2023/UH.I-591 - Kamu İhale Kararı - İston A.Ş. Personel Taşımacılığı Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/023

: 16

: 05.04.2023

: 2023/UH.I-591

BAŞVURU SAHİBİ:

Özer Atık Yön. Taş. Tem. İnş. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İston İstanbul Beton Elemanları ve Hazır Beton Fab. San. Ve Tic. A.Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/322 İhale Kayıt Numaralı “İston A.Ş. Personel Taşımacılığı Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İston İstanbul Beton Elemanları ve Hazır Beton Fab. San. ve Tic. A.Ş. tarafından

20.03.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İston A.Ş. Personel Taşımacılığı

Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Özer Atık Yön. Taş. Tem. İnş. Gıda San. Tic. Ltd.

Şti.nin 14.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.03.2023 tarihli yazısı

ile reddi üzerine, başvuru sahibince 27.03.2023 tarih ve 85986 sayı ile Kurum kayıtlarına

alınan 27.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/455 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname'nin B.14'üncü maddesinde yer

alan 10 km'lik fark düzenlemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, 10 km’lik güzergâh

değişikliğine ücret ödenmeyeceği açıklamasına yer verildiği, ancak bu farkın toplamda büyük

bir maliyete neden olacağı ve yüklenici firmanın maliyet ve işin sürdürülebilirliği açısından

olumsuz bir durumla karşılaşacağından bu km farkının verilmesinin mevzuat gereği olduğu,

bu nedenle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5'inci maddesinde yer alan "Temel ilkeler" ve

emsal Kurul kararı gereği ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde

“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,

güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında

karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya

hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin

idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği

nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/023

: 16

: 05.04.2023

: 2023/UH.I-591

onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir…”

hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

“2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: İston A.Ş. Personel taşımacılığı hizmet alımı… e)

Miktarı: 106 Ayrı Hatlık Personel Taşımacılığı Hizmeti Alımı…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta,

vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir

hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Araçların amortisman veya kiralama giderleri, periyodik bakım, tamir bakım,

onarım, akaryakıt, yazlık-kışlık lastik giderleri, yedek parça giderleri, zorunlu trafik sigortası

ve kasko giderleri, fenni ve egzoz gazı muayene ücretleri ile Motorlu Taşıtlar Vergisi ve Trafik

Muayene ücretlerine ilişkin giderleri, Köprü ve otoban geçişli araçlarda HGS giderleri ve işin

Teknik Şartnameye uygun olarak yürütülebilmesi için gerekli giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer

Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel şartlar” başlıklı B Bölümünde “B.1.4. İdare bu

şartnameye ekli listede yer alan güzergâhlarda gerek ilk durak, gerekse ara duraklarda

değişiklik yapmak suretiyle çift yönde 10 km’ye kadar kısaltma, uzatma ya da servis

güzergahında değişiklik yapabilir. Bu değişiklik nedeniyle ilgili güzergâhın birim fiyatlarında

herhangi bir artma veya azalma söz konusu olamaz. Çift yönde 10 km’yi aşan kısaltma veya

uzatma durumlarında ise, ilgili güzergâhın sözleşmedeki fiyatından 27.12.2022 Tarih ve

2022/14-1 Sayılı UKOME Kararı ile belirlenmiş Personel Servis Taşımacılığı Ücret

Tarifesinde belirtilen İlk Kalkış Ücreti düşülür ve kalan bedel güzergâhın kilometre

uzunluğuna bölünerek elde edilen ortalama km bedeli güzergahın artan veya eksilen kilometre

miktarı ile çarpılarak bulunan bedel sözleşmedeki birim fiyata eklenir veya çıkarılır. Bu

şekilde yeni güzergâh birim fiyatı belirlenir. 10 km’yi aşan mesafe artış veya eksilişi ile ilgili

birim fiyat hesaplamalarında 10 km’lik kısım da hesaplamalara dâhil edilir.” düzenlemesi

yer almaktadır.

Başvuruya konu ihale kapsamında “106 Ayrı Hatlık Personel Taşımacılığı Hizmeti

Alımı İşi”nin gerçekleştirilmek istenildiği, İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı

48’inci maddesi ekinde ve ihaleye ait olarak düzenlenen birim fiyat teklif cetvelinde,

çalıştırılması öngörülen araçların günlük çalışma güzergahları, taşıma kapasiteleri, çalışma

saati aralıkları ve çift yönlü güzergah mesafeleri ile her bir güzergahtaki toplam çalışma günü

miktarlarının ayrı ayrı belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından “Teknik Şartname'nin B.14'üncü maddesinde yer alan 10

km'lik fark düzenlemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, 10 km’lik güzergâh değişikliğine

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/023

: 16

: 05.04.2023

: 2023/UH.I-591

ücret ödenmeyeceği açıklamasına yer verildiği, ancak bu farkın toplamda büyük bir maliyete

neden olacağı ve yüklenici firmanın maliyet ve işin sürdürülebilirliği açısından olumsuz bir

durumla karşılaşacağından bu km farkının verilmesinin mevzuat gereği olduğu, bu nedenle

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5'inci maddesinde yer alan "Temel ilkeler" ve emsal

Kurul kararı gereği ihalenin iptal edilmesi gerektiği” yönünde iddialara yer verilmiştir.

