Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Bodrum Devlet Hastanesi Başhekimliği
/
2023/690290-12 Aylık Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2023/690290
Başvuru Sahibi
Eren Tabldot Tic. A.Ş.
İdare
Bodrum Devlet Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
12 Aylık Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
BAŞVURU SAHİBİ:
Eren Tabldot Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bodrum Devlet Hastanesi Başhekimliği,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/690290 İhale Kayıt Numaralı “12 Aylık Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet
Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Bodrum Devlet Hastanesi Başhekimliği tarafından 16.08.2023 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “12 Aylık Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı”
ihalesine ilişkin olarak Eren Tabldot Tic. A.Ş.nin 10.08.2023 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 11.08.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
17.08.2023 tarih ve 104822 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.08.2023 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/953 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı
düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil etmesi nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
şöyle ki;
1) İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “… 2-Yüklenici
personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere
yapılması gerekli beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç
mükellefiyet ve sorumluluklar yükleniciye aittir. Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai
mali sorumluluk idare tarafından hakedişinden veya teminatından kesilir…” düzenlemesinin
yer aldığı, ancak düzenlemede bahsi geçen mali sorumlulukların yüklenici tarafından yerine
getirilmemesi durumunda kesin teminattan kesinti yapılmasına ilişkin düzenlemenin
mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
2) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde “Günlük verilecek olan yemeğin hiç
çıkmaması durumunda, pişirilen yemeklerden alınan şahit numunelerin Gıda Tarım ve
Hayvancılık Bakanlığına bağlı İl Kontrol Laboratuvarında yapılan gıda analizi sonucunda
raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti vb.)” durumunun
sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği, bu düzenlemede bahsi geçen günlük
verilecek yemeğin hiç çıkmaması ve Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’na bağlı il kontrol
laboratuvarında yapılan gıda analizi sonucunda raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması
durumlarının ayrı ayrı mı yoksa birlikte mi sözleşmeye ağır aykırılık hali olduğunun
anlaşılamadığı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
3) Teknik Şartname’de “1.1.3. Bodrum Devlet Hastanesi hizmet binasının 150
yatağında yatan hastaya ve refakatçısına yemek çıkarılacaktır. Personel sayımız ortalama 500
civarındadır. Günlük çıkacak yemek ve diyet yemekleri adedi hasta refakatçi ve personel
sayısını bildirir listeye göre tespit edilecektir. Pişecek yemeğin sayısı yüklenici firmaya servis
sorumlu hemşireleri tarafından hazırlanan rasyonlar, hastanede ve ek binalarda yemek yiyen
(kart basan ve imza atan) personel sayısı toplamı bir gün sonraki yemeğin tahmini sayısı
olarak bildirilir. Hasta hareketliliği ve şartlarından dolayı öğün sayılarında % +- 20 farklılık
olabilir.” düzenlemesinin yer aldığı, bahse konu düzenleme çerçevesinde idare tarafından
yükleniciye bir gün öncesinden tahmini olarak bildirilen yemek sayısı yerine yemek yiyen
kişi sayısı üzerinden ödeme yapılmasının hakkaniyetli olmadığı, yüklenici dışında gelişen bir
nedenle o gün yemek yiyen sayısının idare tarafından bildirilen sayının altında olmasının
yüklenici sorumluluğunda olmadığı,
4) Teknik Şartname’nin “Diyet yemek çeşitleri” başlıklı bölümünün 5.4.1’inci
maddesinde “Yüklenici hastane diyetisyenlerinin talimatına uygun olarak 10 çeşide kadar
diyet yemeği yapacaktır. Ancak hastaya diyetisyenin talimatları doğrultusunda en az 4 çeşidi
diyet hastalarına servis edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan Şartname’nin “Haftalık
Diyet Menü Örneği” başlıklı bölümünde ise 7 çeşit yemeğin listelendiği, bu çerçevede ihale
dokümanında diyet öğünlerde verilecek yemek çeşidinin açık ve net bir şekilde
düzenlenmediğinin anlaşıldığı, bahse konu durumun isteklileri tekliflerini hazırlamada
tereddüde düşürecek nitelik taşıdığı,
5) Teknik Şartname’nin 7.18’inci maddesinde “Hastane personel yemekhaneleri, ek
binalar, ana mutfaktaki natürel likit gaz, elektrik ve su ücreti yüklenici firmaya aittir. Gaz
sızıntısı alarmı taktırılacaktır. Yüklenici firma diyetisyen ve muayene komisyonu tarafından
hazırlanan yemek listesini aynen uygulamak zorundadır. Zorunlu nedenlerle (teknik arıza,
hava muhalefeti, bulaşıcı hastalıklar vb.) yemek listesinde değişiklik yapılması gerekirse idare
ve diyetisyenin onayı alınır. Yemek listesinde önceden firmaya haber vermek şartıyla değişiklik
yapılabilir. (Bayram, yılbaşı vb.) Yüklenici Mutfakta yemek çıkarılamayacak olağanüstü
durumlarda(deprem yangın sel vb.) görevli personelin ve hastaların yemek su ihtiyacını
giderecek alternatif anlaşma protokolünü teklifinde sunacaktır …” düzenlemesinin yer aldığı,
bahse konu düzenlemeyle mutfakta yemek çıkarılamayacak olağanüstü durumlarda görevli
personelin ve hastaların yemek ve su ihtiyacını giderecek alternatif anlaşma protokolünün
isteklilerin teklifleriyle sunmasının düzenlendiği, ancak İdari Şartname’nin “İhaleye
katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.5.4’üncü maddesinde söz
konusu anlaşma protokolünün teklif kapsamında sunulmasının yeterlik kriteri olarak
belirlenmediği, bahse konu Şartname düzenlemelerinin çelişkili olduğu,
6) Teknik Şartname’de yer alan iki haftalık örnek menüde tas kebabı, nohut, kuru
fasulye ve taze fasulye yemekleri ile meyveler ve ıhlamur girdilerine ilişkin çiğ girdi
miktarlarının düzenlenmediği,
7) İdari Şartname’nin “Teklif fiyatına dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“7-Sözleşme süresi boyunca; mutfak, yemekhane, gıda ambarları ve ilgili yerlerin haşerelere
karşı ilaçlama bedelleri ve temizlik, boya, badana bakım ve onarım giderleri teklif fiyatına
dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.2’nci
maddesinde idareler tarafından ihale dokümanın ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik’e uygun olarak
gerçekleştirileceğinin, yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama
İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından yapılacağının, bu
izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara
yaptırılacağına ilişkin olarak Teknik Şartname’de düzenleme yapılmasının hüküm altına
alındığı, ancak başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de bahse konu düzenlemelere yer
verilmediği,
8) Sözleşme Tasarısının “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı
19’uncu maddesinde “İşin yürütülmesi sırasında Yüklenici ile birlikte Kontrol Teşkilatı
tarafından tutulan kayıt ve tutanaklar işin niteliğine göre Genel Şartnamedeki usul ve esaslar
çerçevesinde düzenlenecektir. Sözleşmenin uygulanması aşamasında her konuda hastane
