Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü
/
2022/1303730-2 Kısım 16+1 Kişilik Minibüs Gündüz ve Vardiya Personeli Taşıma Hizmet İşi
Bilgi
İKN
2022/1303730
Başvuru Sahibi
Bingöl Taşımacılık İnş. Akry. Tar. ve Hayv. Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.
İdare
Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü
İşin Adı
2 Kısım 16+1 Kişilik Minibüs Gündüz ve Vardiya Personeli Taşıma Hizmet İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
BAŞVURU SAHİBİ:
Bingöl Taşımacılık İnş. Akry. Tar. ve Hayv. Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/1303730 İhale Kayıt Numaralı “2 Kısım 16+1 Kişilik Minibüs Gündüz ve Vardiya
Personeli Taşıma Hizmet İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Diyarbakır Açık Cezaevi Müdürlüğü tarafından 02.01.2023 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “2 Kısım 16+1 Kişilik Minibüs Gündüz ve Vardiya Personeli Taşıma
Hizmet İşi” ihalesine ilişkin olarak Bingöl Taşımacılık İnş. Akry. Tar. ve Hayv. Sos. Hiz. San.
Tic. Ltd. Şti.nin 27.12.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.12.2022
tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.01.2023 tarih ve 72590 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 06.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/61 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın
“Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde somut
ve net olarak belirtilmesi gereken özel aykırılık hallerine yer verilmediği, anılan Tasarı’da
hangi aykırılığa ne oranda ceza kesintisinin uygulanacağının ve sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayılarının düzenlenmediği, bu hususun Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci
maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu, bu haliyle sözleşmenin yürütülmesi
aşamasında yüklenici ile idare arasında ihtilaflar yaşanacağı, sözleşmeye aykırılık halleri ve
cezalara Teknik Şartname’de değil mevzuatın öngördüğü şekilde Sözleşme Tasarısı’nın ilgili
bölümünde yer verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı
düzenlenmiştir.
Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde
“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye
aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale
konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare
tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve
sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu
maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve
ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel aykırılık halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme Bedeli
Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı
Aykırılık
Sayısı 26.3
1
2
3
…
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır aykırılık halleri26.4
1
2
3
…
16.1.3.1. …………………………………….26.5
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye
yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı
yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
Tip Sözleşme Tasarısı’nın söz konusu maddesine yönelik 26 no’lu dipnotta “26.1. Bu
kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak
oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2. Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.
26.3. Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.
26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin, varsa 16.1.2 nci
maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.
26.5 (1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi
üzerine idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde “Sözleşmenin feshine yol açan
fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.”
yazılacaktır.
(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine
idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.”
yazılacaktır.” açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
16.1.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30 unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30 unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları ve Uyacağı Esaslar” başlıklı 2’nci
maddesinde “…Yukarıdaki niteliklerden herhangi birini taşımayan ve personel taşımaya
devam eden araçlar ile Cezaevi idaresinin bilgisi ve izni alınmadan değiştirilen araçlar
hakkında, ihlal edilen ilk 3 (üç) gün için ayrı ayrı günlük araç fiyatının tamamı tutarında,
ihlalin 3 (üç) günden sonra da devam etmesi halinde ihlal edilen her gün için ayrı ayrı günlük
araç fiyatının 2 (iki) katı tutarında para cezası tanzim edilecek ve yükleniciye yapılan
ödemeden tenkis edilecektir.
...
Yüklenicinin, komisyonumuza servis hatlarında çalışacağını beyan ve taahhüt ettiği
araç ve şoför bilgisi dışında Cezaevi idaresinin bilgisi ve izni dışında sürücü (sağlık raporu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
ile belgelendirilmiş olmak kaydıyla hastalık, izin, kendisinin veya 1. derece yakın akrabasının
vefatı vb. haller hariç) ya da araç (arıza, kaza, bakım ve onarım vb. haller hariç)
çalıştırması halinde görevlendirilen araç ve sürücü şartnamedeki tüm nitelikleri taşısa dahi
her ihlal edilen gün için ayrı ayrı günlük araç fiyatının tamamı tutarında para cezası tanzim
edilecek ve yükleniciye yapılan ödemeden tenkis edilecektir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Personel Servis Taşıtlarını Kullanan Sürücülere Ait Özel
Hükümler” maddesinde “Yüklenici tarafından bu süre sonuna kadar sürücünün şartnameye
uygun başka bir sürücü ile değiştirilmemesi halinde değiştirilmeyen ve ihlal edilen ilk 3 (üç)
gün için ayrı ayrı günlük araç fiyatının tamamı tutarında, ihlalin 3 (üç) günden sonra da
devam etmesi halinde ihlal edilen her gün için ayrı ayrı günlük araç fiyatının 2 (iki) katı
tutarında para cezası tanzim edilecek ve tahakkuktan kesilecektir.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Sefer Tarife Cetveli” başlıklı 9’uncu maddesinde “Araçlar sabah
ve akşam servislerinden herhangi birinin hiç yapılmaması halinde aracın günlük bedelinin 4
(Dört) katı tutarında para cezası, her ikisinin birden yapılmaması halinde aracın günlük
bedelinin 6 (Altı) katı tutarında para cezası tanzim edilir ve tahakkuktan kesilir. Anılan
durumların tekrarlanması halinde ihlal edilen her gün için ayrı ayrı olmak üzere aracın
günlük ücretinin 8 (Sekiz) katı oranında para cezası tanzim edilir ve tahakkuktan kesilir.
…
Servis araçlarının belirlenen kalkış saatinden önce hareket etmesi halinde aracın
günlük ücretinin tamamı oranında para cezası tanzim edilir ve tahakkuktan kesilir.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip
Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı, cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin
hususların Sözleşme Tasarısı’nın 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde
düzenleneceği, özel aykırılık hallerine sözleşmenin 16.1.2’nci, ağır aykırılık hallerine ise
16.1.3’üncü maddesinde yer verileceği, sözleşmenin bahse konu maddelerinde yer verilen
aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer
alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı anılan maddeler dışındaki ve
ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirileceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel
aykırılık hallerine, 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık hallerine yer verilmediği ancak
Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen ilgili maddelerinde aykırılık halleri ve ceza
oranlarına ilişkin düzenlemelerin yer aldığı, anılan mevzuat hükümleri gereği Sözleşme
Tasarısı’nın mezkur maddeleri dışında düzenlenen ceza oranlarının sözleşme aşamasında
uygulanamayacağı diğer taraftan söz konusu Sözleşme Tasarısı maddeleri dışındaki ve ihale
dokümanındaki aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelerin anılan Tasarı’nın 16.1.1 inci
maddesi kapsamında değerlendirileceği hüküm altına alındığından, Teknik Şartname’de
belirlenen aykırılık hallerine ilişkin uygulanacak ceza oranlarında Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.1 inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin dikkate alınması ve bu yönde işlem tesis
edilmesi gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde
görülmemiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/009
: 28
: 25.01.2023
: 2023/UH.I-200
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.