2023/UH.I-764 - Kamu İhale Kararı - Ahi Evran Gençlik Kampı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

BAŞVURU SAHİBİ:

Çözüm Kurumsal Danışmanlık Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnş. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kırşehir Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/243930 İhale Kayıt Numaralı “Ahi Evran Gençlik Kampı Malzemeli Yemek Hizmet

Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kırşehir Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü tarafından 12.04.2023 tarihinde açık ihale

usulü ile gerçekleştirilen “Ahi Evran Gençlik Kampı Malzemeli Yemek Hizmet Alımı”

ihalesine ilişkin olarak Çözüm Kurumsal Danışmanlık Sosyal Hizmetler Bilgisayar İnş. Tem.

San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 05.04.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

11.04.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.04.2023 tarih ve 89734 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 18.04.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2023/543 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) Teknik Şartname’nin “Çalışan İşçilerin Nitelikleri, Lüzumlu Belgeler ve Diğer

Hususlar” başlıklı 5.3’üncü maddesinin (n) fıkrasında yer verilen düzenleme nedeniyle

teminattan kesinti yapılmasının hukuka aykırı olduğu, kesin teminatın gelir kaydedilebileceği

hallerin mevzuatla belirlendiği, anılan Şartname’de belirtilen türde alacakların hakedişten

kesilmesi yahut Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanun hükümleri uyarınca

tahsil edilmesi gerektiği, kesin teminatın veriliş amacına aykırı olarak bu durumun

yüklenicinin mağduriyetine ve bankalar nezdinde kredi puanının düşmesine sebep olabileceği

ve itibar zedelenmesine yol açabileceği,

2) Teknik Şartname’de kahvaltılıklara ait gramajlarda piknik reçel ve balın gramajının

25 gr. olarak belirtildiği, ancak Evsaf Teknik Şartnamesi’nde piknik reçel ve balın 20 gr.'lık

plastik kutularda bulunması gerektiği şeklinde belirlendiği,

Evsaf Teknik Şartname’sinde piknik reçel ve piknik bal gramajının 20 gr. olarak

belirleme yapılmasının belirsizliğe ve tereddüde neden olduğu, bu durumun maliyet hesabı

yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engelleyecek nitelikte bir husus olduğundan söz konusu

ürünlerin gramajlarına ilişkin ihale dokümanı içerisinde uyumsuzluk bulunduğu iddialarına

yer verilmiştir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin

teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale

dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek

kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının

onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve

kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin

getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi

halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde

ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile

ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin

kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar

ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar

paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal

Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde

“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

...

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil

veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin

teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye

edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin

uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle

veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

c) Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya

usuller kullanmak, fen ve sanat kurallarına aykırı, eksik, hatalı veya kusurlu imalat yapmak.

d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

e) Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 29 uncu madde hükümlerine

aykırı hareket etmek.

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak

taahhüdünü yerine getirmemek.

g) Sözleşmenin 16 ncı madde hükmüne aykırı olarak devredilmesi veya devir

alınması.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 26’ncı maddesinde “25

inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya

davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 4734 sayılı

Kanunun 2 nci ve 3 üncü maddeleri ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve

kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, sözleşmeyi

uygulayan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili

veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve

bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı

birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket

ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından

fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre

yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi

olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi

hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına

sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

Bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, yasaklama kararının

yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak ihalelere de iştirak

ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi

izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere

en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu

İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller

tutulur.

İdareler, 25 inci maddede belirtilen yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları

takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa

bildirmekle yükümlüdür.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci

maddesinde “(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif

fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin

altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır...” hükmü

yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü

maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak

mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş

olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik

borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin

olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.

18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin

yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına

meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü

maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul

tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan

ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup

edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi

esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal

Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi

ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı

7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal

Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri

verilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri

verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun

şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan

ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise

kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti

süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna

olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul

tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek

kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek

borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;

işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde

idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat

mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu

dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemeleri yer

almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

“2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: AHİ EVRAN GENÇLİK KAMPI MALZEMELİ YEMEK HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

Sabah Kahvaltısı: 28160 Öğün

Öğle Yemeği : 28160 Öğün

Ara Öğün: 28160 Öğün

Akşam Yemeği: 28160 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kaman Hirfanlı Ahi Evran Gençlik

Kampı” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde

“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta,

vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni

gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları

karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir

hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Hizmetlerde çalıştırılacak personel sayısı ve işçilik giderleri yüklenici tarafından

karşılanacaktır. İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak,

yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu

bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını

karşılaması için kampta çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir.

İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir. Teknik

Şartnamede yüklenici tarafından karşılanması gereken tüm giderler teklif fiyata dahildir.

Teknik şartname de belirtilen kamp dönemleri haricinde ara boşluklarda işçi

çalıştırılması istenmeyecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalışan İşçilerin Nitelikleri, Lüzumlu Belgeler ve Diğer

Hususlar” başlıklı 5.3’üncü maddesinde “…n-) Yemek pişirilmesi ile ilgili olarak Yüklenici

personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere

yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve

harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı

ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazası

ile ilgili sorumluluklar da Yükleniciye ait olacaktır. Böyle bir durumda Yüklenici tarafından

karşılanmayan cezai mali sorumluluk İdare tarafından hak edişinden veya teminatından

kesilecektir.

…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11!inci maddesinde “11.1.

Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve

yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya

sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması

durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.

11.2. Ek kesin teminat

11.2.1. Fiyat farkı ödenmesi öngörülen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin ve

/veya iş artışı olması halinde bu artış tutarının % 6'sı oranında teminat olarak kabul edilen

değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden

hesaplanan ek kesin teminat miktarı hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.

11.2.2. Ek kesin teminatın teminat mektubu olması halinde, ek kesin teminat

mektubunun süresi, kesin teminat mektubunun süresinden daha az olamaz.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

11.3. Yüklenici tarafından verilen kesin ve ek kesin teminat, 4734 sayılı Kanunun 34

üncü maddesinde belirtilen değerlerle değiştirilebilir.

11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:

11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine

getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit

edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye

verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade

edilecektir.

11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan

borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin

kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek

kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,

varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.

11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan

hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin

yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları

hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu

dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.

11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine

ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin uyuşmazlığa konu düzenlemesinde; yemek pişirilmesi ile ilgili

olarak yüklenici personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer

mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki

vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu

işlemlerden dolayı ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların

tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumlulukların da yükleniciye ait olacağı, böyle bir durumda

yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluğun İdare tarafından yüklenicinin

hak edişinden veya teminatından kesileceğine yer verildiği anlaşılmaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda taahhüdün sözleşme ve ihale

dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla alınan kesin

teminatın iadesine ilişkin 13’üncü maddesinde; kesin teminatın hangi hallerde iade

edilmeyeceği, yüklenicinin hangi borçlarının kesin teminattan karşılanacağı hüküm altına

alınmıştır. Buna göre; taahhüt, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine

getirilmemişse ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu varsa kesin teminat

yükleniciye iade edilmeyecektir. Yüklenicinin iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar

Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi

kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa

garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya

gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilecek ve yüklenicinin borçlarına karşılık

mahsup edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Hizmet İşleri Genel

Şartnamesi’nin 51’inci maddesinde söz konusu hususu tamamlar nitelikte düzenlemelere yer

verildiği görülmektedir.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

Görüldüğü üzere, mevzuatta hangi hallerde yüklenicinin teminatının gelir

kaydedileceği ve kesinti yapılacağı hüküm altına alınmış olup işin tamamlanmasının ardından

yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun bulunması durumunda kesin

teminatı paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edileceği ve varsa kalanının yükleniciye

geri verileceği ifade edilmiştir.

Kamu ihale mevzuatında kesin teminatın gelir kaydedilebileceği ve kesinti

yapılabileceği hallerin mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile

bu hallerin genişletilemeyeceği, dolayısıyla iddia konusu düzenlemenin kamu ihale

mevzuatında sınırlı olarak sayılan hükümler kapsamında değerlendirilmesinin mevzuat

gereğince mümkün olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu

sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale

konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik

şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır.