idaresince tutulan tutanaklar geçerli olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak bahse konu
düzenlemede öngörülen idare tarafından tutulan tutanakların esas alınması ile yüklenicinin
itiraz yolunun engellendiği, bu durumun Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İlgili kayıtlar”
başlıklı 34’üncü maddesine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Tip
Sözleşme’nin “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinin
19.1 numaralı bendine ilişkin 29 numaralı dipnotuna aykırılık teşkil ettiği,
Bunun yanı sıra, anılan Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin
şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde yer alan “20.2…. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin
yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları
kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici
kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının
kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır…."
düzenlemesi ile bahse konu Tasarı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı
19’uncu maddesinde yer alan “19.1. Sözleşmenin uygulanması aşamasında her konuda
hastane idaresince tutulan tutanaklar geçerli olacaktır.” düzenlemesinin birbiriyle çelişkili
olduğu,
9) İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik
kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “İsteklilerin, yetkili mercilerden alınmış, ihale tarihi
itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış Gıda Üretim İzin Belgesi ve/veya İşletme Kayıt
Belgesini, ayırt edici numaralarıyla birlikte Yeterlik Bilgileri Tablosunda beyan etmesi
gerekmektedir. İhaleden sonra, ekonomik açıdan avantajlı teklif sahibi isteklilerden tevsik
edici belgelerin talep edilmesi halinde, anılan belgelerin aslı, noter onaylı sureti veya aslı
idarece görülmüş sureti istekliler tarafından sunulacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, bahse
konu düzenleme ile ihale katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenen işletme kayıt belgesinde
yer alan faaliyet konusuna ilişkin anılan Şartname’de düzenleme yapılmadığı, ancak
başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek alım ihale olduğu göz önüne alındığında; anılan
belgenin faaliyet konusun “Malzemeli yemek pişirme. taşıma, dağıtım ve sonrası hizmetler”
olarak düzenlemesi gerektiği,
10) İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik
kriterleri” başlıklı 7.5.2’inci maddesinde “Teklif verecek istekliler günlük en az 600 öğün
yemek üretebildiğine dair ihale veya son başvuru tarihi itibariyle geçerli Kapasite Raporuna
ait bilgileri Yeterlilik Bilgileri Tablosunun ilgili Bölümünde Belirtilmesi gerekmekte olup,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
İdarece istenildiğinde teklifleri ile birlikte sunmaları zorunludur. İş ortaklığı olarak teklif
verilmesi halinde ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki
hissesi oranında kapasite raporu sunacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, Teknik
Şartname’nin 1.2’nci maddesinden anlaşılacağı üzere başvuruya konu ihaleye ilişkin istenen
kapasite raporu oranı Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.1’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların;
a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının
onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve
kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal
Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde
“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
...
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci
maddesinde “(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif
fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin
altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır...” hükmü
yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü
maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş
olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik
borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik
süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin
olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.
18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin
yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına
meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü
maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul
tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan
ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup
edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi
esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal
Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi
ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı
7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal
Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri
verilecektir.” açıklaması,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri
verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun
şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan
ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise
kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti
süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna
olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul
tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek
kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek
borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;
işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde
idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat
mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” düzenlemeleri yer
almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler”
başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
…
e) Miktarı: Normal Yemek : 130.000 Öğün
Diyet Yemek : 18.000 Öğün
Kahvaltı : 50.000 Öğün
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Ara Öğün : 9.500 Öğün
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Bodrum Devlet Hastanesi” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “… 2- Yüklenici
personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere
yapılması gerekli beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç
mükellefiyet ve sorumluluklar yükleniciye aittir. Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai
mali sorumluluk idare tarafından hakedişinden veya teminatından kesilir. …” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “…
11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:
11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine
getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit
edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye
verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade
edilecektir.
11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan
borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin
kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,
varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.
11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan
hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin
yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları
hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.
