu, ihale üzerinde kalan isteklinin 42 ve 43

üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorunda olduğu, bu

zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın

ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatının gelir kaydedileceği, bu durumda idarenin,

ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi

kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme

imzalayabileceği anlaşılmaktadır.