Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Aydın Adnan Menderes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
/
2023/973886-2024-2025 Yılları Arası 2 Yıllık, Aydın Merkez ve İlçe Birimler Öğrenci ve Personel İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
Bilgi
İKN
2023/973886
Başvuru Sahibi
Şinik Gıda Maddeleri ve Ticaret Limited Şirketi
İdare
Aydın Adnan Menderes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
İşin Adı
2024-2025 Yılları Arası 2 Yıllık, Aydın Merkez ve İlçe Birimler Öğrenci ve Personel İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
BAŞVURU SAHİBİ:
Şinik Gıda Maddeleri ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Aydın Adnan Menderes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/973886 İhale Kayıt Numaralı “2024-2025 Yılları Arası 2 Yıllık, Aydın Merkez ve İlçe
Birimler Öğrenci ve Personel İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası
Hizmetleri Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Aydın Adnan Menderes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire
Başkanlığı tarafından 24.10.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2024-2025
Yılları Arası 2 Yıllık, Aydın Merkez ve İlçe Birimler Öğrenci ve Personel İçin Malzemeli
Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Şinik Gıda
Maddeleri ve Ticaret Limited Şirketi’nin 18.10.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 25.10.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.11.2023 tarih ve
115807 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.11.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1234 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı maddesinde yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
a) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16.1.2’nci maddesinin 2 sıra nolu özel aykırılık halinde sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayısının 10 olarak belirlendiği, yüklenicinin işe süresinde başlamama
durumunun sadece 1 defa tekerrür edebileceği, ayrıca söz konusu aykırılığın meydana
gelmesi halinde idari para cezası da kesileceğinden, Sözleşme Tasarısı’nda yapılan bu
düzenlemenin uygulanabilirliğinin mümkün olmadığı,
b) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16.1.2’nci maddesinde yer verilen 1 sıra nolu özel aykırılık halinin gerçekleşmesi
halinde sözleşme bedelinin binde 2’si oranında ceza kesileceği, sözleşmenin feshini
gerektiren aykırılık sayısının ise 10 olarak belirlendiği, bu düzenlemeden, idare tarafından
yüklenicinin kendisine çalışma süresince kullanmak amacıyla idarece teslim edilen
demirbaşları kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi nedenlerle geri vermemesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
halinde; malzeme bedelini günün rayiç değeri üzerinden idareye ödeyeceği, zararın 3. şahıslar
tarafından yapılmış olması halinde bile idarenin bu zararı yükleniciden talep etme hakkı
olduğunun anlaşıldığı, yüklenicinin sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü
içerisinde kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki mallara zarar vermemesi
gerektiği açık olmakla birlikte, söz konusu düzenlemede idareye ait olan demirbaşlara 3.
şahıslar tarafından zarar verilmesi halinde bu sorumluluğun yüklenicinin kullanımdan
kaynaklanan kusuruna bağlanmadığı, bu durumda işin ifası süresince yüklenicinin kusuru
olmaksızın 3. şahıslar tarafından idareye ait olan demirbaşlara verilen zararın sorumluluğunun
yükleniciye yüklenemeyeceği, aksi halde yüklenici için öngörülemez bir maliyet
doğabileceği, söz konusu Sözleşme Tasarısı düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu ve
isteklilerin sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi hazırlayabilmelerine engel teşkil ettiği
c) Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemeden, aykırılık hallerinin dışındaki ve ihale
dokümanındaki diğer
düzenlemelerin sadece 16.1.1’inci madde kapsamında
değerlendirileceği, sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin binde 2’si olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın
sözleşmenin feshini gerektiren ağır aykırılık hallerinin belirtildiği 16.1.3’üncü maddesinde,
en az 20 kişide besin zehirlenmesi yaşanması halinde sözleşmenin feshedileceği ve sözleşme
bedelinin %2’si oranında ceza kesileceği, Teknik Şartname’nin 11’inci sayfasında yer verilen
düzenlemeden ise besin zehirlenmesi yaşanması durumunda sözleşmenin idarece
feshedileceği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi düzenlemesi gereğince de
sözleşmenin feshi ile birlikte ilk sözleşme bedelinin binde 2’si oranında ceza kesileceği, besin
zehirlenmesi yaşanması durumunda uygulanacak yaptırımlar ve kesilecek ceza oranları
hususunda ihale dokümanında çelişkili düzenlemelere yer verildiği, bu durumun sözleşmenin
uygulanması aşamasında kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshi sürecinde çeşitli ihtilaflara
neden olabileceği,
2) Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,
a) Teknik Şartname’nin 1’inci sayfasında yer verilen düzenlemeden idarenin talebi