11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine
ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamaları ile ihale dokümanı
düzenlemelerinden; başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’de Sosyal Güvenlik Kurumu,
Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gereken beyan ve bildirimlerin,
ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumlulukların yükleniciye ait
olduğunun ve bahse konu mali sorumlulukların yüklenici tarafından karşılanmaması halinde,
idare tarafından yüklenicinin hakedişinden veya teminatından kesinti yapılacağının
düzenlendiği,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda taahhüdün sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla alınan kesin
teminatın iadesine ilişkin 13’üncü madde hükümlerine yer verildiği, bahse konu madde
kapsamında kesin teminatın hangi hallerde iade edilmeyeceği ve yüklenicinin hangi
borçlarının kesin teminattan karşılanacağının hüküm alındığı, bu çerçevede, yüklenici
tarafından taahhüt, sözleşme ve ihale dokümanı düzenlemelerine uygun olarak yerine
getirilmemesi veya yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu olması durumunda
kesin teminatın yükleniciye iade edilmeyeceği, yüklenicinin iş nedeniyle idareye ve Sosyal
Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya
varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm
almaya gerek kalmaksızın kesin teminatın paraya çevrilecek ve yüklenicinin borçlarına
karşılık mahsup edileceği, varsa kalanı yükleniciye geri verileceği, aynı şekilde Hizmet İşleri
Genel Şartnamesi’nin 51’inci maddesinde de söz konusu hususu tamamlar nitelikte
düzenlemelere yer verildiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede; yukarıda aktarıldığı üzere 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanunu’nun 13’üncü maddesinde yüklenicinin kesin teminatının hangi hallerde gelir
kaydedileceğinin veya kesin teminattan kesinti yapılacağının hüküm altına alındığı, bu
çerçevede; kamu ihale mevzuatında kesin teminatın gelir kaydedileceği hallerin sınırlı olarak
belirlendiğinin anlaşıldığı, ihale dokümanı düzenlemeleri ile söz konusu hallerin
genişletilmesinin mümkün olmadığı, dolayısıyla başvuruya konu İdari Şartname
düzenlemesinin mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “… 16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer
alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun
20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
Günlük verilecek olan yemeğin hiç çıkmaması durumunda, pişirilen yemeklerden
alınan şahit numunelerin Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığına bağlı İl Kontrol
Laboratuvarında yapılan gıda analizi sonucunda raporda tek tırnaklı hayvan eti
2
çıkması (Domuz eti, at eti, eşek eti vb.) hallerinde
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin
%2'si oranında ceza uygulanacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı incelendiğinde; başvuruya konu edilen Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yemeklerden alınan şahit numunelerin Gıda Tarım ve
Hayvancılık Bakanlığı’na bağlı il kontrol laboratuvarında yapılan gıda analizi sonucunda elde
edilen raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti, eşek eti vb.) halinin ve
günlük verilecek yemeğin hiç çıkmaması halinin sözleşmeye ağır aykırılık hali olarak
düzenlendiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede; yukarıda aktarıldığı üzere Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerine ilişkin tabloda pişirilen yemeklerden alınan şahit
numunelerin Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’na bağlı il kontrol laboratuvarında yapılan
gıda analizi sonucunda elde edilen raporda tek tırnaklı hayvan eti çıkması (domuz eti, at eti,
eşek eti vb.) hali ve günlük verilecek yemeğin hiç çıkmaması halinin sözleşmeye ağır
aykırılık hali olarak düzenlendiği, her ne kadar bahse konu durumların ayrı ayrı yazılmasının
daha açık ve anlaşılır olacağı değerlendirilmekle birlikte, başvuruya konu düzenlemede iki
ayrı durum ifade edilirken bu durumların virgül işareti kullanılmak suretiyle sıralanarak ifade
edildiği, bu çerçevede; mevcut düzenlemede ifade edilen söz konusu durumların birbirinden
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
ayrı sözleşmeye ağır aykırılık hali olduğu anlaşıldığından; başvuru sahibinin iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 1.1’inci
bölümünde “… 1.1.3. Bodrum Devlet Hastanesi hizmet binasının 150 yatağında yatan
hastaya ve refakatçısına yemek çıkarılacaktır. Personel say muz ortalama 500 civarındadır.
Günlük çıkacak yemek ve diyet yemekleri adedi hasta refakatçi ve personel sayısını bildirir
listeye göre tespit edilecektir. Pişecek yemeğin sayısı yüklenici firmaya servis sorumlu
hemşireleri tarafından hazırlanan rasyonlar, hastanede ve ek binalarda yemek yiyen (kart
basan ve imza atan)personel sayısı toplamı bir gün sonraki yemeğin tahmini sayısı olarak
bildirilir. Hasta hareketliliği ve şartlarından dolayı öğün sayılarında % +- 20 farklılık
olabilir. …” düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Yemek (öğün) sayıları 12 aylık” başlıklı 1.3’üncü
bölümünde
ÖĞÜNLER
ÖĞÜN SAYISI
Normal Yemek (Öğle + Akşam Yemeği)
Diyet Yemeği(Öğle + Akşam)
Kahvaltı
130.000
18.000
50.000
9.500
Ara Öğün
düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı 7’nci bölümünde “7.32.
Yükleniciye yapılacak olan ödemeler; Personel için, kart okuyucu çıktıları ve imzaları ile
hastalar ve refakatçılar için de günlük dağıtımı yapılan kahvaltılık, yemek, diyet yemeği,
sayısına göre yapılır. Her gün dağıtımı yapılacak kahvaltı, öğle, akşam yemeklerinin
miktarları ve çeşitleri bir gün önceden idare tarafından yükleniciye bildirilir. Tahmini
bildirilen sayı üzerinden yemek hazırlanır. Yemek dağıtımı sayısal açıdan da idare tarafından
denetlenir. Yüklenici, kahvaltı, yemek, diyet yemeği, hazırlanacak yemek listelerinin kendisine
verilmesinden itibaren gerekli hazırlıkları yapmak zorundadır. …” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe
başlama tarihinden itibaren 365 (ÜçyüzAltmışBeş) gündür.
