Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Mardin İl Milli Eğitim Müdürlüğü
/
2017/196955-Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel Onarım İşi
Bilgi
İKN
2017/196955
Başvuru Sahibi
Murat ASLAN
İdare
Mardin İl Milli Eğitim Müdürlüğü
İşin Adı
Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel Onarım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/031
: 41
: 08.06.2022
: 2022/UY.II-700
BAŞVURU SAHİBİ:
Murat ASLAN,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mardin İl Milli Eğitim Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2017/196955 İhale Kayıt Numaralı “Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu
Lisesi Genel Onarım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Mardin İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 31.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel Onarım
İşi” ihalesine ilişkin olarak Murat Aslan’ın 30.06.2017 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 05.07.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
24.02.2020 tarih ve 9645 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur. Kamu İhale Kurulunun 11.05.2022 tarihli ve 2022/MK-152
sayılı kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.
Başvuruya ilişkin olarak 2020/371-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında
yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, en avantajlı teklif taraflarınca verilmiş olmasına
rağmen ihale komisyonu tarafından alınan karar ile, 675 sayılı Kanun Hükmünde Kararname
gereği yapılan güvenlik soruşturması sonucunda sakıncalı bulundukları gerekçesiyle
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, davalı idarenin tesis ettiği ve işlemin dayanağını
teşkil eden 678 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 30’uncu maddesi ile 4734 sayılı
Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesine eklenen (g) fıkrasının, Anayasa’nın suç ve
cezalara ilişkin esasları düzenleyen 38’inci maddesinin 1’inci ve 4’üncü fıkralarına aykırı
olduğu,
Ortada haklarında yürütülen herhangi bir soruşturma veya kovuşturma
bulunmamasına rağmen, davalı idarenin terör örgütleri ile iltisak ve irtibatlı oldukları iddiası
ve gerekçesiyle üzerinde kalması gereken ihaleyi vermeme şeklindeki idari işleminin hem
medeni haklarına bir saldırı oluşturduğu, hem de masumiyet karinesini ihlal ettiği, söz konusu
işlemin, Anayasa’nın mülkiyet hakkını düzenleyen 35’inci maddesinin 1’inci fıkrasına,
çalışma hakkı ve ödevini düzenleyen 49’uncu maddesine, Avrupa İnsan Hakları
Sözleşmesi’nin adil yargılanma hakkını düzenleyen 6’ncı maddesinin 2’nci fıkrasına,
mülkiyetin korunması konusunu düzenleyen 1’inci maddesine, kanunsuz ceza olmaz ilkesini
düzenleyen 7’nci maddesine, özel ve aile hayatına saygı hakkını düzenleyen 8’inci
maddesine, olağanüstü hallerde yükümlülükleri askıya alma konusunu düzenleyen 15’inci
maddesine de aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/031
: 41
: 08.06.2022
: 2022/UY.II-700
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibince Mardin Nöbetçi İdare Mahkemesi’ne sunulan ve söz konusu
Mahkeme tarafından verilen idari mercii tecavüzü kararına istinaden Kuruma tevdii edilen
dilekçede yer verilen iddialara ilişkin olarak:
İhale ilan tarihinde yürürlükte bulunan 22.11.2016 tarihli 678 sayılı Olağanüstü Hal
Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin
30’uncu maddesinde “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 11 inci
maddesinin birinci fıkrasına aşağıdaki bent ve aynı maddeye aşağıdaki fıkra eklenmiştir.
“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu, Millî İstihbarat Teşkilatı
veya Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler.
Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar
Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı
bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm
uygulanmaz.” hükmü,
İhale ilan tarihinde yürürlükte olan 23.01.2017 tarihli 684 sayılı sayılı Olağanüstü Hal
Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname’nin
3’üncü maddesinde “4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi
aşağıdaki şekilde değiştirilmiş ve aynı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.
“g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü
tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı
Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler…” hükmü
bulunmaktadır.
Bu çerçevede ihale ilan tarihinde yürürlükte olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
“İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinde “ g) Terör
örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından
bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı
Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler.
…
Birinci fıkranın (g) bendi kapsamındaki bildirimlere ilişkin usul ve esaslar Bakanlar
Kurulunca belirlenir. Söz konusu bent kapsamında olduğu tespit edilen istekliler ihale dışı
bırakılır, ancak bunların teminatları hakkında dördüncü fıkrada yer alan hüküm
uygulanmaz…” hükmü yer almaktadır.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar”
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/031
: 41
: 08.06.2022
: 2022/UY.II-700
başlıklı 11’inci maddesinin (g) bendinin, Anayasa Mahkemesi’nin 14/11/2019 tarihli ve
E.:2018/90, K.:2019/85 sayılı kararı ile iptal edildiği ve anılan Kanun maddesinin aşağıda yer
verildiği şekilde değiştirildiği tespit edilmiştir. “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı
veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:
a) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak
idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile
12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya
örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet
verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.