doğrultusunda, ihalede yer almamış olan yeni açılacak okullara da yüklenicinin yemek
hizmeti vermek zorunda olduğu anlaşılmakta olup isteklilerin mevcut ihale dokümanında yer
alan düzenlemeleri dikkate alarak fiyat teklifi hazırladığı, ihale dokümanında yer almamış
olan yeni açılacak okullara verilecek olan yemeğin yükleniciye ne kadar miktarda ek maliyet
getireceği bilinemediğinden, bu belirsizliğin sağlıklı bir şekilde fiyat teklifi
hazırlanabilmesine engel teşkil ettiği, sözleşmenin yüklenici tarafından tek taraflı
feshedilmesi halinde izlenecek yol ve uygulanacak yaptırımlara kamu ihale mevzuatında yer
verildiği, yüklenicinin tek taraflı sözleşmeyi bozması (feshetmesi) halinde idare tarafından
temin edilecek yeni yüklenici devreye girene kadar hizmete eski yüklenicinin devam
etmesinin zorunlu olduğuna yönelik Teknik Şartname’nin 13’üncü sayfasında yer verilen
düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
b) Teknik Şartname’nin 8’inci sayfasında yer verilen düzenlemeden yemeklerin
taşınmasında kullanılacak olan en az 4 adet panelvan tipi, 10 yaşını geçmemiş araçlara ilişkin
belgelerin sözleşme esnasına kadar idareye sunulması gerektiği anlaşılmakta olup kamu ihale
mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve bu belgelerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu, Teknik Şartname’de
belirtilen yemek taşıma araçlarına ait belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması
gereken belgeler arasında yer almadığı, Teknik Şartname’de yapılan bu düzenlemenin
mevzuata aykırı olduğu,
3) İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde yer verilen fiyat farkına
ilişkin formülde “a2 katsayısı (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan
işçiliklerin ağırlık oranı)”nın 0 (sıfır) olarak düzenlendiği ve fiyat farkı hesabında a2
katsayısının dikkate alınmayacağı, haftalık mesai saatinin tamamını idarede kullanmayan
işçilikler için fiyat farkı ödenmeyeceği, Teknik Şartname’nin 3’üncü sayfasında yer verilen
düzenlemelerden eğitim-öğretim döneminde 25 personelin kısmi süreli çalıştırılacağı, yaz
döneminde ise 6 personelin kısmi süreli çalıştırılacağı anlaşılmakta olup başvuruya konu işte
kısmi süreli personel çalıştırılacağı belirtilmesine rağmen, İdari Şartname’nin fiyat farkına
ilişkin yapılan düzenlemesinde “a2 katsayısının (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede
kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)” 0 (sıfır) olarak verilmesi ve kısmi süreli
çalıştırılacak olan personeller için fiyat farkı hesaplanmayacak olmasının sağlıklı teklif
vermeye engel nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari
şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında;
isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan
teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik
dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge
ve bilgilere yer verilir.
İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:
“…
r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme
halinde alınacak cezalar...” hükmü,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı
25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya
davranışlarda bulunmak yasaktır:
… d) Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci
maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi
esas alarak hazırlar.
(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve
sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.
(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine
gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı
olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne
ekleyebilir… “ hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı
maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak,
projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde
olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu
sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken
bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin
edecektir…” düzenlemesi ile “Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci
maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların
giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü
içerisinde;
(a) Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,
(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar
ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis
edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan
mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.
Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar, ceza,
tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler yüklenici
tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. . 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun
20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme Bedeli
Üzerinden Kesilecek
Ceza Oranı
Aykırılık Sayısı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
1
2
3
…
Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi
halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilir.