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre
yapılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde; başvuruya konu
ihaleye ait Teknik Şartname’de ihale konusu edilen 12 aylık yemek hizmeti kapsamında alımı
yapılacak öğün sayısının 207.500 adet olarak düzenlendiği, anılan Şartname’de yükleniciye
bir gün sonraki yemeğin tahmini sayısının hususlar dikkate alınarak yükleniciye
bildireceğinin ifade edildiği, bahse konu Şartname’de öğün sayılarının +/- %20 oranında
değişiklik gösterebileceğinin açıkça ifade edildiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede; yemek hizmeti alımı ihalelerinde öğün miktarlarının idarece
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
tahmini olarak hesaplandığı ve yaklaşık maliyetin idarece hesaplanan öğün miktarlarına göre
belirlendiği, istekliler tarafından tekliflerinin idarece tahmini olarak belirlenerek ihale
dokümanında düzenlenen öğün miktarlarına göre oluşturulduğu, işin yürütülmesi sırasında
yemek yiyecek sayısındaki değişmelere paralel olarak, idarece ihaleye çıkılmadan önce
ihtiyacın tespiti aşamasında tahmini olarak belirlenen öğün miktarlarının değişmesinin
(artması veya azalması) söz konusu olabileceği, ihale dokümanında da bu olası değişimler göz
önünde tutularak tüketilen yemek sayısı üzerinden ödeme yapılmasının düzenlendiği, aksi
takdirde idarenin faydalanmadığı/almadığı hizmetin bedelini ödemekle karşı karşıya kalarak
kamu zararına sebep olacağı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe
sahibi olan isteklilerin de bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlamalarının
gerektiği, ayrıca söz konusu yemeklerin hazırlanma aşamasında bir gün öncesinden idare
tarafından yükleniciye bildirim yapılmasına ilişkin ilişkin ihale dokümanı düzenlemesinin
yükleniciyi koruma amaçlı bir düzenlenme olduğunun anlaşıldığı, bu çerçevede; bahse konu
ihale dokümanı düzenlemelerinin mevzuata bir aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup
başvuru sahibinin iddiası yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Diyet yemek çeşitleri” başlıklı
5.4’üncü bölümünde “5.4.1. Yüklenici hastane diyetisyenlerinin talimatına uygun olarak 10
çeşide kadar diyet yemeği yapacaktır. Ancak hastaya diyetisyenin talimatları doğrultusunda
en az 4 çeşidi Diyet hastalarına servis edilecektir. Yaptırılacak olan sebze yemeklerinde
zeytinyağı dışındaki yağlar kullanılmayacaktır. Diyet yemekleri ve gramajları EK:7’de
belirtilmiştir.
5.4.2. Bir günlük diyet yemeği çeşitleri: Izgara veya haşlama et, tuzsuz çorba, pilav
veya makama, normal veya tatlandırıcılı olarak muhallebi, sütlaç, pelte, komposto veya
hoşaf, zeytinyağlı sebze yemeği, meyve, süt, yoğurt, haşlanmış patates, sebze püreleri, taze
meyve suyu, bisküvi (tatlı veya tuzlu), peynir, zeytin vb. …” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “15 günlük diyet kahvaltı-yemek menü örneği (yazlık-kışlık)”
başlıklı bölümünde
GÜNLER
1
DİYET KAHVALTI
ÇAY
BEYAZ PENİR
S.ZEYTİN
DİYET YEMEK
IZGARA KÖFTE
MERCİMEK ÇORBA
ISPANAK
DOMATES SALATALIK
MAKARNA
SALATA
MEYVE
YOĞURT
2
3
SÜT
YUMURTA
BEYAZ PEYNİR REÇEL-TEREYAĞ
IZGARA TAVUK
ŞEHRİYE ÇORBA
BAMYA
PİRİNÇ PİLAVI
YOĞURT
SALATA
HAŞLAMA ET
YAYLA ÇORBA
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Y.ZEYTİN BAL-TEREYAĞ
TAZE FASULYE
MAKARNA
YOĞURT
SALATA
MEYVE
4
SÜT
KAŞAR PEYNİRİ
S.ZEYTİN
TAVUK HAŞLAMA
MERCİMEK ÇORBA
KEREVİZ
TAHİN-PEKMEZ
BULGUR PİLAVI
YOĞURT
SALATA
MEYVE
5
6
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ BAL-TEREYAĞ
TERBİYELİ KÖFTE
SEBZE ÇORBA
TÜRLÜ
MAKARNA
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
S.ZEYTİN
FIRIN BALIK
ŞEHRİYE ÇORBA
KAPUSKA PİRİNÇ PİLAVI
YOĞURT
DOMATES-SALATALIK
SALATA MEYVE
ET SOTE
SEBZE ÇORBA
KABAK
BULGUR PİLAVI
YOĞURT
7
8
SÜT
YUMURTA BEYAZ PEYNİR REÇEL-TEREYAĞ
SALATA
MEYVE
TAVUK SOTE
DOMATES ÇORBA İMAM
BAKILDI PİRİNÇ PİLAVI
YOĞURT
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
Y.ZEYTİN
BAL-TEREYAĞ
SALATA
MEYVE
9
SÜT
KAŞAR PEYNİRİ
S.ZEYTİN
IZGARA KÖFTE
MERCİMEK ÇORBA
ISPANAK MAKARNA
YOĞURT SALATA
MEYVE
KAKAOLU FINDIK KREMA
10
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ BAL-TEREYAĞ
IZGARA TAVUK
ŞEHRİYE ÇORBASI
BAMYA
BULGUR PİLAVI
YOĞURT
SALATA MEYVE
ET SOTE
11
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
TARHANA ÇORBASI
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
S.ZEYTİN
DOMATES-SALATALIK
SÜT
TAZE FASULYE
12
FIRIN TAVUK
TAVUK SUYU ÇORBASI
TÜRLÜ
YUMURTA
BEYAZ PEYNİR
REÇEL-TEREYAĞ
ŞEHRİYE PİLAVI
YOĞURT
SALATA
MEYVE
13
ÇAY
BEYAZPEYNİR
S.ZEYTİN
TERBİYELİ KÖFTE
SEBZE ÇORBA
PIRASA
BAL-TEREYAĞ
BULGUR PİLAVI
YOĞURT
SALATA
MEYVE
14
15
SÜT
KAŞAR PEYNİR
S.ZEYTİN
TAVUK HAŞLAMA
ŞEHRİYE ÇORBASI
KABAK KALYE
MAKARNA
TAHİN-PEKMEZ
YOĞURT
SALATA
MEYVE
ET SOTE
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ
DOMATES ÇORBASI
TAZE FASULYE
ERİŞTE
BAL-TEREYAĞ
YOĞURT
SALATA
MEYVE
düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Ara öğün” başlıklı 1.1’inci bölümünde “5.5.1. Tıbbi
beslenme tedavisi olan hastalar için gerekli görüldüğü takdirde tedavinin bir parçası olarak
ara öğün verilir. Özellik gerektiren kliniklerde ara öğün sayısı 3’ tür. Diyet ara öğünleri,
hastanın alması gereken günlük enerji ve besin öğesi ihtiyaçlarına göre diyetisyenler
tarafından hazırlanan diyet kartlarına göre 2 -3 çeşit olarak verilir. Örnek ara öğün listesi
aşağıda verilmiştir. Ara öğün örnek menüsü EK:6 de verilmiştir.
