Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Ankara Büyükşehir Belediye Fen İşleri Dairesi Başkanlığı
/
2021/560338-Polatlı İlçesi Fatih Sultan Mehmet Kültür Merkezi İkmal Yapım İşi
Bilgi
İKN
2021/560338
Başvuru Sahibi
Efc Yapı Tekniği İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Ankara Büyükşehir Belediye Fen İşleri Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
Polatlı İlçesi Fatih Sultan Mehmet Kültür Merkezi İkmal Yapım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
BAŞVURU SAHİBİ:
Efc Yapı Tekniği İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Büyükşehir Belediye Fen İşleri Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/560338 İhale Kayıt Numaralı “Polatlı İlçesi Fatih Sultan Mehmet Kültür Merkezi İkmal
Yapım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Ankara Büyükşehir Belediye Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından 13.10.2021
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Polatlı İlçesi Fatih Sultan Mehmet Kültür
Merkezi İkmal Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Efc Yapı Tekniği İnşaat San. ve Tic. Ltd.
Şti.nin 11.01.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.01.2022 tarihli yazısı
ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.01.2022 tarih ve 3876 sayı ile Kurum kayıtlarına
alınan 27.01.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/117 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Ankara Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi
Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen 2021/560338 İhale Kayıt Numaralı “Polatlı İlçesi Fatih
Sultan Mehmet Kültür Merkezi İkmal Yapım İşi” ihalesine iştirak edildiği ve 13.10.2021
tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin şirketleri uhdesinde kaldığı, akabinde idare
tarafından 13.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden sözleşmeye davet yazısının gönderildiği,
sözleşmeye davet sürecinde Firma yetkililerinin “20.12.2021-21.12.2021” tarihlerinde sözlü
olarak Mali Hizmetler Daire Başkanlığı Şube Müdürü ile görüşülerek, idarenin İBAN
hesabına yatırılan 941.370,00 TL geçici nakit teminata 858.030,00 TL ilave edilmek suretiyle
kesin teminatın toplamda 1.799.400 TL’ye tamamlanmak üzere sözleşme yapmaya hazır
olduklarının bildirildiği, konu ile ilgili İdare Yetkilisi L.Y.’nin ilgili Birim Müdürü S.G. ile
görüşerek Fen İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından Mali Hizmetler Dairesi Başkanlığı’na
gönderilen 22.12.2021 tarihli ve “Acil” kodlu yazısı ile “...Belediyemiz hesabına yatırılan
geçici teminatın kesin teminata çevrilip toplam 1.799.400,00 TL olacak şekilde eksik kalan
kısmının bahsi geçen yüklenici tarafından yatırılmasına müteakip, kesin teminatın nakit
olarak tamamının Belediyemiz hesabına yatırıldığını gösterir ödeme evrakının Daire
Başkanlığımıza gönderilmesi”nin talep edildiği, şirketleri tarafından 23.12.2021 tarihli yazı
ekinde sözleşmeye ilişkin evrakların idare yetkilisi L.Y.’ye teslim edilerek sözleşme
imzalama iradelerinin ortaya konulduğu, ancak sözleşme imzalanması için son gün olan
23.12.2021 tarihinde saat 17:47’de Mali Hizmetler Daire Başkanlığı tarafından E- 24882408-
869- 324961 sayılı yazı ile nakit teminatın kesin teminata çevrilemeyeceğinin bildirildiği, bu
durumun teminat mektubunu alamamalarına ve telafisi imkansız olacak şekilde hak kaybına
sebebiyet verdiği, öte yandan 03.01.2022 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen yazı ile
941.370,00- TL geçici teminatın gelir kaydedildiği ayrıca şirketleri ve ilgilileri hakkında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
4734 sayılı Kanun’un 58. Maddesi gereğince 6 ay kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama
kararı verildiğinin bildirildiği, netice itibarıyle idarece 4734 sayılı Kanun’a uygun işlem tesis
edilmediği, geçici teminatın kesin teminat bedelinden mahsup edilemeyeceğinin şirketlerine
çok geç bildirildiği ve mağduriyetlerine neden olunduğu, ayrıca idarenin geçici teminatın
kesin teminat bedelinden mahsup edilemeyeceğine ilişkin kararının hatalı olduğu, nakit
olarak yatırılan geçici teminatın kesin teminata çevrilerek eksik kalan kesin teminat bedelinin
tamamlatılmasında hukuki bir engel bulunmadığı, zira gerekli tüm bilgi ve belgelerin idareye
teslim edildiği ve sözleşme imzalama iradelerinin açıkça ortaya konulduğu, sözleşmeye
ilişkin evrakların 23.12.2021 tarih ve E- 185374 sayılı yazı ile sunulduğu, geçici teminatın
gelir kaydedilmesine yol açabilecek hiçbir eksiklik kalmadığı, bu nedenle idare tarafından
hukuka aykırı olarak tesis edilen geçici teminatın irat kaydedilmesi işlemine yönelik
itirazlarının kabul edilerek, düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmesi gerektiği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde
“İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek
tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti
ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü maddesinde
“Teminat olarak kabul edilecek değerler aşağıda gösterilmiştir:
a) Tedavüldeki Türk Parası.
