Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Fethiye Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü
/
2023/1199028-2024 Yılında Fen İşleri Müdürlüğü’nce Arazi Çalışmalarında Kullanılmak Üzere Damperli Kamyon (Sürücüsüz ve Akaryakıtsız) Kiralanması
Bilgi
İKN
2023/1199028
Başvuru Sahibi
Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Fethiye Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
2024 Yılında Fen İşleri Müdürlüğü’nce Arazi Çalışmalarında Kullanılmak Üzere Damperli Kamyon (Sürücüsüz ve Akaryakıtsız) Kiralanması
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
BAŞVURU SAHİBİ:
Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Fethiye Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1199028 İhale Kayıt Numaralı “2024 Yılında Fen İşleri Müdürlüğü’nce Arazi
Çalışmalarında Kullanılmak Üzere Damperli Kamyon (Sürücüsüz ve Akaryakıtsız)
Kiralanması” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Fethiye Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 07.12.2023 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “2024 Yılında Fen İşleri Müdürlüğü’nce Arazi Çalışmalarında
Kullanılmak Üzere Damperli Kamyon (Sürücüsüz ve Akaryakıtsız) Kiralanması” ihalesine
ilişkin olarak Uzman Atık Yönetimi Turizm Temizlik İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
01.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.12.2023 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 15.12.2023 tarih ve 122092 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
15.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1432 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname'nin 3.4'üncü maddesinde yer
alan düzenleme gereği kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması, tarihi geçtiği halde
yeniletilmemesi gibi nedenler ile herhangi bir kazada çıkacak herhangi bir ödemenin idare
veya şoförden talep edilemeyeceği, doğrudan veya dolaylı olarak idareye herhangi bir ödeme
yaptırılması durumunda anılan bedelin yüklenicinin hakediş, alacak veya kesin teminatından
kesileceğinin belirtildiği, mevzuatta kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin belli
olduğu, bu hallerin genişletilerek kesin teminatta kesinti yapılacağına ilişkin Teknik
Şartname'de düzenleme yapılmasının Kanun'da yer alan temel ilkeleri zedeleyeceği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların;
a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının
onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal
Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 32’nci maddesinde “Kontrol teşkilatı, yüklenici
tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya malzemenin şartnamesine
uygun olmadığını gösteren belirtiler ve kanıtlara ulaştığı takdirde, gerek işin yapımı sırasında
ve gerekse kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklik, hata ve kusurların incelenmesi ve tespiti
için yüklenicinin yapması gerekenleri kendisine tebliğ eder.
Bu incelemeler yüklenici veya vekili ile birlikte yapılır. Yüklenici veya vekili bu konuda
yapılacak çağrıya uymazsa incelemeler kontrol teşkilatı tarafından tek taraflı olarak yapılıp
durum bir tutanakla tespit edilir.
Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin hatalı ve kusurlu olduğunun
anlaşılması halinde yükleniciye ait olur.
Sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü
işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna
göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından
kesilir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı
51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine
getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir
borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik
belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın
ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi
öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna
olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul
tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek
kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek
borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;
işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde
idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat
mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı
11.4’üncü maddesinde “11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
olarak yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun
olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin
İdareye verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı,
Yükleniciye iade edilecektir.
11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan
borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin
kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,
varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.
11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan
hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin
yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları
hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.
11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine
ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde “Kiralanan kamyonların süresi dolup
yeniletilmeyen veya yenilenmesi geciken kasko, zorunlu trafik sigorta poliçesi, araç
muayenesi, egzoz emisyon ölçümü v.b. için yenilenmesi gereken tarihten itibaren yenilenen
güne kadar her kamyon için ayrı ayrı ve her gün sözleşme bedelinin %0,1’i oranında ceza
kesilecektir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin 3.4’üncü maddesinde “Hizmet alımına konu kamyonların sürücü
ve akaryakıt gideri hariç bütün masrafları (her türlü vergi, Zorunlu Mali Sorumluluk Trafik
Sigortası, kiralama usulüne uygun Kasko Sigortası, bakım-onarım, antifriz, su bazlı üre
çözeltisi, her türlü yağ ve yedek parça giderleri, patlayan lastiklerin yaptırılması, akü,
avadanlık, tamiri ile sayı gözetmeksizin aşınma malzemelerini lastik, v.b., Periyodik
Muayeneleri ve diğer masrafları ile her türlü işletme giderleri vb.) Yükleniciye aittir.
