Ana Sayfa
/
Kararlar
/
İzmir Demokrasi Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
/
2023/934042-Öğrenci ve Personel Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı
Bilgi
İKN
2023/934042
Başvuru Sahibi
Mg Profesyonel Yemek A.Ş.
İdare
İzmir Demokrasi Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
İşin Adı
Öğrenci ve Personel Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
BAŞVURU SAHİBİ:
Mg Profesyonel Yemek A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir Demokrasi Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/934042 İhale Kayıt Numaralı “Öğrenci ve Personel Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı”
İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İzmir Demokrasi Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından
10.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Öğrenci ve Personel Öğlen Yemeği
Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mg Profesyonel Yemek A.Ş.nin 04.10.2023 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine,
başvuru sahibince 23.10.2023 tarih ve 113765 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.10.2023
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1184 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 1 sıra nolu özel aykırılık halinde “Firma
işe süresinde başlamadığı takdirde her geçen gün için sözleşme bedelinin %0,10’u (On binde
on) oranında ceza kesilir.” düzenlemesine yer verildiği, aynı satırın devamında belirtilen
aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda sözleşme bedelinin on binde onu oranında ceza
kesileceğinin ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 10 olduğunun belirtildiği,
Ancak, yüklenici firmanın işe süresinde başlamama durumunun sadece bir defa
tekerrür edebileceğinden ve ayrıca söz konusu aykırılığın meydana gelmesi halinde idari para
cezası kesileceğinden, anılan düzenlemede sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının
10 olarak belirtilmesinin uygulanabilirliğinin mümkün olmadığı,
Yüklenicinin işe süresinde başlamaması fiilinin ancak sözleşme imzalandıktan sonra
gerçekleştirilecek nitelikte bir fiil olduğu, yüklenicinin sözleşmenin imzalanması ile ihale
konusu hizmetin sözleşme ve eklerine uygun şekilde yerine getirme yükümlülüğü altına
girdiği, yüklenicinin işe süresinde başlamamasının bu aşamada tekerrür edebilecek nitelikte
olmadığı, bu halin sözleşmenin feshi sonucunu doğuracak mahiyette olduğu, dolayısıyla söz
konusu aykırılık halinin mahiyeti itibarıyla birden fazla kez gerçekleşemeyeceği yani bu
ihlalin tekerrürünün mümkün olmadığı göz önüne alındığında, yukarıda aktarılan Sözleşme
Tasarısı düzenlemesinin bu haliyle hizmet alımlarına ait tip sözleşme’nin 16’ncı maddesine
aykırı olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
2) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 19 sıra nolu özel aykırılık halinde “2. Aykırılık ve Ağır
aykırılık başlığı altındaki madde bentlerinde belirtilenler dışında İdari ve Teknik
Şartname’nin diğer maddelerinden herhangi birine uyulmadığı durumda en az on gün süreli
yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin %0,06’sı (On binde
altı) tutarında ceza uygulanacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu düzenlemeden,
yukarıda belirtilen özel aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda yani sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde sözleşme bedelinin on binde altısı oranında ceza
kesileceğinin anlaşıldığı,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 10'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesinin yer aldığı, bu düzenlemeden ise sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde sözleşme bedelinin on binde onu oranında ceza
kesileceğinin anlaşıldığı,
Görüldüğü üzere bir tarafta sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde sözleşme
bedelinin on binde altısı oranında ceza kesileceği belirtilmesine karşın; diğer tarafta sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde sözleşme bedelinin on binde onu oranında ceza kesileceğine
ilişkin düzenleme yapıldığı, dolayısıyla sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranları hususunda ihale dokümanı düzenlemeleri arasında bir çelişki
meydana geldiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi bir bütün halinde değerlendirildiğinde, yukarıda
aktarılan 16.1.1 ve 16.1.2.19’uncu maddesinde yer alan aykırılık durumlarının birbiri ile aynı
olmasına karşın ceza oranlarının birbirinden farklı olduğu, bu durumun sözleşmenin ifası
sırasında gerek kesilecek ceza oranı gerekse sözleşmenin feshedilmesi sürecinde belirsizlikler