b) Teminat mektupları.
c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler
yerine düzenlenen belgeler.
İlgili mevzuatına göre Türkiye’de faaliyette bulunmasına izin verilen yabancı
bankaların düzenleyecekleri teminat mektupları ile Türkiye dışında faaliyette bulunan banka
veya benzeri kredi kuruluşlarının kontrgarantisi üzerine Türkiye’de faaliyette bulunan
bankaların veya özel finans kurumlarının düzenleyecekleri teminat mektupları da teminat
olarak kabul edilir.
(c) bendinde belirtilen senetler ve bu senetler yerine düzenlenen belgelerden nominal
değere faiz dahil edilerek ihraç edilenler, anaparaya tekabül eden satış değeri üzerinden
teminat olarak kabul edilir.
Teminat mektupları dışındaki teminatlar ihale komisyonlarınca teslim alınamaz.
Bunların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırılması zorunludur.
İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi
istekliye ait teminat mektupları ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine
teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir. İhale üzerinde kalan istekli
ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait
teminat sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edilir.
Teminatlar, teminat olarak kabul edilen diğer değerlerle değiştirilebilir.
Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati
tedbir konulamaz.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
Anılan Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci
maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen
en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün
isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya
uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.
İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere
gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.
İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c)
bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme
imzalanamaz.” hükmü,
“Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin
bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi
izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen
on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı
istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç
bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.
43 üncü madde hükmü gereğince sözleşmeden önce kesin teminat alınmayan
danışmanlık hizmet ihalelerinde sözleşmeye davet ise, kesin teminat istenilmeksizin birinci
fıkra hükümlerine göre yapılır.” hükmü,
“Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı
hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin
yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak
suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.” hükmü,
“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü
maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek
sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade
edilir.
Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. Bu durumda idare,
ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi
kaydıyla, bu teklif sahibi istekli ile de Kanunda belirtilen esas ve usullere göre sözleşme
imzalayabilir. Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme
imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün
içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42’nci maddede belirtilen
şekilde tebligat yapılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin de sözleşmeyi imzalamaması
durumunda ise, bu teklif sahibinin de geçici teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.”
hükmü,
“İhaleye katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede
belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı;
belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı
tarafından verilir.” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 56’ıncı
maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli
tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır.
(2)İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının
sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında
olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi”
başlıklı 68’inci maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön
mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden
itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde
kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için
bu süreye oniki gün ilave edilir.
(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç
bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan
yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.
(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini
yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale
üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi
hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan
durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma
aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir
kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz. ” hükmü,
İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde
“26.1. İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3'ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri
tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3'ünden az oranda geçici teminat
veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır.
…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 27’nci
maddesinde “27.1. Teminat olarak kabul edilecek değerler aşağıda sayılmıştır:
a) Tedavüldeki Türk Parası.
b) Teminat mektupları.
c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler
yerine düzenlenen belgeler.
…” düzenlemesi,
“Geçici teminat iadesi” başlıklı 29’ncu maddesinde “29.1. İhale üzerinde bırakılan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları
ihaleden sonra Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait
teminatlar ise hemen iade edilir.
29.2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin geçici teminatı, gerekli kesin teminatın verilip
sözleşmeyi imzalaması halinde iade edilir.