5.5.1.1 Ara Öğünde Verilecek Yiyecek Çeşitleri
Poşet yoğurt/ diyet yoğurt
Muhallebi (şekerli / tatlandırıcılı)
Pelte (şekerli / tatlandırıcılı)
Komposto (şekerli / tatlandırıcılı)
Haşlanmış patates
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Peynir
Yumurta
Poşet süt/ diyet süt
Meyve
Bisküvi / kepekli bisküvi/tuzlu bisküvi/kraker
Bal
Söğüş salata
Poşet meyve suyu / diyet meyve suyu/taze meyve suyu
Galeta / ekmek / kepekli ekmek
Ambalajlı ayran
Pastörize dondurma
Kuru üzüm/kuru kayısı/kuru incir
Fındık/ceviz
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde; başvuruya konu
Teknik Şartname’de yüklenicinin diyet hastaları için 10 çeşide kadar diyet yemek yapacağı ve
diyetisyenlerin talimatı doğrultusunda bunlardan en az 4 çeşidi diyet hastalarına servis
edileceğinin düzenlendiği, anılan Şartname’de 15 günlük diyet kahvaltı ve yemeklere ilişkin
örnek menünün yer aldığı, bunun yanı sıra, söz konusu Şartname’de diyet ara öğünlerinin
ayrıca düzenlendiği tespit edilmiştir.
Yapılan incelemede; Teknik Şartname’de “… Yüklenici hastane diyetisyenlerinin
talimatına uygun olarak 10 çeşide kadar diyet yemeği yapacaktır. Ancak hastaya diyetisyenin
talimatları doğrultusunda en az 4 çeşidi diyet hastalarına servis edilecektir. …”
düzenlemesine yer verildiği, bahse konu düzenlemeden yüklenici tarafından diyet hastaları
için diyetisyenin talimatları doğrultusunda 10 çeşide kadar diyet yemeği yapılacağının ve yine
diyetisyenin talimatı doğrultusunda bunların en az 4 çeşidinin hastalara servis edileceğinin
anlaşıldığı, anılan Şartname’de yer alan 15 günlük diyet kahvaltı-yemek örnek menüsü
incelendiğinde ise idare tarafından diyet yemek öğününde öngörülen yemek sayısının anılan
düzenlemeye aykırılık teşkil etmediği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde
uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “… (2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek
belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı
ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi
zorunludur. …” hükmü,
Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari
Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
maddesinde “… 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci
maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
…
7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin
değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi,
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken
belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.4. İsteklinin teklifi
kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik
şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
{Belirtilmemiştir}
7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin
değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı 7’nci bölümünde “…
7.18. Hastane personel yemekhaneleri, ek binalar, ana mutfaktaki natürel likit gaz, elektrik ve
su ücreti yüklenici firmaya aittir. Gaz sızıntısı alarmı taktırılacaktır. Yüklenici firma diyetisyen
ve muayene komisyonu tarafından hazırlanan yemek listesini aynen uygulamak zorundadır.
Zorunlu nedenlerle (teknik arıza, hava muhalefeti, bulaşıcı hastalıklar vb.) yemek listesinde
değişiklik yapılması gerekirse idare ve diyetisyenin onayı alınır. Yemek listesinde önceden
firmaya haber vermek şartıyla değişiklik yapılabilir. (Bayram, yılbaşı vb.) Yüklenici Mutfakta
yemek çıkarılamayacak olağanüstü durumlarda(deprem, yangın sel vb.) görevli personelin ve
hastaların yemek su ihtiyacını giderecek alternatif anlaşma protokolünü teklifinde sunacaktır.