oluşturacağı, bu nedenle Sözleşme Tasarısı maddelerinin birbiri ile uyumsuz ve mevzuata
aykırı şekilde düzenlendiğinin anlaşıldığı,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık halinde uygulanacak
cezanın sözleşme bedelinin on binde onu oranında belirlenmesine karşın anılan Tasarı’nın
16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerinin 19’uncu sırasında yer verilen düzenlemede
sözleşme bedelinin on binde altısı oranında ceza kesileceğinin düzenlendiği, ancak zikredilen
“2. Aykırılık ve Ağır aykırılık başlığı altındaki madde bentlerinde belirtilenler dışında idari ve
teknik şartnamenin diğer maddelerinden herhangi birine uyulmadığı durumda” ifadesinin de
genel aykırılık hali olduğu ve ceza oranının on binde altı olarak belirlendiği, bahse konu iki
düzenlemenin birbiri ile çeliştiği, bu itibarla sözleşmenin uygulanması aşamasında genel
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
aykırılık hallerinde hangi oranda ceza kesileceği hususunda sorun oluşacağı ve söz konusu
düzenlemelerin mevzuata uygun olmadığı, ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
3) İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde
“3.4 Firmanın tutanak ile teslim aldığı seyyar eşyalar ve demirbaşların tümü İzmir
Demokrasi Üniversitesi'nin malıdır. Bunlar idare tarafından firmaya sayılarak teslim
edilecek, yine sayılarak teslim alınacaktır. Kullanım sırasında bina ve diğer demirbaş
malzemelerde oluşabilecek zarar-ziyan ve kayıpların telafisinde teslim tutanağında belirtilen
marka, model, kapasite, sayı vb. özelliklere aynen uyulacaktır. Herhangi bir anlaşmazlık
durumunda zarar gören ya da kaybedilen demirbaş malzemelerin bedelleri, Taşınır Mal
Yönetmeliği hükümlerine göre firmadan tahsil edilecektir. Herhangi bir demirbaş veya eşya
zararı yüklenicinin hak edişinden veya kesin teminattan kesilecektir.” düzenlemesine yer
verildiği,
Anılan Şartname’nin 3.7’nci maddesinde ise “3.7. Firma mutfak, yemekhane, mal ve
cihazları sözleşme süresinin bitiminde idareye teslim edecektir. Teslim edilmediği durumda
tüm masraflar sonradan firmanın hak edişinden veya teminatından kesilecektir. Kendisine ait
olan mal ve cihazları almadığı takdirde depoya kaldırılacak ve aynı gün tasfiye edilecektir.
Firma bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunmayacaktır.”
düzenlemesine yer verildiği,
Söz konusu düzenlemelerden, herhangi bir demirbaş veya eşya zararının yüklenicinin
kesin teminatından kesileceğinin, sözleşmenin bitiminde idareye ait olan mutfak, yemekhane,
mal ve cihazların idareye teslim edileceğinin, teslim edilmediği durumda tüm masrafların
yüklenici firmanın teminatından kesileceğinin anlaşıldığı, ancak anılan düzenlemeler
nedeniyle kesin teminattan kesinti yapılmasının mevzuata aykırı olduğu, kesin teminatın gelir
kaydedilebileceği hallerin mevzuatta belirlendiği, Teknik Şartname’de belirtilen nitelikteki
alacakların hakedişten kesilmesi yahut Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanun
hükümleri uyarınca tahsil edilmesi gerektiği, kesin teminatın veriliş amacına aykırı olarak bu
durumun yüklenicinin mağduriyetine ve bankalar nezdinde kredi puanının düşmesine sebep
olabileceği ve itibar zedelenmesine yol açabileceği, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi
gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari
şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında;
isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan
teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik
dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge
ve bilgilere yer verilir.
İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:
“…
r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
halinde alınacak cezalar...” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci
maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi
esas alarak hazırlar.
(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve
sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer
mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.
(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine
gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı
olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.
… “ hükmü,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır.
Özel Aykırılık Halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme Bedeli
Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı
Aykırılık Sayısı
1
2
3
…
Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi
halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilir.