29.3. İhale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik
açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait teminat, sözleşme imzalandıktan hemen sonra
iade edilir.” düzenlemesi,
“Sözleşmeye davet” başlıklı 39’uncu maddesinde “39.1. 4734 sayılı Kanunun 41 inci
maddesinde belirtilen sürenin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu
kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan
istekli sözleşmeye davet edilir. Bu davet yazısında, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde yasal
yükümlüklerini yerine getirmek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı
istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilecektir.
39.2. İsteklinin, bu davet yazısının bildirim tarihini izleyen on gün içinde yasal
yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşmeyi imzalaması zorunludur.” düzenlemesi,
“Kesin teminat” başlıklı 40’ncı maddesinde “40.1. İhale üzerinde bırakılan istekliden
sözleşme imzalanmadan önce, ihale bedelinin % 6'sı oranında kesin teminat alınır.
40.2. Ancak, ihalenin sınır değerin altında teklif veren isteklilerden biri üzerinde
bırakılmasına karar verilmesi halinde ise kesin teminat, yaklaşık maliyetin % 9'u oranında
alınır.
...” düzenlemesi,
“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 41’nci maddesinde
“41.1. İhale üzerinde bırakılan istekli, sözleşmeye davet yazısının bildirim tarihini izleyen on
gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a),
(b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeleri ile kesin
teminatı verip diğer yasal yükümlülüklerini de yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak
zorundadır. Sözleşme imzalandıktan sonra geçici teminat iade edilecektir.
…
41.4. Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi
imzalamaması durumunda geçici teminatı gelir kaydedilerek hakkında 4734 sayılı Kanunun
58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi
kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere İdareye sunulan belgelerin
taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle
birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez. ” düzenlemesi,
“İhalenin sözleşmeye bağlanması” başlıklı 44’ncü maddesinde “44.1. Sözleşme
bedelinin, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinin (1) numaralı alt bendinde
belirtilen tutarı aşması durumunda, bu bedelin onbinde beşi oranındaki tutar, sözleşme
imzalamaya davet edilen istekli tarafından, sözleşme imzalanmadan önce Kamu İhale
Kurumu hesabına yatırılır.
…
44.6. Sözleşmenin imzalanmasına ilişkin her türlü vergi, resim ve harçlar ile diğer
sözleşme giderleri yükleniciye aittir. ” düzenlemesine yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
14.10.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru sahibi Efc Yapı Tekniği
İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusu
üzerine 01.12.2021 tarih ve 2021/UY.I-2148 numaralı Kurul kararının EKAP üzerinden
08.12.2021 tarihinde idareye tebliği üzerine 13.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden başvuru
sahibine sözleşme davet yazısının gönderildiği, söz konusu yazıda “Tebliğ tarihini izleyen
günden itibaren en geç on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu
maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bendlerinde sayılan durumlarda
olmadığınıza dair belgeler ve …..belirtilen oranlarda kesin teminatı vermek ve diğer yasal
yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ilişkin sözleşmeyi imzalamanız
gerekmektedir…” ifadelerine yer verildiği,
22.12.2021 tarih ve 2424 sayılı Fen İşleri Dairesi Başkanlığının, Mali Hizmetler Daire
Başkanlığına hitaben yazısı ile “…Belediyemiz hesabına yatırılan geçici teminatın kesin
teminata çevrilip toplam 1.799.400,00 TL olacak şekilde eksik kalan kısmının bahsi geçen
yüklenici tarafından yatırılmasına müteakip, Kesin teminatının nakit olarak tamamının
Belediyemiz hesabına yatırıldığını gösterir ödeme evrakının Daire Başkanlığımıza
gönderilmesi” talebinde bulunulduğu,
Mali Hizmetler Daire Başkanlığının 23.12.2021 tarihli ve 324961 sayılı yazısında
“4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesinin birinci fıkrasında yer alan “İhale
üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi
imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir. Bu
zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın
ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir ” hükmü gereği ilgi kayıtlı
yazınıza istinaden herhangi bir işlem yapılamamıştır.” gerekçesi ile söz konusu talebin
gerçekleştirilemeyeceğinin bildirildiği,
İdarece, 29.12.2021 tarihinde, Kanunun 42’nci maddesinde belirtilen süre içinde
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen oranda kesin teminatın verilmediği
ve meri mevzuat hükümlerine göre usulüne uygun başvuru yapılmadığı gerekçesi ile geçici
teminatının irad kaydedildiği ve başvuru sahibi istekli ve ilgilileri hakkında 6 ay kamu kurum
ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararının alındığı, söz konusu kararın
03.01.2022 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edildiği,
Başvuru sahibi tarafından 11.01.2022 tarihinde idareye şikayet başvurusunda
bulunulduğu, idarece 19.01.2022 tarihli yazı ile “…13.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden
EFC Yapı Tekniği İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ye hitaben sözleşmeye davet yapılmış olup,
sözleşmeye davetin tebliğ tarihi olan 13.12.2021 tarihini izleyen günden itibaren en geç on
gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının
(a),(b),(c),(d),(e), ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair belgeler ile Yapım
İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen oranda kesin teminatı vermek ve diğer
yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle sözleşmenin imzalanması hususu bildirilmiştir.