…

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale

dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,

verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar

içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin İhale ve ön yeterlik dokümanının

içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren

idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler

bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı

olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik

ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil

edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği

sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için

fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Ürünlerin Evsafı ve Gramajları” başlıklı A

maddesinde “…14-) Piknik reçel 20 gr: Kendine has tat, koku ve görünümde taneli olup,

yabancı tat içermeyecektir. I. Sınıf olmalıdır.

…

17)- Haşlama türü yemeklerde et 150 gr.(Pişmemiş), Kemikli parça et yemeklerde 200

gr.(Pişmemiş), Kemiksiz tavuk 250 gr.(Pişmemiş), But olarak 300 gr (Pişmemiş) , çiğden

yemekler mevsimine göre sebzeli ve bakliyatlı yemekler olup bu yemeklerde et 50 gr. kemiksiz

çiğden üretime çıkarılacaktır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

•Baklagiller : 250 gr. pişmiş

•Pilav ve makarnalar : 200 gr. pişmiş

•Börekler

•Çorbalar

: 150 gr. pişmiş

: 160-170 gr.

•Hamur Tatlıları: 150 gr./ 4 Adet

•Pelte, Muhallebi, Aşure, Sütlaç vs.: 130-150 gr./kase

•Meyveler

: Mevsimine göre, günlük taze ve kaliteli olarak adetli 1 Adet

•Meyve Suları : Mevsimine göre taze sıkılmış olacaktır.

•Karpuz-Kavun: 200 gr. (kabuksuz)

•Yoğurt: 80 gr.

•Kahvaltı

: 30 gr siyah-yeşil zeytin, 50 gr az yağlı beyaz peynir, 40 gr salata, 50

gr domates, 50 gr salatalık, 1 Adet az yağlı piknik süt(200 Ml.), ekmek (6 çeşit sabit olmak

üzere), 1 Adet Piknik tereyağı (25 Gr), 1 Adet piknik reçel (25 Gr), 1 Adet piknik bal(25 Gr),

1 adet piknik pekmez(25 Gr), 60 gr sucuk, 1 Adet yumurta, 50 gr salam, 50 gr dana jambon

ve en az 2 çeşit kahvaltılık tahıl vb. gıda malzemeleri hazırlanacaktır. (Kahvaltıdaki bütün

gıda malzemeleri piyasada tanınmış 1.kalite ürünler olacaktır.)

…

21) Piknik bal 20 gr: Kendine has tat, koku ve görünümde olacaktır. Bozuk ve tağşiş

edilmiş olmayacaktır. Yabancı madde içermeyecek. kendine has tat, akıcılık, renk ve

görünümde çiçek balı olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formuna aşağıda yer verilmiştir.

“A

Sıra

No

B

Teklif

İş Kaleminin

Adı ve Kısa

Açıklaması

Birimi

Miktarı

T

ut

ar

ı

Edilen⁴Birim

Fiyat

1

2

SABAH

KAHVALTISI

ÖĞLE

öğün

28.160

YEMEĞİ

ARA ÖĞÜN

AKŞAM

3

4

öğün

28.160

YEMEĞİ

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)”

Gençlik kampları kahvaltı menüsüne aşağıda yer verilmiştir.

“PAZARTE

ÇARŞAMB PERŞEMB

CUMARTE

Sİ

SALI

CUMA

PAZAR

Sİ

A

E

Peynirli

Tepsi

Böreği

Patates

Kızartmas

ı

Kalem

Böreği

120 g

Peynirli Su

Böreği

Gül

Böreği

120 g

Açma/

Poğaça

1 Adet

Simit

1 Adet

120 g

150 g

Yumurtalı

Ekmek

(1 Adet Tost 1 Adet (L

Haşlanmı

ş Yumurta

Patates

Salatası

150 g

Sucuklu

Yumurta

(beyaz etli) 1 adet L

Peynirli

Omlet

Haşlanmı

ş Yumurta

1 Adet

Menemen

150 g

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

Ekmeği)

boy)