…
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun
20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotunda
ise “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin
yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,
Şikayete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler”
başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Öğrenci ve Personel Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı: 200.000 Adet
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:
1-) Rektörlük Yerleşkesi Öğrenci Yemekhanesi (Üçkuyular Mahallesi, Gürsel Aksel
Bulvarı No:14 Karabağlar/İZMİR)
2-) Rektörlük Yerleşkesi Personel Yemekhanesi (Üçkuyular Mahallesi, Gürsel Aksel
Bulvarı No:14 Karabağlar/İZMİR)
3-) Sağlık Yerleşkesi Yemekhanesi (Mehmet Ali Akman Mah. 13.Sokak No:2
Güzelyalı/İZMİR)
4-) Kemalpaşa-Ulucak Binası Yemekhanesi (İstiklal, 9224 Sok. 33A 35735
Kemalpaşa/İZMİR)
5-) Uzundere Yerleşkesi Yemekhanesi (Uzundere Mah. 3962/30 Sok. No: 86/3
Karabağlar/İZMİR)
6-) Kemalpaşa -Egzersiz ve Spor Bilimleri Bölümü Binası Yemekhanesi (Sekiz Eylül
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
,134. Sokak No:17 35730 Kemalpaşa/İZMİR)” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 10'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
İlk
Sözleşme
Aykırılık
Sayısı
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Aykırılık Hali
Oranı
Firma işe süresinde başlamadığı
takdirde her geçen gün için sözleşme On
Binde
1
10
bedelinin
%0,10’u
(Onbindeon) 10
oranında ceza kesilir.
…
…
…
…
…
…
19
…
…
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
…” düzenlemesi yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
Şikayete konu ihalede 13 adet ihale dokümanı indirildiği, 3 istekli tarafından ihaleye
teklif verildiği, başvuru sahibi Mg Profesyonel Yemek A.Ş. tarafından ihaleye teklif
verilmediği, 12.10.2023 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Seçsan Gıda Pazarlama
Tur. Bil. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar
uyarınca idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarılarının 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu
olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa gerçekleşmesi
durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği; 16.1.3’üncü maddesinde
ise idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır.
Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde bir tablo
hazırlanarak tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza
uygulanacağı, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı
satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının
birlikte gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin
feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.
Bahse konu Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda 19 adet özel
aykırılık hali belirlendiği, anılan madde kapsamında yer alan tabloda şikayete konu
düzenlemenin; “Firma işe süresinde başlamadığı takdirde her geçen gün için sözleşme
bedelinin %0,10’u (Onbindeon) oranında ceza kesilir.” şeklinde olduğu ve sözleşmenin
feshini gerektiren aykırılık sayısının 10 olarak belirtildiği tespit edilmiştir.
Yukarıda yer verilen Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine
ilişkin açıklamalar uyarınca; anılan maddenin 16.1.2 numaralı bendinde, cezaya konu olacak
aykırılık hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının
ilgili bentte bulunan tablo kapsamında somut fiillere yer ver verilerek idarece
belirlenebileceği anlaşılmıştır.
Yapılan değerlendirmede, şikayete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde yer alan 1 nolu aykırılıkta, yükleniciye işe süresinde başlamadığı takdirde her
geçen gün için sözleşme bedelinin %0,10’u (Onbindeon) oranında ceza kesileceği ve ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen aykırılık sayısının 10 olarak ifade edildiği görülmüş olup,
yüklenicinin işe süresinde başlamaması fiilinin ancak sözleşme imzalandıktan sonra
gerçekleştirilecek nitelikte bir fiil olduğu, yüklenicinin sözleşmenin imzalanması ile ihale
konusu hizmetin sözleşme ve eklerine uygun şekilde yerine getirme yükümlülüğü altına
girdiği, yüklenicinin işe süresinde başlamamasının bu aşamada tekerrür edebilecek nitelikte
olmadığı, bu halin sözleşmenin feshi sonucunu doğuracak mahiyette olduğu, dolayısıyla söz
konusu aykırılık halinin mahiyeti itibarıyla birden fazla kez gerçekleşemeyeceği, bir diğer
ifadeyle bu ihlalin tekerrürünün mümkün olmadığı anlaşıldığından söz konusu düzenlemenin
bu haliyle Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine aykırı olduğu ve
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 10'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
İlk
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Sözleşme
Aykırılık
Sayısı
Aykırılık Hali
Oranı
…
…
1
…
…
…
…
…
2. Aykırılık ve Ağır aykırılık başlığı
altındaki madde bentlerinde belirtilenler
dışında idari ve teknik şartnamenin diğer
maddelerinden herhangi birine uyulmadığı On Binde
durumda en az on gün süreli yazılı ihtar 6
yapılarak gecikilen her takvim günü için
sözleşme bedelinin %0,06’sı (Onbindealtı)
tutarında ceza uygulanacaktır.