…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; idare tarafından gerçekleştirilecek yeterlik
değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin
İdari Şartname’de açıkça düzenlenmesi gerektiği, Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet
Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin 7.5.4’inci maddesinde isteklilerin teklifi
kapsamında sunması gereken anılan Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri ile
Teknik Şartname’de belirtilen belgelerin düzenlenebileceği, bu kapsamda ihale dokümanında
düzenlenen herhangi bir belgenin istekli tarafından teklifi kapsamında sunulmasının idarece
yeterlik kriteri belirlenebilmesi için İdari Şartname’nin ihaleye katılımda gerekli belgeler ve
yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci maddesinde belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede; başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de detaylarına yer
verilen alternatif anlaşma protokolünün isteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiğinin
düzenlendiği, ancak anılan ihaleye ait İdari Şartname’nin ihaleye katılımda gerekli belgeler
ve yeterlik kriterlerine ilişkin 7’nci ve anılan Şartname’nin 7’nci maddesi dışındaki maddeleri
ile Teknik Şartname’de belirtilen belgelere ilişkin 7.5.4’üncü maddesinde bahse konu
belgenin yeterlik kriteri olarak düzenlenmediği, bu kapsamda İdari Şartname’nin 7.5.5’nci
maddesi uyarınca, anılan Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgelerin
tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınamayacağı, söz konusu
belgeye ilişkin değerlendirmenin idare tarafından sözleşmenin yürütülmesi aşamasında
gerçekleştirilebileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “15 günlük diyet kahvaltı-yemek menü örneği (yazlık-kışlık)”
başlıklı bölümünde
GÜNLER
DİYET KAHVALTI
DİYET YEMEK
…
HAŞLAMA ET
YAYLA ÇORBA
TAZE FASULYE
MAKARNA
YOĞURT
…
3
…
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
Y.ZEYTİN BAL-TEREYAĞ
SALATA MEYVE
…
TERBİYELİ KÖFTE
SEBZE ÇORBA
TÜRLÜ
…
5
…
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ
BAL-TEREYAĞ
…
MAKARNA
…
ET SOTE
…
11
ÇAY
BEYAZ PEYNİR
S.ZEYTİN
DOMATES-SALATALIK
TARHANA ÇORBASI
TAZE FASULYE
MAKARNA
YOĞURT
SALATA
MEYVE
10
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ
…
BAL-TEREYAĞ
…
14
15
…
ET SOTE
IHLAMUR
BEYAZ PEYNİR
BİSKÜVİ
BAL-TEREYAĞ
DOMATES ÇORBASI
TAZE FASULYE
ERİŞTE
YOĞURT
SALATA
MEYVE
düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Normal öğle akşam yemeği” başlıklı bölümünde
TEMMUZ
…
…
…
…
…
ÖĞLE
5.GÜN AKŞAM
Taze Fasulye
Taze Fasulye
Kıy. Fırın Makama
Kıy. Fırın Makama
Supangle
Supangle
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
…
…
…
…
…
…
…
…
…
düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Normal yemek çeşitleri ve gramajları” başlıklı bölümünde
…
Etli Taze Fasulye
Dana Eti
Taze Fasulye
50 gr
200 gr.
(Dondurulmuş fasulye)
Domates
Salça
150 gr
30 gr.
8 gr.
Kuru Soğan
S Yağ
Tuz
20 gr.
10 gr.
2 gr.
Un
2 gr
Karabiber
0,2 gr
…
Etli Kuru Fasulye
Kuru Fasulye
Dana Eti
Kuru Soğan
Salça
50 gr.
40 gr.
20 gr.
10 gr.
5 gr.
Tuz
S. Yağ
15 gr
30 gr
0,5 gr
0,5 gr
10 gr
2 gr
Domates
Kırmızı toz biber
Karabiber
Yeşil biber
Un
…
Etli Nohut
Nohut
50 gr.
Dana Eti
Kuru Soğan
Salça
40 gr.
20 gr
10 gr
5 gr
Tuz
S. Yağ
15 gr
30 gr
0,5 gr
0,5 gr
10 gr
Domates
Kırmızı toz biber
Karabiber
Yeşilbiber
Un
5 gr
…
Tas Kebabı
Dana Eti
125 gr
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Patates
Soğan (Kuru)
100 gr
20 gr
Salça
8gr
Tuz
2 gr
S. Yağ
10 gr
0,2 gr
2 gr
Karabiber
Buğday unu
Kekik
0,2 gr
…” düzenlemesi,
Söz konusu Şartname’nin “Zeytinyağlı sebzeler” başlıklı bölümünde
Zeytinyağlı Taze Fasulye
Taze Fasulye
Domates
Soğan
150 gr.
25 gr
10 gr.
Toz şeker
Tuz
0,5 gr
2 gr.
Zeytin Yağı
Un
15 gr.
2 gr
…”düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Meyveler” başlıklı bölümünde
Elma
Armut
Üzüm
Şeftali
Erik
Portakal
Kayısı
Karpuz
Çilek
200 gr
200 gr
200 gr
200 gr
200 gr
200 gr
200 gr
500 gr
200 gr
200 gr
500 gr
200 gr
200 gr
200 gr
Kiraz
Kavun
Yeni Dünya
Muz
Mandalina
…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Kahvaltı, yemek ve diyet yemeklerinin çeşidi ve şekli” başlıklı
bölümünde
Kahvaltılıklar
….
İçecekler
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
Çay (2 gr.)
Süt (200mlt)
düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Kahvaltılıklar, ara öğün ve yemeklerde kullanılacak
malzemelerin teknik özellikleri” başlıklı bölümünde “… 63. IHLAMUR
63.1. Tozlu topraklı olmayacaktır.
63.2. İçerisinde yabancı madde olmayacaktır.