1 adet L

Boy

Yumurta

+30 g

Peynir

Boy

Yumurta

+

30 g

Peynir

Tam Yağlı

Beyaz

Peynir

40 g

Kaşar

Peyniri

40 g

Çeçil

Peyniri

40 g

Misket

Peyniri

40 g

Örgü

Peynir

40 g

Labne

Peynir

20 g

Üçgen

Peynir

12,5 g

Siyah-

Yeşil

Zeytin

30 g

Siyah-

Yeşil

Zeytin

30 g

Siyah-

Yeşil

Zeytin

30 g

Siyah-

Yeşil

Zeytin

30 g

Siyah-

Yeşil

Zeytin

30 g

Siyah-Yeşil

Zeytin

Siyah- Yeşil

Zeytin

30 g

Sürülebilir

Çikolata

20 g

Bal

Tereyağ

40 g

Recel

Tereyağ

40 g

Sürülebilir

Çikolata

20 g

Bal

Tereyağ

40 g

Tahinli

Pekmez

20 g

Bal

Tereyağ

40 g

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

100 g

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

100 g

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

100 g

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

Mevsim

Sebzeleri

Söğüş

100 g

Ekmek-

Tam

Buğday

Ekmeği

Ekmek-

Tam

Buğday

Ekmeği

Ekmek-

Tam

Buğday

Ekmeği

Ekmek

(Beyaz-

Tam

Ekmek

(Beyaz-

Tam

Ekmek-Tam

Buğday

Ekmek

(Beyaz-Tam

Buğday)

Ekmeği

Buğday)

500 ml Su 500 ml Su 500 ml Su 500 ml Su 500 ml Su 500 ml Su 500 ml Su

1 adet 1 adet 1 adet 1 adet 1 adet 1 adet 1 adet

Çay/ Bitki Çay/ Bitki Çay/ Bitki Çay/ Bitki Çay/ Bitki Çay/ Bitki

Çayı Çayı Çayı Çayı Çayı Çayı”

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Ürünlerin Evsafı ve Gramajları” başlıklı A

maddesinin 14’üncü ve 21’inci fıkralarında Piknik reçel 20 gr ve Piknik bal 20 gr. olarak yer

verildiği, yine aynı maddenin 17’nci fıkrasında ise Kahvaltı: 1 Adet Piknik tereyağı (25 Gr),

1 Adet piknik reçel (25 Gr), 1 Adet piknik bal(25 Gr) malzemelerinin hazırlanacağı

düzenlemelerine yer verildiği görülmekle beraber Gençlik kampları kahvaltı menüsüne ait

örnek yemek menüsünde ise Bal Tereyağ 40 g Reçel Tereyağ 40 g olarak yer verildiği

görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde ihale veya ön yeterlik dokümanında yapılan

düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik

kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici

hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği ifade edilmiştir.

Teknik Şartname’nin aynı madde içerisinde piknik bal ve piknik reçel için iki farklı

gramaj düzenlemesinin bulunduğu söz konusu düzenlemelerde ise 20 ve 25 gramajlık paket

şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüş olup, söz konusu düzenlemelerin kendi içerisinde

çelişkili olduğu, diğer yandan kahvaltı örnek menüsünde ise bal-tereyağı ve reçel-tereyağı 40

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

gr. şeklinde düzenleme yapıldığı, söz konusu düzenlemelerin isteklilerin teklif maliyeti

hesaplarken belirsizliğe ve tereddüde sebebiyet vereceği değerlendirildiğinden başvuru

sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü

maddesinin (j) fıkrasına eklenen “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması

halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar

verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin

Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından

itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için

faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.” hükmü gereğince iddialarında haklı

bulunan başvuru sahibinin yazılı talebi halinde başvuru bedelinin iadesinin gerektiği

sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından 54.677,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri

hesabına yatırıldığı, yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında

haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz

gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde 54.677,00 TL’lik

başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle

giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince

ihalenin iptaline,

2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün

içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine

Esasta oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/029

: 29

: 17.05.2023

: 2023/UH.I-764

KISMEN FARKLI GEREKÇE

İncelenen ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi

ihalenin iptaline

neticesinde, Kurul çoğunluğunca “ ” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak, kamu ihale

mevzuatında kesin teminatın gelir kaydedilebileceği ve kesinti yapılabileceği hallerin

mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile bu hallerin

genişletilemeyeceği, dolayısıyla iddia konusu düzenlemenin kamu ihale mevzuatında sınırlı

olarak sayılan hükümler kapsamında değerlendirilmesinin mevzuat gereğince mümkün

olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ifade edilmiştir.