Yüklenici sözleşme süresi boyunca; kiraladığı kamyonların zorunlu trafik sigortasını,
Tam Kasko Sigortalarını(kaza, hırsızlık, yangın, tabi afetler, terör, sabotaj, halk hareketleri
vb. riskleri ve her türlü zarar-ziyanı kapsayacak şekilde) yaptırmak dönemleri itibariyle
ödemek zorundadır.
Ayrıca yüklenici idareye kiralayacağı tüm araçlar için Muğla Büyükşehir Belediyesine
ait “Hafriyat Toprağı, İnşaat ve Yıkıntı Atıklarının Kontrolü Yönetmeliği” kapsamında
“Hafriyat Toprağı, İnşaat ve Yıkıntı Atıkları Taşıma Belgesi” temin edip idareye sunacaktır.
Kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması, tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi v.b.
nedenler ile herhangi bir kazada çıkacak, herhangi bir ödeme idare veya şoförden talep
edilemeyecektir. Doğrudan veya dolaylı olarak idareye herhangi bir ödeme yaptırılırsa da
yüklenicinin hak ediş, alacak veya kesin teminatından bu bedel kesilecektir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda taahhüdün sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla alınan kesin
teminatın iadesine ilişkin 13’üncü maddesinde; kesin teminatın hangi hallerde iade
edilmeyeceği, yüklenicinin hangi borçlarının kesin teminattan karşılanacağı hüküm altına
alınmıştır. Yüklenicinin iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilecek ve yüklenicinin borçlarına karşılık mahsup edilecek, varsa kalanı
yükleniciye geri verilecektir.
Buna göre; taahhüt, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine
getirilmemişse ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu varsa kesin teminat
paraya çevrilecek ve yüklenicinin borçlarına karşılık mahsup edilecek, varsa kalanı
yükleniciye geri verilecektir.
Bununla birlikte, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 32’nci maddesinde
sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü işlerin
bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna göre
yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından
kesileceğinin belirtildiği, söz konusu Genel Şartname düzenlemesinde idare tarafından
yüklenicinin kusurundan kaynaklanan hasar ve giderlerin bedellerinin işin gerçekleştirme
şekil ve durumuna göre, başka bir deyişle işin sürerken veya tamamlanmış olması
durumlarına göre hakediş veya teminattan kesinti yapılmasının öngörüldüğü, söz konusu
Genel Şartname maddesi ile 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde yer alan hükümler
gereğince kesin teminattan kesinti yapma veya gelir kaydedilmesi işleminin işin bitiminde
olabileceği hususu göz önüne alındığında sözleşmeye konu iş devam ederken hakedişlerden,
işin tamamlandıktan sonra bu durumların tespiti halinde kesin teminattan kesinti yapılacağı
açıktır.
İtirazen şikâyete konu Teknik Şartname maddesinde, yüklenicinin sorumluluğunda
olan kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması veya tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi
gibi nedenlerden dolayı sözleşme süresince bir kazada herhangi bir ödeme ortaya çıkacak
olursa ve bu ödemenin idare tarafından yapılması durumu oluşursa, anılan bedelin
yüklenicinin hakediş, alacak veya kesin teminatından kesileceğinin belirtildiği, mevzuatta iş
devam ederken yapılacak kesintilerin hakedişlerden, işin tamamlanması aşamasında ise kesin
teminattan yapılabileceğinin belirtildiği, şikâyete konu Teknik Şartname’nin anılan
maddesinde idarece işin sürmesi veya kabul işlemlerinin tamamlanması gibi bir süreç
ayrımına gidilmediğinden yüklenicinin sigorta ve kasko ile ilgili yükümlülüklerini yerine
getirmemesinden dolayı idareye sözleşme konusu iş devam ederken bir borç çıkarılması
durumunda kesin teminattan kesinti yapılması durumunun ortaya çıkacağı düşünüldüğünden
söz konusu düzenlemenin yukarıda anılan mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği ve
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru
sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet
başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep
tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi
yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 82.018,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri
hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu
iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini
izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde
82.018,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince
ihalenin iptaline,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün
içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi
neticesinde, Kurul çoğunluğunca Teknik Şartname’nin 3.4’üncü maddesinde yer alan
düzenlemede yüklenicinin sorumluluğunda olan kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması
veya tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi gibi nedenlerden dolayı sözleşme süresince bir
kazada herhangi bir ödeme ortaya çıkacak olursa ve bu ödemenin idare tarafından yapılması
durumu oluşursa, anılan bedelin yüklenicinin hakediş, alacak veya kesin teminatından
kesileceğinin belirtildiği, mevzuat gereği iş devam ederken yapılacak kesintilerin
hakedişlerden işin tamamlanması aşamasında ise kesin teminattan kesinti yapılabileceğinin
belirtildiği, şikayete konu Teknik Şartname’nin anılan maddesinde idarece işin sürmesi veya
kabul işlemlerinin tamamlanması gibi bir süreç ayrımına gidilmediğinden yüklenicinin sigorta
ve kasko ile ilgili yükümlülüklerini yerine getirmemesinden dolayı idareye sözleşme konusu
iş devam ederken bir borç çıkarılması durumunda kesin teminattan kesinti yapılması
durumunun ortaya çıkacağı, söz konusu düzenlemenin mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil
“ihalenin iptaline”
ettiği gerekçesiyle
karar verilmiştir.