Meri mevzuat hükümlerince ihale üzerinde kalan istekli firmaya sözleşmenin
imzalanması için tanınan on günlük yasal sürecin, belirtilen belgeler ve gerekli olan teminat
ile diğer yükümlülüklerin yerine getirilmesi için tanınmış bir hak olduğu göz önünde
bulundurularak, sözleşmeye davete istinaden bahse konu firma tarafından sürecin son günü
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
olan 23.12.2021 tarihinde verilen dilekçe ile sözleşme imzalanması için başvurulmuş olup
dilekçe ekinde bulunmayan Kesin Teminat için; ihaleye katılırken verilen geçici teminatın
kesin teminata çevrilerek eksik kalan kısmın tamamlatılması suretiyle karşılanması talebi için
yasal süreç içerisinde herhangi bir başvuru yapılmamıştır. Bir başka ifadeyle istekli firmanın
geçici teminatın eksik kalan kısmını tamamlayarak kesin teminatı sunmasına ilişkin idari
işlemi başlatıcı herhangi bir başvurusu bulunmamaktadır. İstekli firmanın sözleşme yapma
iradesini ortaya koyması olayların gelişimi çerçevesinde değerlendirildiğinde; teminata
ilişkin talebin hayatın olağan akışı içerisinde yasal sürecin son gününde gerçekleşmesi
izahtan varestedir. Her tacir, tüm ticarî faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket
etmek, sağduyu sahibi olmak, ileriyi düşünmek ve işlemlerini ona göre organize etmek
zorundadır. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 18/2 maddesi gereğince, tacir, ticaretine ait
bütün faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmesi gerekmektedir. Ayrıca sözleşme
damga vergisi ve ihale karar pulu vergisinin ödenmesine ilişkin yükümlülüğün damga vergisi
defterine kaydetmek suretiyle verilmek istendiği ancak fotokopi olarak sunulan evrak
incelendiğinde herhangi bir kayıt yapılmadığı, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j)
bendinin (1) numaralı alt bendinde belirtilen tutar aşıldığından Kamu İhale Kurumuna
sözleşme bedelinin onbinde beşi oranındaki tutarının yatırıldığına ilişkin dekontun da süresi
içerisinde sunulmadığı tespit edilmiştir.
…
Hal böyleyken; konuya ilişkin hem usulen yüklenicinin yasal bir başvurusu ve ret ilişkisi
olmaması hem de meri mevzuat ve işe ait idari şartname ile diğer dokümanlar bir arada
değerlendirildiğinde sözleşme öncesi aşaması daha gerçekleşmemiş ve geçici teminatın gelir
kaydedilebileceği durumlar ortadan kalkmamıştır. Sözleşme imzalanmadan önce kesin
teminatın yatırılması sonrasında geçici teminatın iade edilmesi hususu aşikardır. 4734 sayılı
Kanunun 44.maddesindeki “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin
teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır.”, Sözleşme imzalandıktan hemen sonra
geçici teminat iade edilir, hükmü ile mezkur kanunun ihalelere katılmaktan yasaklama başlıklı
58.maddesindeki "... üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre
sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 inci ve 3
üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine
katılmaktan yasaklama kararı verilir.” hükmü doğrultusunda tesis edilen işlemde hukuka
aykırılık bulunmamaktadır.” şeklinde ifade edilerek şikayet başvurusu reddedilmiştir.