Diğer taraftan, başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda

“Söz konusu düzenlemenin ilave araç getirilmesine ilişkin olmadığı, hizmet verilme sürecinde

servis kullanacak personel sayısının ve/veya ikametgâhların değişiklik gösterebileceği, bu

durumda değişiklik yapılmasının zorunlu olacağından hareketle idarece belirlenen

güzergahların çift yönlü toplam 10 km’ye kadar uzatılması ya da kısaltılması halinde aynı

şekilde ödeme yapılabileceğine ilişkin olduğu, bahse konu düzenlemenin idarenin ihtiyaçlarını

uygun şartlarda ve zamanında karşılanması noktasında yapıldığı” yönünde değerlendirmede

bulunulduğu anlaşılmaktadır.

Kamu ihale mevzuatı uyarınca gerçekleştirilen ihalelerde idarelerin ihtiyaçlarını

belirleme noktasında takdir yetkisinin bulunduğu ve bu ihtiyacın temini açısından

şartnamelerde düzenlemelerin yapılabileceği, bu ihtiyacın belirlenmesine ilişkin şartlarla ilgili

4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan “Temel ilkeler”in sağlanması ile ilgili

sorumluluğun idareye ait olduğu açıktır.

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname maddesi incelendiğinde, idarece ilgili

güzergâhlarda gerek ilk durak, gerekse ara duraklarda değişiklik yapmak suretiyle çift yönde

10 km’ye kadar kısaltma, uzatma ya da servis güzergahında değişiklik yapabileceği, bu

değişiklik nedeniyle ilgili güzergâhın birim fiyatlarında herhangi bir artma veya azalma söz

konusu olmayacağı, çift yönde 10 km’yi aşan kısaltma veya uzatma durumlarında ise, ilgili

güzergâhın sözleşmedeki fiyatından 27.12.2022 tarih ve 2022/14-1 sayılı UKOME Kararı ile

belirlenmiş personel servis taşımacılığı ücret tarifesinde belirtilen ilk kalkış ücretinin

düşüleceği ve kalan bedel güzergâhın kilometre uzunluğuna bölünerek elde edilen ortalama

km bedeli güzergahın artan veya eksilen kilometre miktarı ile çarpılarak bulunan bedel

sözleşmedeki birim fiyata ekleneceği veya çıkarılacağı, bu şekilde yeni güzergâh için birim

fiyat belirleneceği, 10 km’yi aşan mesafelerde artış veya eksilişi ile ilgili birim fiyat

hesaplamalarında 10 km’lik kısmın da hesaplamalara dâhil edileceği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu hizmet alımının personel taşımacılığı hizmetine yönelik olduğu, işin

niteliği gereği hizmetin gerçekleştirilmesinde servis kullanacak personelin sayısında,

ikametgâhlarda vb. değişiklikler nedeniyle güzergâhlarda farklılıkların olabileceği, nitekim

idarenin beyanlarının da bu yöndeki hizmet gerekleri ile ihtiyacın uygun şartlarda ve

zamanında karşılanması hususlarına ilişkin olduğu,

Diğer taraftan, anılan düzenlemede çift yönde yalnızca 10 km’ye kadar olan kısaltma,

uzatma ya da servis güzergahında değişiklik yapabileceğine ilişkin muhtemel durumlara

ilişkin olarak düzenlendiği, dolayısıyla yalnızca 10 km’ye kadar olan değişikliklerin sadece

ilgili güzergahlarda mesafe artışı ya da doğrudan maliyet artışı oluşturacağından

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/023

: 16

: 05.04.2023

: 2023/UH.I-591

bahsedilemeyeceği, ayrıca çift yönde 10 km’yi aşan güzergah değişikliklerinin ise yine

muhtemel kısaltma veya uzatma durumlarına ilişkin olarak düzenlendiği ve 10 km’yi aşan

mesafe artış veya eksilişi ile ilgili birim fiyat hesaplamalarında 10 km’lik kısmın da

hesaplamalara dâhil edileceği ve bedel ödeneceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin mevcut düzenleme ile ilgili iddiaları kapsamında isteklilerin

tekliflerini eşit şartlarda ve sağlıklı bir şekilde oluşturmasına engel bir durum bulunmadığı,

idarenin beyanları da dikkate alındığında mevcut düzenlemenin idarenin ihtiyacını belirleme

noktasındaki takdir yetkisi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt

bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı

ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının

başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi

üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru

bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer

hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade

edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının

tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate

alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,

iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine

iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı

bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun

53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin

iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/023

: 16

: 05.04.2023

: 2023/UH.I-591

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi

“itirazen şikayet başvurusunun reddine ”

neticesinde, Kurul çoğunluğunca

, karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibinin mevcut düzenleme ile ilgili iddiaları kapsamında

isteklilerin tekliflerini eşit şartlarda ve sağlıklı bir şekilde oluşturmasına engel bir durum

bulunmadığı, idarenin beyanları da dikkate alındığında mevcut düzenlemenin idarenin

ihtiyacını belirleme noktasındaki takdir yetkisi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ifade