2023/UH.I-1424 - Kamu İhale Kararı - Toplu Taşıma Otobüslerinin Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça Değişimi Hizmeti Alımı İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/056

: 22

: 15.11.2023

: 2023/UH.I-1424

BAŞVURU SAHİBİ:

Zara Araç Kiralama Hizmetleri A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana Büyükşehir Belediyesi Satınalma Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1047839 İhale Kayıt Numaralı “Toplu Taşıma Otobüslerinin Tamir, Bakım, Onarım,

Yedek Parça Değişimi Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana Büyükşehir Belediyesi Satınalma Dairesi Başkanlığı tarafından 03.11.2023

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Toplu Taşıma Otobüslerinin Tamir, Bakım,

Onarım, Yedek Parça Değişimi Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Zara Araç

Kiralama Hizmetleri A.Ş.nin 30.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

01.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.11.2023 tarih ve 116230 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 08.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/1247 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 4.1.53’üncü maddesinde yer

alan ihtara uymama cezası için sözleşme bedelinin 2/100.000’si kadar bedelin günlük

kesileceğinin belirtildiği ve ihtar konusu işin 30 takvim günü içerisinde yerine getirilmemesi

durumunda idarenin, ihtar çekmeksizin, sözleşmeyi tek taraflı fesih yetkisi olduğunun

belirtildiği, Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık hallerinin belirtildiği 16.1.2 maddesinde de

aynı hususun düzenlendiği, aykırılık sayısının ise 1000 olarak belirlendiği, söz konusu

uyumsuzluğun işin işleyişi sırasında karışıklığa neden olacağı, yapılan düzenlemelerin Tip

Sözleşme’ye ve Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına

yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci

maddesinde, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı

hükme bağlanmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci

maddesinde “…(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili

olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate

alınmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/056

: 22

: 15.11.2023

: 2023/UH.I-1424

Anılan Yönetmelik’in eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye

aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu

işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından

uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine

ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde

düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale

dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü

maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde

uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran

yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen

26.1

oranda ceza uygulanır.

Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili

aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … ^26.2sayısına

ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun

20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

İlk Sözleşme Bedeli

Üzerinden Kesilecek

Ceza Oranı

Aykırılık Hali

Aykırılık Sayısı^26.3

…

…” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2 numaralı bendine ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı

dipnotlarda ise aşağıdaki açıklamalar mevcuttur:

“26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya

ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.

26.3.Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.”

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve

sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine

göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda

belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin

16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak

söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci

madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü

maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde

uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 0,1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu

oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/056

: 22

: 15.11.2023

: 2023/UH.I-1424

oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili

aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30000 sayısına

ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci

maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

İlk Sözleşme Bedeli

Aykırılık

Aykırılık Hali

Üzerinden Kesilecek

Ceza Oranı

Sayısı

…

Teknik Şartnamenin 4.1.53. maddesi: günlük

sözleşme bedelinin 2/100.000 (yüz binde iki)

kadar

bedel

İhtara

Uymama

Cezası

On Binde

0,2

1000

…

alacaklarından kesilecektir. Toplam aykırılık gün

sayısı 1.000’i geçmeyecektir.

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin

gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto

çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.1.53’üncü maddesinde “İdare yükleniciye, işyerinde

bulundurmak zorunda olduğu temsilcisi ile idarenin arasında tutacağı ortak tutanakla tespit

edilen, idarenin yükleniciyi herhangi bir kusurunun düzeltmesi için vereceği ihtara uymaması

halinde, her bir ihtar için günlük olarak, sözleşme bedelinin 2/100.000 (yüz binde iki) kadar

bedel, ihtara uymama cezası İhtar konusu işi yerine getirinceye kadar kesecektir. Bu bedel

yüklenicinin alacaklarından tahsil edilecektir. Yüklenici temsilcisi, tutanağı imza etmekten

imtina eder ise İdare Kontrol elemanı, tutanağa bunu belirtir ibareyi düşer ancak tutanağın

geçerliliği yine aynen devam eder. Yüklenici İhtar konusu işi en geç 30 takvim günü içerisinde

yerine getirmez ise İdare, ihtar çekmeksizin sözleşmeyi tek taraflı olarak fesih yetkisine

sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci

maddesinin beşinci fıkrasında; cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin

hususlarla ilgili olarak sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan

düzenlemelerin dikkate alınmayacağı hüküm altına alınmıştır

Anılan Yönetmelik’in eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde

sözleşmeye aykırılık halleri ile cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş ve bu kapsamda

16.1.2’nci alt maddesinde belirli sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin feshini gerektiren

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/056

: 22

: 15.11.2023

: 2023/UH.I-1424

özel aykırılık hallerine ve uygulanacak ceza oranlarına tablo halinde yer verileceği

düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde

özel aykırılık halleri olarak tablo halinde 13 adet ihlale yer verildiği, bu ihlaller arasında

tablonun 8’inci sırasında “Teknik Şartnamenin 4.1.53. maddesi: günlük sözleşme bedelinin

2/100.000 (yüz binde iki) kadar bedel İhtara Uymama Cezası alacaklarından kesilecektir.

Toplam aykırılık gün sayısı 1.000’i geçmeyecektir.” düzenlemesine yer verildiği,

Teknik Şartname’nin 4.1.53’üncü maddesinde ise “İdare yükleniciye, işyerinde