Başvuruya konu ihale Fethiye Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 07.12.2023
tarihinde yapılan “2024 Yılında Fen İşleri Müdürlüğü’nce Arazi Çalışmalarında Kullanılmak
Üzere Damperli Kamyon (Sürücüsüz Ve Akaryakıtsız) Kiralanması” hizmet alımı işi ihalesi
olup 8 adet ihale dokümanı indirilen ihaleye 5 isteklinin teklif verdiği, iki isteklinin teklifinin
geçici teminat vermediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin
ihaleye teklif vermediği, ihalenin Canlar İnşaat Tic. San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,
Altınok Otomotiv ve Turizm Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı
ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde, “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde, “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde, “İhalelere
katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde, Kamu İhale Genel Tebliği’nin
“Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü maddesinde, Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin “Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde, Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin “Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinde, “Kesin teminatın
ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde, Sözleşme Tasarısı’nın
“Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde, taahhüdün sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla ihale üzerinde
kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle kesin teminat alınacağı, kesin
teminatın iade edilmesi koşulları, taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun
olarak yerine getirilmemesi halinde uygulanacak yaptırımlar ile alınan kesin teminatın hangi
hallerde irat kaydedileceği ve hangi hallerde kesin teminattan kesinti yapılacağı ayrıntılı bir
şekilde düzenlenmiştir.
4735 sayılı Kanun’un “Hizmet sunucularının sorumluluğu” başlıklı 34’üncü
maddesinde ise “Hizmet sunucuları taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun
olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı,
denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumludur. Bu
zarar ve ziyan genel hükümlere göre hizmet sunucusuna ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca
haklarında 27 nci madde hükümleri uygulanır.” hükmü,
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir işverenden,
işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir
bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş
alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer
işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu
asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş
ilişkide
sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan
yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur
.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda anılan ihale mevzuatı hüküm ve düzenlemelerine uygun şekilde Sözleşme
Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde taahhüdün, sözleşme ve
ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı
idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan
alınan ilişiksiz belgesinin İdareye verilmesinin ardından kesin teminatın yükleniciye iade
edileceği, yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan borçları
ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin kabul
tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın kesin ve ek kesin teminatın paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup
edileceği, varsa kalanının yükleniciye iade edileceği, her ne suretle olursa olsun, idarece
alınan teminatların haczedilemeyeceği ve üzerine ihtiyati tedbir konulamayacağı
düzenlenmiştir.
Teknik Şartname’nin 3.4’üncü maddesinde “Hizmet alımına konu kamyonların sürücü
ve akaryakıt gideri hariç bütün masrafları (her türlü vergi, Zorunlu Mali Sorumluluk Trafik
Sigortası, kiralama usulüne uygun Kasko Sigortası, bakım-onarım, antifriz, su bazlı üre
çözeltisi, her türlü yağ ve yedek parça giderleri, patlayan lastiklerin yaptırılması, akü,
avadanlık, tamiri ile sayı gözetmeksizin aşınma malzemelerini lastik, v.b., Periyodik
Muayeneleri ve diğer masrafları ile her türlü işletme giderleri vb.) Yükleniciye aittir.
Yüklenici sözleşme süresi boyunca; kiraladığı kamyonların zorunlu trafik sigortasını,
Tam Kasko Sigortalarını(kaza, hırsızlık, yangın, tabi afetler, terör, sabotaj, halk hareketleri
vb. riskleri ve her türlü zarar-ziyanı kapsayacak şekilde) yaptırmak dönemleri itibariyle
ödemek zorundadır.