63.3. Piyasanın en iyisi olacaktır. Çiçek oranı fazla olacaktır.
63.4. Uygun şekilde ambalajlanmış olup ambalajın üzerinde Firma adı, ürün adı,
TSE, üretim tarihi, son kullanma tarihi yazılı olacaktır. 1 kg’lık orijinal ambalajlarda
olmalıdır. …” düzenlemesi ,
Anılan Şartname’nin “Örnek ara öğün listesi” başlıklı bölümünde
EK:6
1.GÜN
Yoğurt-Muz
Süt-Elma
2.GÜN
3.GÜN
Muhallebi
4.GÜN
5.GÜN
Ayran-Kepekli Galeta
Peynir-Ekmek
6.GÜN
Kivi-yoğurt
7.GÜN
Süt- Bisküvi
8.GÜN
Haşlanmış patates-Ayran
Yoğurt-Elma
9.GÜN
10.GÜN
11.GÜN
Kum kayısı-Ceviz
Süt-kepekli bisküvi
Yoğurt-Armut
12.GÜN
13.GÜN
S üt-Bisküvi
14.GÜN
Ayran-Kepekli Galeta
düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname incelendiğinde; diyet kahvaltı öğününe
ilişkin 15 günlük, öğle ve akşam yemeği öğünlerine ilişkin iki adet 7’şer günlük, ara öğüne
ilişkin 14 günlük örnek yemek menülerine yer verildiği tespit edilmiştir.
Yapılan incelemede; başvuru sahibinin iddiasına konu ettiği tas kebabı, kuru fasulye
ve nohut yemeklerinin örnek yemek menüleri içeriğinde yer almadığı, ancak başvuru
sahibinin iddiasının aksine, söz konusu ihale dokümanında yer alan gramaj listelerinde çiğ
girdi miktarlarının Teknik Şartname’de düzenlendiği, bunun yanı sıra; örnek menülerde yer
alan taze fasulye yemeğini oluşturan çiğ girdilerin gramajlarının anılan Şartname’de
düzenlendiği,
Bunun yanı sıra, ihale dokümanında yer alan örnek menüdeki “çay” gibi benzer
nitelikteki ürünler dikkate alınarak “ıhlamur” girdisine ilişkin istekliler tarafından bir maliyet
öngörülebileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
varılmıştır.
Başvuru sahibinin 7,8,9 ve 10’uncu iddialarına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak
şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari
başvuru yollarıdır. … ” hükmü,
Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet
başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden
itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde
ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda
yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale
dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın
satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri
aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar
yapılabilir. …” hükmü,
Bahse konu Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı
maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun
bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü
fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet
başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve
itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş
gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.
Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet
üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele
ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. …” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar”
başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın
satın alındığı tarihi
…
izleyen günden itibaren başlar…” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinde “ … (10) İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen
hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna
konu edilemez.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak
işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı
sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet
başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate
alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.
Başvuru sahibinin idareye sunduğu şikâyet dilekçesi incelendiğinde; başvuru sahibi
tarafından Kuruma sunulan itirazen şikayet başvuru dilekçesinde yer alan 7, 8, 9 ve 10’uncu
iddialarının idareye sunulan şikayet dilekçesinde yer almadığı, aynı zamanda, itirazen şikayet
dilekçesinde yer alan 9’uncu ve 10’uncu iddialarının ihale ilanına yansıyan düzenlemelere
yönelik olduğu tespit edilmiştir.
Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları uyarınca, başvuru sahibi tarafından
öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari
başvuru
yolunda
şikâyet
yoluna
başvurulmadan
itirazen
şikayet
yoluna
başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet
başvurusunda ileri sürülmesi mümkün bulunmamaktadır.
Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte
uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını
sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe
ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması
nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları uyarınca idareye
şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından
alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği
anlaşılmaktadır.
Başvuru sahibinin 7 ve 8’inci iddialarına olarak başvuruya konu ihalede söz konusu
şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin, ihale dokümanın başvuru sahibi
tarafından EKAP üzerinden indirildiği tarih olan 09.08.2023 tarihi olduğu, başvuru sahibi
tarafından bu tarihi izleyen on gün içinde ve en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar
idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 17.08.2023
tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, dolayısıyla söz konusu iddialara ilişkin
şikâyet başvuru süresinin sona erdiği,
Bunun yanı sıra, başvuru sahibinin ihale ilanına yansıyan düzenlemelere yönelik olan
9 ve 10’uncu iddialarına ilişkin başvuru sahibi tarihinden ihale ilan tarihi olan 21.07.2023
tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde ve en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine
kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra
17.08.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, dolayısıyla söz konusu
iddialara ilişkin şikâyet başvuru süresinin de sona erdiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin
anılan iddialarının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul
kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul
kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma
yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen
şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz
işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi
neticesinde, Kurul çoğunluğunca 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 13’üncü
maddesinde yüklenicinin kesin teminatının hangi hallerde gelir kaydedileceğinin veya kesin
teminattan kesinti yapılacağının hüküm altına alındığı, bu çerçevede; kamu ihale mevzuatında
kesin teminatın gelir kaydedileceği hallerin sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
düzenlemeleri ile söz konusu hallerin genişletilmesinin mümkün olmadığı, bu nedenle İdari
Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer verilen düzenlemenin mevzuat
“ihalenin iptaline”
hükümlerine aykırılık teşkil ettiği gerekçesiyle
karar verilmiştir.
Başvuru sahibinin diğer iddialarına ilişkin olarak alınan Kurul kararına katılmakla
birlikte, 1’inci iddiasına ilişkin alınan karar incelendiğinde;
Başvuruya konu ihale Bodrum Devlet Hastanesi tarafından 16.08.2023 tarihinde
yapılan “12 Aylık Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesi olup 22 adet
ihale dokümanı indirilen ihaleye 10 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibinin ihaleye teklif
vermediği, tekliflerin değerlendirilmesi süreci devam ettiğinden henüz ihale komisyonu kararı
alınmadığı anlaşılmıştır.
Taahhüdün
4734 sayılı Kanunun “Kesin Teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “
sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak
amacıyla,
sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli
üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır…” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
Taahhüdün, sözleşme ve ihale
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı
idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat
ve varsa ek kesin teminatların
;
a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının
onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve
kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir…”
hükmü,
Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde
“Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun
olarak yerine getirmemesi
veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında
belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri
açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b)
yasak fiil
Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi
,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
edilir.” hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri
Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine
verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “
uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı
idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra
, Sosyal Güvenlik
Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi
öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda
tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna
olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul
tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek
kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek
borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir…” düzenlemeleri yer
almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci
Yüklenici personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye Bakanlığı,
maddesinde “… 2-
Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu
hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar yükleniciye aittir.
Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluk idare tarafından hakedişinden
veya teminatından kesilir. …
” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “…
11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:
Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak
11.4.1.
yerine getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun
olmadığı tespit edildikten sonra
, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin
İdareye verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı,
Yükleniciye iade edilecektir.
11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan
borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin
kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,
varsa kalanı Yükleniciye iade edilir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamaları ile ihale dokümanı
düzenlemelerinden; başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’de Sosyal Güvenlik Kurumu,
Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gereken beyan ve bildirimlerin,
ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumlulukların yükleniciye ait
olduğu ve bahse konu mali sorumlulukların yüklenici tarafından karşılanmaması halinde,
doğacak cezai mali sorumluluktan kaynaklanan giderler için ilgili idaresine ödenecek
paraların idare tarafından yüklenicinin hak edişinden veya teminatından kesinti yapılarak
tahsil edileceği anlaşılmaktadır.
Yukarıda anılan mevzuat hükmü düzenlemelerinden kesin teminatın, yüklenicinin
ihale konusu işi ihale dokümanında belirlenen şartlara göre yerine getirilmesini sağlamak,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
ihale konusu işin ihale dokümanında belirlenen şartlara uygun şekilde yerine getirilmemesi
halinde ise bundan kaynaklı idarenin uğrayacağı zararların yükleniciden tazmin edilmesi
amacıyla istenildiği anlaşılmaktadır.
İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer verilen
düzenleme ile ihale konusu işte çalıştırılacak personelin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye
Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli beyan ve bildirimlerin yapılması,
ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumlulukların yerine
getirilmesi yükleniciye bırakılmıştır.
İhale mevzuatında asıl olan ihale ve sözleşme sürecinin ihale dokümanı ve
şartnamelere uygun şekilde yerine getirilmesinin sağlanması ve denetlenmesidir. İdari
Yüklenici
Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde yer verilen “
personelinin Sosyal Güvenlik Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere
yapılması gerekli beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç
mükellefiyet ve sorumluluklar yükleniciye aittir.”
düzenlemesi incelendiğinde yüklenicinin
yerine getirmesi istenilen söz konusu hususlar her ihalede yer verilebilecek düzenlemelerdir.
Diğer yandan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” 2’nci maddesinde “Bir iş
sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye
yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan
ilişkiye iş ilişkisi denir.
İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar
ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir…
İşyeri, işyerine bağlı yerler, eklentiler ve araçlar ile oluşturulan iş organizasyonu
kapsamında bir bütündür.
İşveren adına hareket eden ve işin, işyerinin ve işletmenin yönetiminde görev alan
kimselere işveren vekili denir. İşveren vekilinin bu sıfatla işçilere karşı işlem ve
yükümlülüklerinden doğrudan işveren sorumludur.
…
Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı
işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle
uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde
aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt
işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili
olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş
sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur…” hükmü yer
almaktadır.
Anılan Kanun hükmünden de anlaşıldığı üzere, idare ile yüklenici arasında imzalanan
sözleşmeye dayanarak yapılan işler iş ilişkisi kapsamında değerlendirilmektedir. İş ilişkisi
kapsamında asıl asıl işveren ihale konusu işi ihale eden idarelerdir. Yüklenici ise idare adına
hareket eden işveren vekili sıfatına sahiptir. Kanun iş ilişkisi kapsamında gerek resmi
kurumlar nezdinde yapılması gereken işlemler, gerekse çalışan personelin ihale konusu iş
kapsamında doğacak hak ve yükümlülükler konusunda işveren vekili sıfatına haiz yüklenici
ile birlikte asıl işveren sıfatına haiz idareyi birlikte sorumlu tutmuştur.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/044
: 28
: 29.08.2023
: 2023/UH.II-1166
İhale mevzuatında kesin teminatın, yüklenicinin ihale konusu işi ihale dokümanında
belirlenen şartlara göre yerine getirilmesini sağlamak, ihale konusu işin ihale dokümanında
belirlenen şartlara uygun şekilde yerine getirilmemesi halinde ise bundan kaynaklı idarenin
uğrayacağı zararların yükleniciden tazmin edilmesi amacıyla istenildiği, 4857 sayılı
Kanun’un yukarıda anılan hükmü gereği yükleniciden kaynaklı kusurlardan asıl işveren
sıfatıyla idarenin de sorumlu olduğu dikkate alındığında, yüklenicinin İdari Şartname’nin
48’inci maddesinde yerine getirilmesi istenilen yükümlülüklerin karşılanmaması halinde
doğabilecek cezai mali yaptırımın kamu zararına neden olunmaması için yüklenicinin hak
edişinden veya kesin teminatından tazmin edilmesine yönelik düzenlemenin ihale mevzuatına
aykırılık teşkil etmeyeceği, söz konusu düzenlemenin kamu menfaat ve yararını güvenceye
almaya yönelik olduğu, ayrıca düzenlemenin istekliler açısından sağlıklı bir teklif
oluşturulmasına ve verilmesine de engel teşkil etmeyeceği değerlendirilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, başvuruya konu ihalede başvuru sahibinin birinci iddiasına
“itirazen
karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle Kurul
niteliğindeki kararına katılmıyorum.
ilişkin olarak yukarıda tespiti yapılan aykırılıklar ve değerlendirmeler doğrultusunda
şikayet başvurusunun reddine”
“ihalenin iptaline”
çoğunluğunun