19
10
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
1
2
3
…
…
…
…
4
…
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinden; söz konusu
sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık halleri ile 16.1.3’üncü maddesinde
yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak
ceza oranının ilk sözleşme bedelinin on binde 10’u olduğu anlaşılmıştır.
Ayrıca, aynı Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.2’nci
maddesinin 19 numaralı satırında yer alan düzenlemeden; özel aykırılık ve ağır aykırılık
başlığı altındaki madde bentlerinde belirtilenler dışında İdari ve Teknik Şartname’nin diğer
maddelerinden herhangi birine uyulmadığı durumda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak
gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin on binde 6’sı oranında ceza uygulanacağı
anlaşılmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip
Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde yer alan “16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer
verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde
yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz...” matbu düzenlemesine Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1.5.’inci maddesinde yer verildiği görülmüş olup, yapılan değerlendirmede,
söz konusu işe ilişkin cezaların yalnızca Sözleşme Tasarısı’nda düzenlenmesi ve Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yapılan özel aykırılık hallerine ilişkin düzenlemelerin
somut olarak belirlenmesi gerektiği, ihale konusu işin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde yer alan tablonun 19 numaralı satırında ise somut bir aykırılık fiilinin
düzenlenmediği, Tip Sözleşme’nin 16.1.5’inci maddesinde yer alan matbu düzenleme
uyarınca bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut
fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih
yaptırımlarının uygulanamayacağı anlaşılmıştır. Bu itibarla, İdari ve Teknik Şartname
düzenlemelerini de kapsayan sözleşme hükümlerine uyulmaması halinin 16.1.1’inci madde
kapsamında olduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin
teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek
kesin teminatların;
…b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir...”
hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci
maddesinde “(2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif
fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin
altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır...” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü
maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak
mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş
olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik
borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik
süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin
olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.
18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin
yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına
meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü
maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul
tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan
ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup
edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi
esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal
Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi
ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı
7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal
Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri
verilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet İşleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
Genel Şartnamesi’nin “Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinde “Kontrol
teşkilatı, yüklenici tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya
malzemenin şartnamesine uygun olmadığını gösteren belirtiler ve kanıtlara ulaştığı takdirde,
gerek işin yapımı sırasında ve gerekse kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklik, hata ve
kusurların incelenmesi ve tespiti için yüklenicinin yapması gerekenleri kendisine tebliğ eder.
Bu incelemeler yüklenici veya vekili ile birlikte yapılır. Yüklenici veya vekili bu konuda
yapılacak çağrıya uymazsa incelemeler kontrol teşkilatı tarafından tek taraflı olarak yapılıp
durum bir tutanakla tespit edilir.
Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin hatalı ve kusurlu olduğunun
anlaşılması halinde yükleniciye ait olur.
Sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü
işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna
göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından
kesilir.
Belli dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs.) tekrarlanmak suretiyle ifa edilen sürekli
nitelikteki işlerde kontrol teşkilatı, yapılan işle ilgili olarak Genel Şartnamenin 34 üncü
maddesindeki esaslara göre bu dönemler itibariyle kayıt tutar. Hakediş ödemelerinde bu
kayıtlar da dikkate alınır ve sözleşme ve eklerine aykırı olarak gerçekleştirildiği tutanağa
yazılan işler için sözleşmesinde belirtilen kesinti ve cezalar uygulanır.” hükmü,
Anılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin bakım ve düzeltme
sorumlulukları” başlıklı 33’üncü maddesinde “Yapılan işlerin her türlü sorumluluğu, kabul
işlemlerinin idarece onaylanması tarihine kadar, tümüyle yükleniciye aittir. Bu nedenle
yüklenici, gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı,
idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi
hesabına derhal yapmak zorundadır.
Yüklenici bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare kendisinden bir yazı ile
yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Bu talimatın yükleniciye tebliği tarihinden
başlamak üzere işin özelliğine göre, talimat yazısında idarece daha uzun bir süre
verilmemişse, yüklenici on (10) gün içinde yükümlülüklerini yerine getirmeye fiilen
başlamadığı veya başlayıp da belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği
takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini bir başkasına yaptırarak bu
yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme
yapmaya yetkilidir.