Başvuru sahibi tarafından 23.12.2022 tarihli yazı ekinde sunulan sözleşme
evraklarının incelenmesi neticesinde, idarece şikayete verilen cevapta da bahsedildiği üzere
sözleşme damga vergisi, karar pulu ve kik payının yatırıldığına ilişkin herhangi bir belgeye de
rastlanmamıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemelerinde,
kesinleşen ihale komisyonu kararı tebliğ edildikten sonra 4734 sayılı Kanun'un 41’inci
maddesinde belirtilen sürenin bitimini izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde
bırakılan istekliye 10 gün içinde yasal yükümlülüklerini yerine getirmek suretiyle sözleşmeye
davet yazısının gönderilmesi gerektiği, ihale üzerinde kalan isteklinin Kanun’un 42’nci ve
43’üncü maddelerine göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorunda olduğu,
sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminatın iade edileceği, bu zorunluluğa
uyulmadığı takdirde protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde
kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanun’un 58’inci maddesi hükümlerinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
uygulanması gerektiği,
Ayrıca ilgili mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemelerinde, ihale üzerinde
bırakılan istekli ihale tarihinde Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b),
(c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına dair bilgi ve/veya belgeleri veya
kesin teminatı vermemesi ya da sözleşme imzalamaması durumunda, Kanun’un 44’üncü
maddesi hükümlerine göre, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif fiyatının ihale
yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla istekliyle sözleşmenin imzalanabileceği, bu durumda
isteklinin yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşmeyi imzalamak zorunda olduğu, bu
zorunluluğa uyulmadığı takdirde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin
geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanun’un 58’inci maddesi hükümlerinin uygulanacağı
hüküm altına alınmıştır.
Öncelikle başvuru sahibinin, idarece 23.12.2021 tarihinde saat 17:47’de 324961 sayılı
yazı ile nakit teminatın kesin teminata çevrilemeyeceğinin bildirildiği, bu durumun teminat
mektubunu alamamalarına ve telafisi imkansız olacak şekilde hak kaybına sebebiyet verdiğine
yönelik iddiası ile ilgili olarak;
13.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden başvuru sahibine sözleşme davet yazısının
gönderildiği, başvuru sahibince bu yazının tebellüğü üzerine idareye nakit olarak idare
hesabına yatırılmış olan geçici teminatın kesin teminat tutarından düşülmesi gerektiğine
yönelik herhangi bir yazılı başvurusunun bulunmadığı, dolayısıyla sözleşmeye davet üzerine
sözleşme evraklarının getirilmesi için gerekli 10 günlük sürenin kesintiye uğramadan devam
ettiği ve başvuru sahibince de sözleşme evraklarının (kesin teminat ile damga vergisi, karar
pulu ve kik payının ödendiğine ilişkin belgeler hariç) 10 günlük sürenin son günü teslim
edildiği hususları dikkate alındığında başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Geçici teminatın, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ihale dokümanı hükümleri
çerçevesinde gelir kaydedileceği hallerin ortaya çıkmasına ilişkin olarak isteklilerden bir
güvence olarak alındığı, kesin teminatın ise taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı
hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin
yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden alındığı, bu kapsamda geçici teminat ve
kesin teminatın mevzuatta öngörülen ve farklı işlevlere sahip olan iki farklı güvence olduğu,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’ncü maddesinde ihale üzerinde kalan
isteklinin 42 ve 43’üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak
zorunda olduğu, sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminatın iade edileceği, bu
zorunluluğa uyulmadığı takdirde ise protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın
ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatının gelir kaydedileceğinin açık olduğu, buna
göre sözleşme öncesi aşamanın henüz sonlanmadığı ve geçici teminatın gelir
kaydedilebileceği durumların ortadan kalkmadığı dikkate alındığında, idarece Kanun’un
42,43 ve 44’üncü madde hükümleri çerçevesinde yapılan işlemlerde bir aykırılık bulunmadığı
sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/008
: 6
: 09.02.2022
: 2022/UY.I-212
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.