…
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun
20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2’nci veya 16.1.3’üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotunda
ise “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin
yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,
İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 2024-2025 Yılları Arası 2 Yıllık, Aydın Merkez ve İlçe Birimler Öğrenci ve Personel
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
İçin Malzemeli Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
2.000.000 ÖĞÜN
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Teknik Şartnamenin birinci maddesinde
belirtilen öğrenci ve personel yemekhaneleridir. ” düzenlemesi,
Aynı Teknik Şartname’nin “Demirbaş” başlıklı 10’uncu maddesinde “1- İdare
tarafından yükleniciye sağlam ve çalışır vaziyette teslim edilen demirbaşlar, yemekhaneye ait
masa ve sandalyeler, makineler, araç gereçler ve donanımlar (yer döşemeleri, lambalar,
bataryalar, seramikler, mermerler, vb.) ihale süresinin bitiminde eksiksiz, tam ve çalışır
vaziyette teslim alınacaktır. Aksi durumda teslim alınmayan malzeme ve demirbaşın bedeli
piyasa fiyatı üzerinden ilgilinin hakedişinden kesilir. Yüklenicinin son hakedişi İdareye ait
demirbaşların eksiksiz olarak tesliminden sonra ödenecektir.
2- İdarece Yükleniciye teslim edilen mevcut demirbaşlar, makineler, buzdolapları, araç
ve gereçler dışında; sonradan İdarenin veya Yüklenicinin ihtiyaç duyabileceği mutfak ve
yemekhane demirbaşları, makineleri, servis araba ve kapları, su ısıtma cihazları, istenilen
özelliklerdeki pişirme ve servis teçhizatı, buzdolapları, benmari gibi malzemeler Yüklenici
tarafından karşılanacaktır. İdarenin bu konudaki yazılı bildiriminden itibaren 10 gün içinde
Yüklenici bahsi geçen malzemeleri alarak kullanıma hazır bulunduracaktır. İdarenin
beğenmediği kalite, nicelik, nitelikteki demirbaş malzeme ve teçhizat Yüklenici tarafından
kullanılmayacaktır. Yüklenici İdarenin yazılı ihtarına rağmen bu maddede yazılı hükümleri
yerine getirmez ise ilgili maddelere göre cezai işlem uygulanır.
3- Yüklenici İdareye ait hizmette kullandığı tüm araç, gereç, makine (bulaşık makinesi,
fırın, ocak, soğutucular, yemek asansörü, havalandırmalar vb.) ve sıhhi tesisatların,
lavaboların bakım onarım ve periyodik bakımlarını üstlenecektir.” düzenlemesi,
Aynı Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlıklı 11’inci
maddesinde “…2- Yüklenici gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak ve
uygulamak zorundadır. Yüklenici sözleşme süresince her gün günlük ürettiği yemek
çeşitlerinin tümünden başta olası gıda zehirlenmelerinde tahlil ve analize gönderilmek
amacıyla Yüklenicinin Gıda Mühendisi tarafından özel steril kaplara her bir üründen bir asıl
ve bir şahit numune alacaktır. Bu numuneler en az 72 saat süreyle İdare mutfağı bünyesinde
dondurulmadan, buzdolabı bölümünde saklanacaktır. İdare herhangi bir zehirlenme şüphesi
karşısında gerek gördüğü takdirde bu numunelerin tahlil ve analizlerini resmi bir
laboratuvara (Hıfzısıhha, İl Tarım ve Orman Müdürlüğü) yaptıracak ve bütün bu masraflar
Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici her 3 ayda 1 kez olmak üzere, günlük ürettiği 4
çeşit yemek grubundan oluşan menüyü tahlil ve analize gönderecek ve raporlarını İdareye
sunacaktır. Ayrıca Yüklenici yemek kalitesini artırmak üzere kendi belirleyeceği zamanlarda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
ve sayıda usulüne uygun alınan numunelerini tahlil ve analize gönderebilecek, raporlarını
İdareye sunabilecektir. Personel ve öğrencinin besin zehirlenmesi doktor raporu ile
onaylandığı takdirde bütünüyle bu kişilerin maddi ve manevi bütün zararları ve tazminatları
yasal faizleri ile birlikte Yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bu konuda İdarenin
belirleyeceği cezai müeyyideler de ayrıca geçerlidir. 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri
Kanunun 25.maddesi gereğince gıda zehirlenmesinde İdare zarara uğratılırsa sözleşme tek
taraflı olarak feshedilebilecek ve teminatı gelir kaydedilecektir.” düzenlemesi,
İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 2'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran
% 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir
Özel Aykırılık Halleri
İlk
Sözleşme
Bedeli
Aykırılık Hali
Aykırılık
Sayısı
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
Yüklenicinin, İdarenin kendisine çalışma süresince
kullanmak amacıyla teslim ettiği demirbaşları
kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi
nedenlerle geri vermemesi halinde; malzeme bedelini
günün rayiç değeri üzerinden İdareye ödeyecektir.