Yüklenicinin yaptığı işlerde, kabul tarihine kadar geçen zaman içinde, herhangi bir
aksaklık görüldüğü takdirde, bu aksaklıklar yukarıda belirtildiği şekilde düzeltilip
onarılmakla birlikte idare, işin niteliğine göre, aksaklığı tespit edilen bu gibi işlerin kabul
işlemlerini uygun bir tarihe erteleyebilir. Bu takdirde kabulü ertelenen kısım için, idarenin
uygun göreceği bir miktarda teminat alıkonulur. Yapılan işlerde, yüklenicinin kusurundan
kaynaklanan ve ivedilikle ele alınması gereken aksaklıklar meydana geldiğinde, yüklenicinin
o anda işle ilgilenip konuyu ele alma imkanı yoksa bu takdirde idare, yazılı olarak haber
vermek suretiyle yüklenici adına bu aksaklığı giderir.
Yüklenici, taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme
seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği,
taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri
nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel
hükümlere göre yükleniciye ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca hakkında 4735 sayılı Kanunun 27
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
nci madde hükümleri uygulanır.” hükmü,
Aynı Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri
verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun
şekilde yerine getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye
herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan
ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise
kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti
süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna
olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul
tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek
kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek
borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;
işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde
idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat
mektupları hükümsüz kalır ve bankasına veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” hükmü yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci
maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine
getirilmesine ilişkin
Sözleşmenin uygulanması sırasında, ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri
(KDV Hariç), kik payı isteklilerce teklif fiyata dahil edilecektir.
1-) Yemeğin üretimi, taşınması ve dağıtılmasına ve sonrası temizliğe yönelik tüm
giderler, çalıştırılacak personel giderleri (maaş, sigorta, yemek ücreti, yol ücreti vs.), personel
giyim ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, elektrik su giderleri, numune analiz
giderleri, ilaçlama giderleri, teknik şartnamede belirtilen giderler teklif fiyata dahildir.
2-) Üniversitemiz yemekhanelerinde bulunan ve teknik şartnamede belirtilen
yükleniciye teslim edilecek demirbaş listeleri haricinde, yüklenici teknik şartnamede belirtilen
yemek servisinin aksamadan yapılması için gerekli olan tüm malzemeleri sağlayacaktır ve bu
giderleri teklif fiyatına dahil edecektir.
sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer
Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.”
düzenlemesi,
Anılan Sözleşme Tasarısı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde
“11.1. Kesin teminat
11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve
yazıyla) kesin teminat vermiştir.
11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya
sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması
durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.
11.2. Ek kesin teminat
11.2.1. Fiyat farkı ödenmesi öngörülen işlerde, fiyat farkı olarak ödenecek bedelin ve
/veya iş artışı olması halinde bu artış tutarının % 6'sı oranında teminat olarak kabul edilen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden
hesaplanan ek kesin teminat miktarı hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.
11.2.2. Ek kesin teminatın teminat mektubu olması halinde, ek kesin teminat
mektubunun süresi, kesin teminat mektubunun süresinden daha az olamaz.
11.3. Yüklenici tarafından verilen kesin ve ek kesin teminat, 4734 sayılı Kanunun 34
üncü maddesinde belirtilen değerlerle değiştirilebilir.
11.4. Kesin teminat ve ek kesin teminatın geri verilmesi:
11.4.1. Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine
getirildiği ve Yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit
edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan alınan ilişiksiz belgesinin İdareye
verilmesinin ardından kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tamamı, Yükleniciye iade
edilecektir.
11.4.2. Yüklenicinin bu iş nedeniyle İdareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna olan
borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanuni vergi kesintilerinin hizmetin
kabul tarihine kadar ödenmemesi durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın kesin ve ek kesin teminat paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir,
varsa kalanı Yükleniciye iade edilir.
11.4.3. Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan
hallerde; kesin hesap ve kabul tutanağının onaylanmasından itibaren iki yıl içinde idarenin
yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat mektupları
hükümsüz kalır ve düzenleyen bankaya veya sigorta şirketine iade edilir. Teminat mektubu
dışındaki teminatlar sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.
