Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Kocaeli Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
/
2023/1231097-05/02/2024 – 30/06/2025 Tarihleri Arasında Kocaeli Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil Öğle ve Akşam Yemeği Verme İşi
Bilgi
İKN
2023/1231097
Başvuru Sahibi
Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Kocaeli Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
İşin Adı
05/02/2024 – 30/06/2025 Tarihleri Arasında Kocaeli Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil Öğle ve Akşam Yemeği Verme İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
BAŞVURU SAHİBİ:
Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1231097 İhale Kayıt Numaralı “05/02/2024 – 30/06/2025 Tarihleri Arasında Kocaeli
Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil Öğle ve Akşam Yemeği Verme İşi”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kocaeli Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 07.12.2023
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “05/02/2024 – 30/06/2025 Tarihleri Arasında
Kocaeli Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil Öğle ve Akşam Yemeği Verme
İşi” ihalesine ilişkin olarak Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic.
Ltd. Şti. nin 01.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.12.2023 tarihli
yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.12.2023 tarih ve 120960 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 11.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1392 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde
düzenlemesi yapılan özel aykırılık halleri listesinin 1’inci sırasındaki özel aykırılık hali
düzenlemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki; Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci
maddesinde sözleşmeye uygun olmayan genel aykırılık hallerinin belirlendiği, idarece
16.1.2’nci maddede “İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi” şeklinde belirtilen durumun özel aykırılık hali olarak düzenlendiği,
ancak sözleşme hükümlerine uyulmamasının, sözleşmeye uygun davranmamakla aynı anlama
geldiği ve genel aykırılık hali kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, bu durumda Sözleşme
Tasarısı’nda yer verilen iki farklı ceza oranından hangisinin uygulanacağı hususunda
belirsizlik bulunduğu, söz konusu düzenlemelerin tereddüt doğurucu nitelikte olduğu ve
sözleşmenin uygulanması aşamasında farklı uygulamalara sebebiyet verebileceğinden
mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı
düzenlenmiştir.
İhale İlan tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin
“Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
“16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve
idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve
sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu
maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve
ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır.26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
26.2
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de …
sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel aykırılık halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme Bedeli
Üzerinden
Aykırılık
Sayısı 26.3
Kesilecek Ceza
Oranı
1
2
3
…
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır aykırılık halleri26.4
1
2
3
…
16.1.3.1. …………………………………….26.5
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
İhale konusu işe ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler”
başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 05/02/2024 - 30/06/2025 tarihleri arasında Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve
personeline malzeme dahil öğle ve akşam yemeği verme işi.
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
05/02/2024 - 30/06/2025 tarihleri arasında Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve
personeline malzeme dahil 1.400.000 adet öğle ve akşam yemeği verme işi.
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kocaeli Üniversitesi merkez mutfağı ve
yemekhanesi ile bağlı Fakülte, Yüksekokul ve Meslek Yüksekokulları yemekhaneleri.”
düzenlemesi,
Tip Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda yer verilen 16’ncı maddesine yönelik 26 no’lu
dipnotta “26.1. Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya
ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.
26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.
26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci
maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.
26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi
üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan
fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.”
yazılacaktır.
(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine
idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.”
yazılacaktır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
İdarece ihale dokümanı kapsamında verilen Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye
aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale
konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve
sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu
maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve
ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için
aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 55 sayısına ulaşması
koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
İlk Sözleşme
Aykırılık
Bedeli
Sayısı
Üzerinden
Aykırılık Hali
Kesilecek
Ceza
Oranı
İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak On
Binde
15
…
1
gerçekleştirilmemesi
3
…
…
…
… ” düzenlemesine yer verilmiştir.
İhale dokümanında yapılan düzenlemelerden şikâyete konu ihalenin Kocaeli
Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen
“2023/1231097 İhale Kayıt Numaralı 05/02/2024 – 30/06/2025 Tarihleri Arasında Kocaeli
Üniversitesi Öğrenci ve Personeline Malzeme Dahil Öğle ve Akşam Yemeği verme İşi”
olduğu, ihalenin birim fiyat üzerinden elektronik ortamda teklif alınmak suretiyle açık ihale
usulü ile 07.12.2023 tarihinde gerçekleştirildiği, ihalede 23 adet ihale dokümanı indirildiği,
10 isteklinin ihaleye teklif verdiği, teklif değerlendirme sürecinin devam ettiği görülmüştür.
Yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde
özel aykırılık ve ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde ilk
sözleşme bedelinin On Binde 1’i ceza oranına ilişkin düzenlemeye yer verildiği; 16.1.2’nci
maddesinde yer alan tablonun ilk satırında yer alan “İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye
uygun olarak gerçekleştirilmemesi” özel aykırılık hali için ise ilk sözleşme bedelinin On
Binde 3’ü ceza oranına ve ilgili aykırılık için 15 sayısına ve toplam özel aykırılık halinin de
55 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshine
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
ilişkin düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas
alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği
belirtilmiştir. Söz konusu Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar uyarınca;
idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu olacak
özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa ortaya çıkması
durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği anlaşılmaktadır.
Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesinde yer alan
açıklamalar uyarınca idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci ve
16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi
halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının
uygulanamayacağının düzenlendiği anlaşılmıştır.
“
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin
feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29’uncu maddelerinde
düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale
dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.”
düzenlemesi, ayrıca anılan Tasarı’nın 16.1.5’inci maddesinde “Bu sözleşmenin 16.1.2’nci ve
16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi
halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz.”
düzenlemesi uyarınca, anılan Tasarının 16.1.2’nci maddesinde yer alan düzenlemelerde somut
fiillere yer verilip verilmediği incelendiğinde, 16.1.2’nci maddesindeki tablonun 1’inci
satırında yer alan “İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak
gerçekleştirilmemesi” düzenlemesinde somut fiillere yer verilmediği, genel ve soyut
ifadelere yer verildiği, bu düzenlemenin somut bir fiili tanımlamadığı, bu durumda
aykırılıklara ilişkin düzenlemenin somut fiil kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan hususlar bir arada değerlendirildiğinde, Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun ilk satırında yer alan düzenlemenin somut bir fiili
tanımlamadığı veya somut bir fiil içermediği, dolayısıyla anılan Tasarı’nın 16.1.5’inci
maddesi uyarınca Sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında
somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih
yaptırımlarının uygulanamayacağı, bu fiillerin aynı Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi
kapsamında değerlendirilebileceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi
uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/061
: 16
: 20.12.2023
: 2023/UH.I-1559
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için
Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması”
koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü
maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin
mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.