Yüklenici, kendisine teslim edilen işyerlerini ve demirbaş
malzemeleri üçüncü şahıslara, kısmen veya tamamen
devredemez yada idarece yapılmış taksimatı değiştiremez.
Aksi halde meydana gelecek zarar, protesto çekmeye ve
hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak
edişinden kesilecektir. Zararın 3. şahıslar tarafından
yapılmış olması halinde; İdarenin, yükleniciden talep
hakkını ortadan kaldırmaz. İdarenin veya 3. şahısların
her türlü mal varlığına, yüklenici veya işçilerinin
verecekleri zararların bedeli, günün rayiç bedeli
üzerinden yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.
1
Binde 2
10
2
Yüklenicinin işe süresinde başlamadığının tespiti halinde
Binde 2
…
10
…
…
…
….
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
Besin zehirlenmesi ağır aykırılık hali sayılacaktır. Besin zehirlenmesinin en az 20
kişinin hekim raporu almasıyla tespit edilecektir. Yemek yiyenlerde vukuu bulacak
yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikayetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim
teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile
1
desteklenmesi halinde.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin
%2'si oranında ceza uygulanacaktır.
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Başvuruya konu ihalede idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin Tip
Sözleşme’ye uygun olarak düzenlendiği ve sözleşme hükümlerine uyulmaması durumunda
uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin binde 2’si olarak uygulanacağının
düzenlendiği görülmüştür.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan açıklamalar
uyarınca idarelerce hazırlanacak Sözleşme Tasarıları’nın 16.1.2’nci maddesinde, cezaya konu
olacak özel aykırılık halleri ve ceza oranları ile söz konusu hallerin kaç defa gerçekleşmesi
durumunda idarece sözleşmenin feshedileceğinin belirtilebileceği; 16.1.3’üncü maddesinde
ise idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği aykırılık hallerinin belirlenebileceği anlaşılmaktadır.
Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde bir tablo
hazırlanarak tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza
uygulanacağı, tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı
satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 50 sayısına ulaşması koşullarının
birlikte gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin
feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.
Bahse konu Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda 21 adet özel
aykırılık hali belirlendiği anlaşılmıştır.
Bahse konu tablonun birinci satırında yer verilen özel aykırılık halinin “Yüklenicinin,
İdarenin kendisine çalışma süresince kullanmak amacıyla teslim ettiği demirbaşları
kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi nedenlerle geri vermemesi halinde; malzeme
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
bedelini günün rayiç değeri üzerinden İdareye ödeyecektir. Yüklenici, kendisine teslim edilen
işyerlerini ve demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara, kısmen veya tamamen devredemez ya
da idarece yapılmış taksimatı değiştiremez. Aksi halde meydana gelecek zarar, protesto
çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden kesilecektir. Zararın
3. şahıslar tarafından yapılmış olması halinde; İdarenin, yükleniciden talep hakkını ortadan
kaldırmaz. İdarenin veya 3. şahısların her türlü mal varlığına, yüklenici veya işçilerinin
verecekleri zararların bedeli, günün rayiç bedeli üzerinden yüklenicinin hak edişinden
kesilecektir.” şeklinde olduğu, ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranının %0,2
(bindeiki) ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 10 olarak belirtildiği
görülmüştür.
Tablonun ikinci satırında yer verilen özel aykırılık halinin “Yüklenicinin işe süresinde
başlamadığının tespiti halinde” şeklinde olduğu, ilk sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza
oranının %0,2 (bindeiki) ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının 10 olarak
belirtildiği görülmüştür.
a) Yukarıda yer verilen Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine
ilişkin açıklamalar uyarınca; anılan maddenin 16.1.2 numaralı bendinde, cezaya konu olacak
aykırılık hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının
ilgili bentte bulunan tablo kapsamında somut fiillere yer ver verilerek idarece
belirlenebileceği anlaşılmıştır.