…
g) (Ek: 31/10/2016-KHK-678/30 md.; Değiştirilerek kabul: 1/2/2018-7071/29 md.)
(İptal: Anayasa Mahkemesi’nin 14/11/2019 tarihli ve E.: 2018/90, K.: 2019/85 sayılı Kararı
ile)”
İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin
a) Adı: Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel Onarım İşi
b) Yatırım proje no'su/kodu:
c) Miktarı ve türü: Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel
Onarımı
Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi Genel Onarımı Anahtar
Teslimi Götürü Bedel
ç)Yapılacağı yer: Mardin Nusaybin İlçesi Süleyman Bölünmez Anadolu Lisesi”
düzenlemesi yer almaktadır.
İhale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, ihaleyi gerçekleştiren idare
tarafından Mardin Valiliği İl Ohal Bürosuna yazılan 31.05.2017 tarihli ve 7990121 sayılı yazı
ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci
maddesinin (g) bendi gereği aralarında başvuru sahibi Murat Aslan’ın da yer aldığı ekonomik
açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif sahibi istekliler hakkında FETÖ/PYD/PKK Terör
örgütü ve diğer terör örgütlerine aidiyeti, iltisakı veya irtibatı, milli güvenliğe karşı faaliyette
bulunup bulunmadığının araştırılması yönünde talepte bulunulduğu,
Mardin Valiliği İl Ohal Bürosu tarafından idareye gönderilen 12.06.2017 tarihli ve
7859 sayılı yazı ekinde Mardin İl Emniyet Müdürlüğü tarafından yazılan 08.06.2017 tarihli
ve 113 sayılı yazı ve arşiv araştırma kaydına yer verildiği tespit edilmiştir.
İdarece 23.06.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararında itirazen şikâyet
başvuru sahibi Murat Aslan hakkında (sehven) 675 sayılı Kanun Hükmünde Kararname
gereği yapılan güvenlik soruşturma sonucunda sakıncalı bulundukları gerekçesiyle
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı değerlendirmesinin yapıldığı tespit edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/031
: 41
: 08.06.2022
: 2022/UY.II-700
İdarece 23.06.2017 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararında itirazen şikâyet
başvuru sahibi Murat Aslan hakkında ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan 4734 sayılı
Kanun’un 11’inci maddesinin (g) bendi uyarınca yapılan araştırma çerçevesinde Mardin İl
Emniyet Müdürlüğü’nden elde edilen bilgiler neticesinde sakıncalı bulunduğu gerekçesiyle
değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.
Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin 08.02.2022 tarihli E:2020/2511, K:2022/290 sayılı
kararı üzerine yapılan iş bu inceleme kapsamında gelinen mevcut aşamada, bahsi geçen ihale
komisyonu kararına gerekçe teşkil eden 4734 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin (g)
bendinin Anayasa Mahkemesi’nin 14/11/2019 tarih ve E:2018/90 K:2019/85 sayılı kararıyla
iptal edildiği anlaşılmış olup anılan hükme dayanılarak işlem tesis edilemeyeceği bu itibarla
ihale komisyonu tarafından, başvuru sahibi Murat Aslan’a ait teklifin 4734 sayılı Kanun’un
11’inci maddesinin (g) bendi ve dayanak 678 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı
Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname çerçevesinde yapılan
güvenlik soruşturması sonucunda sakıncalı bulunduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı
bırakılması işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşılmıştır.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar”
başlıklı 11’inci maddesinin (a) bendinde, 12/04/1991 tarih ve 3713 sayılı Terörle Mücadele
Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan dolayı hükümlü bulunanların
ihalelere katılamayacağı hükmünün yer aldığı, bu itibarla başvuru sahibine ilişkin olarak
idarece değerlendirme yapılırken anılan hüküm çerçevesinde bir durumunun olup olmadığı
gözetilmek suretiyle işlem tesis edilmesi gerektiği açıktır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece Murat Aslan’ın 4734
sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılamayacak Olanlar” başlıklı 11’inci maddesinin
(a) bendinde yer verilen hüküm çerçevesinde bir durumunun olup olmadığının
değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden
gerçekleştirilmesi gerekmektedir
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici
işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2022/031
: 41
: 08.06.2022
: 2022/UY.II-700