…
Kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması, tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi
v.b. nedenler ile herhangi bir kazada çıkacak, herhangi bir ödeme idare veya şoförden talep
edilemeyecektir. Doğrudan veya dolaylı olarak idareye herhangi bir ödeme yaptırılırsa da
yüklenicinin hak ediş, alacak veya kesin teminatından bu bedel kesilecektir.
” düzenlemesi
yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin anılan maddesinde yer alan düzenlemeden, hizmet alımına konu
kamyonların her türlü vergi, Zorunlu Mali Sorumluluk Trafik Sigortası, kiralama usulüne
uygun Kasko Sigortası, bakım-onarım, antifriz, su bazlı üre çözeltisi, her türlü yağ ve yedek
parça giderleri, patlayan lastiklerin yaptırılması, akü, avadanlık, tamiri ile sayı gözetmeksizin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/062
: 29
: 27.12.2023
: 2023/UH.I-1613
aşınma malzemelerini lastik, v.b., Periyodik Muayeneleri ve diğer masrafları ile her türlü
işletme giderlerinin yükleniciye ait olduğu, kasko ve sigorta bedellerinin düşük tutulması,
tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi v.b. nedenlerle herhangi bir kazada çıkacak, herhangi bir
ödeme idare veya şoförden talep edilemeyeceği, doğrudan veya dolaylı olarak idareye
herhangi bir ödeme yaptırılırsa da bu ödemenin yüklenicinin hak ediş, alacak veya kesin
teminatından kesileceği anlaşılmaktadır.
Yukarıda anılan mevzuat düzenlemelerinden, taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı
hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak üzere ihale üzerinde kalan istekliden
ihale bedelinin %6’sı oranında kesin teminat alınacağı, yüklenici tarafından taahhüdün
sözleşme ve ihale dokümanı düzenlemelerine uygun yerine getirilmemesi veya yüklenicinin
bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu olması, Sosyal Sigortalar Kurumuna borcu olması
durumunda kesin teminatın yükleniciye iade edilmeyeceği, 4857 sayılı İş Kanunu gereği iş
alan yüklenici ile iş aldığı idare arasında kurulan ilişkinin asıl işveren-alt işveren ilişkisi
olduğu, bu iş ilişkisinde asıl işverenin idare alt işverenin ise yüklenici olduğu, yüklenicinin
taahhütleri çerçevesinde taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine
getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumlu olduğu,
asıl işveren-alt işveren ilişkisi kapsamında yükleniciden kaynaklanan zararlardan asıl iş veren
sıfatı ile alt işverenle birlikte idarenin de sorumlu olduğu, bu durumda yüklenicinin ihale
konusu işin yürütümü aşamasında Zorunlu Mali Sorumluluk Trafik Sigortası ve Kasko
Sigortasının bedellerinin düşük tutulması, tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi gibi nedenlerle
herhangi bir kazada doğabilecek zarar sonucu idarece yapılacak ödemenin sözleşmenin
yürütümü aşamasında yüklenicinin hak edişlerinden kesinti yapılarak tahsil edilebileceği gibi
işin bitiminde kesin kabul aşamasında kesin teminat nakde çevrilip kesinti yapılarak da tahsil
edilebileceği, Teknik Şartname’nin 3.4’üncü maddesinde yer verilen düzenlemenin
gerçekleşmesi ihtimale bağlı bir husus olduğu ve yüklenicinin ihale dokümanı gereği
yapmakla yükümlü olduğu Zorunlu Mali Sorumluluk Trafik Sigortası ve Kasko Sigortasının
bedellerinin düşük tutulması, tarihi geçtiği halde yeniletilmemesi gibi nedenlerle herhangi bir
kaza doğabilecek zararın bedelinin idare veya şoförden talep edilemeyeceği, kusursuz
sorumluluk gereği doğrudan veya dolaylı olarak idareye bir ödeme yaptırılırsa uyuşmazlığa
konu düzenlemenin yüklenicinin kusurlu iş ve işlemleri nedeniyle ortaya çıkan zarar ve
ziyanın ikmal ve tazminine ilişkin olduğu ve istekliler açısından teklif verilmesine, ihale
komisyonu açısından da tekliflerin değerlendirilmesine engel teşkil etmeyeceği
değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddiasına ilişkin
“itirazen şikayet
olarak yukarıda yapılan değerlendirme ve tespitler doğrultusunda
başvurusunun reddine
karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle Kurul
”
“ihalenin iptaline”
çoğunluğunun
niteliğindeki kararına katılmıyorum.