11.5. Her ne suretle olursa olsun, İdarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine
ihtiyati tedbir konulamaz.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde “… 3.4.
Firmanın tutanak ile teslim aldığı seyyar eşyalar ve demirbaşların tümü İzmir Demokrasi
Üniversitesi’nin malıdır. Bunlar idare tarafından firmaya sayılarak teslim edilecek, yine
sayılarak teslim alınacaktır. Kullanım sırasında bina ve diğer demirbaş malzemelerde
oluşabilecek zarar-ziyan ve kayıpların telafisinde teslim tutanağında belirtilen marka, model,
kapasite, sayı vb. özelliklere aynen uyulacaktır. Herhangi bir anlaşmazlık durumunda zarar
gören ya da kaybedilen demirbaş malzemelerin bedelleri. Taşınır Mal Yönetmeliği
hükümlerine göre firmadan tahsil edilecektir. Herhangi bir demirbaş veya eşya zararı
yüklenicinin hak edişinden veya kesin teminattan kesilecektir.
…
3.7. Firma mutfak, yemekhane, mal ve cihazları sözleşme süresinin bitiminde idareye
teslim edecektir. Teslim edilmediği durumda tüm masraflar sonradan firmanın hak edişinden
veya teminatından kesilecektir. Kendisine ait olan mal ve cihazları almadığı takdirde depoya
kaldırılacak ve aynı gün tasfiye edilecektir. Firma bu nedenle idareden tazminat dâhil hiçbir
hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 3’üncü
maddesinde; herhangi bir demirbaş veya eşya zararının yüklenicinin hak edişinden veya kesin
teminattan kesileceğinin, ayrıca mutfağın, yemekhanenin, mal ve cihazların sözleşme
süresinin bitiminde idareye teslim edilmediği durumda tüm masrafların sonradan yüklenicinin
hak edişinden veya kesin teminatından kesileceğinin ve yüklenicinin bu nedenle idareden
tazminat dâhil hiçbir hak talebinde bulunmayacağının düzenlendiği görülmüştür.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda, taahhüdün sözleşme ve ihale
dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla alınan kesin
teminatın iadesine ilişkin 13’üncü maddesinde; kesin teminatın hangi hallerde iade
edilmeyeceği, yüklenicinin hangi borçlarının kesin teminattan karşılanacağı hüküm altına
alınmıştır. Buna göre; taahhüt, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine
getirilmemişse ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcu varsa kesin teminat
yükleniciye iade edilmeyecektir. Yüklenicinin iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar
Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi
kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa
garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya
gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilecek ve yüklenicinin borçlarına karşılık
mahsup edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Hizmet İşleri Genel
Şartnamesi’nin 51’inci maddesinde söz konusu hususu tamamlar nitelikte hükümlere yer
verildiği görülmektedir.
Görüldüğü üzere, mevzuatta hangi hallerde yüklenicinin teminatının gelir
kaydedileceği ve kesinti yapılacağı hüküm altına alınmış olup, işin tamamlanmasının
ardından yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun bulunması durumunda
kesin teminatı paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edileceği ve varsa kalanının
yükleniciye geri verileceği ifade edilmiştir.
Bu çerçevede, Teknik Şartname’nin şikayete konu edilen maddelerinden herhangi bir
demirbaş veya eşya zararının ve ayrıca mutfağın, yemekhanenin, mal ve cihazların sözleşme
süresinin bitiminde idareye teslim edilmediği durumlarda tüm masrafların yüklenicinin hak
edişinden veya kesin teminatından kesebileceği anlaşılmakta olup, aktarılan Teknik Şartname
maddeleri bir arada değerlendirildiğinde, işin yürütülmesi aşamasında idare tarafından kesin
teminattan kesinti yapılabileceğine yönelik bir düzenlemenin bulunmadığı, söz konusu
düzenlemelerde yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye olan borçlarının sözleşme süresi
bitimine müteakip tespiti halinde kesin teminattan kesinti yapılabileceğine yönelik bir
düzenleme yapıldığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, iddiaya konu Teknik Şartname maddelerinin
mevzuata aykırılık teşkil etmediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
ulaşılmıştır.
Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu
alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul
kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul
kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma
yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen
şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz
işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/056
: 19
: 15.11.2023
: 2023/UH.II-1422
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.