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan
şikâyete konu 2 no’lu aykırılıkta, yüklenicinin işe süresinde başlamadığı takdirde sözleşme
bedelinin %0,2 (bindeiki) oranında gecikme cezası uygulanacağı ve ilgili aykırılık için aynı
satırda belirtilen aykırılık sayısı 10 olarak ifade edildiği görülmüştür. Yüklenicinin işe
süresinde başlamaması fiilinin ancak sözleşme imzalandıktan sonra gerçekleştirilecek
nitelikte bir fiil olduğu, yüklenicinin sözleşmenin imzalanması ile ihale konusu hizmetin
sözleşme ve eklerine uygun şekilde yerine getirme yükümlülüğü altına girdiği, yüklenicinin
işe süresinde başlamamasının bu aşamada tekerrür edebilecek nitelikte olmadığı, bu halin
sözleşmenin feshi sonucunu doğuracak mahiyette olduğu, dolayısıyla söz konusu aykırılık
halinin mahiyeti itibarıyla birden fazla kez gerçekleşemeyeceği yani bu ihlalin tekerrürünün
mümkün olmadığı anlaşıldığından yapılan düzenlemenin bu haliyle Hizmet Alımlarına Ait
Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesine aykırı olduğu ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olduğu sonucuna varılmıştır.
b) Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan
şikâyete konu 1 no’lu aykırılıkta, demirbaşa verilecek olası zararın üçüncü şahıslar tarafından
yapılmış olması halinde idarenin zararı yükleniciden talep edeceği, ayrıca sözleşme bedelinin
%0,2 (bindeiki) oranında gecikme cezası uygulanacağı ve ilgili aykırılık için aynı satırda
belirtilen aykırılık sayısının 10 olarak belirlendiği anlaşılmıştır.
Başvuruya konu düzenlemede yüklenicinin, kendisine teslim edilen işyerlerini ve
demirbaş malzemelerini üçüncü şahıslara kısmen veya tamamen devredemeyeceğinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
düzenleme altına alındığı, devir yasağına rağmen işin ve demirbaşların devredilmesi sonucu
meydana gelecek zararın 3’üncü şahıslar tarafından yapılmış olması halinde de zarar
tazmininin yükleniciden talep edileceği anlaşılmaktadır.
Yüklenicinin sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü içerisinde kamunun
mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki mallara zarar vermemesi gerektiği, işin üçüncü
kişilere devri yasağına rağmen bu yasağa uyulmaması ve üçüncü kişiler tarafından
demirbaşlara zarar verilmesi halinde zararın tazmininin yükleniciden beklenmesinin olağan
olduğu dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
c) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesi çerçevesinde gıda zehirlenmesinin ağır
aykırılık hali olarak değerlendirilmesinin en az 20 kişinin hekim raporu alması şartına
bağlandığı, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinden ise münferit zehirlenme
vakalarının özel aykırılık hali olarak değerlendirilebileceği, Teknik Şartname’nin 11’inci
maddesinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunun 25’inci maddesine atıfta
bulunularak gıda zehirlenmesinde sözleşmenin tek taraflı olarak fesh edilmesi ve teminatın
gelir kaydedilmesinin idarenin zarara uğratılması şartına bağlandığı, Sözleşme Tasarısı’nın
16.1.1’inci maddesi ile Teknik Şartname’nin 11’inci maddeleri bir arada değerlendirildiğinde
mevcut düzenlemelerde çelişki bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “…Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak
sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname
sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik
eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale
dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı
maddesinde “ (1) İşin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik
şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek
teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici
hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci
maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması
amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek
şekilde belirlenemez.
(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde
aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik
şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur…” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
Aynı Yönetmelik’in “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik
yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik
şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin
yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve
teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde,
işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere
ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik
şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.
(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan
mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede
yer verilemez.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite
raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat
ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine,
teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği
hallerde, kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur
olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve
diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir…”
hükmü bulunmaktadır.
Aynı ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Verilecek Hizmetin Yerleri ve Yaklaşık
Miktarları” başlıklı 1’inci maddesinde “Yemek hizmeti Aydın merkez birimler için Aydın
Adnan Menderes Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Dairesine bağlı, İdarenin belirlediği
öğrenci ve personel yemekhanelerinde yerine getirilecektir. Aydın merkez birimlerimizde
verilecek yemek hizmetinin verileceği yerler, dağıtım yerleri ve yaklaşık miktarları aşağıdaki
gibidir. Zorunlu hallerde mutfak ve yemekhanelerinin sayısı, İdarece artırılabilir veya
azaltılabilir. Yüklenicinin yemekhanelere hangi mutfaktan dağıtım yapacağına İdare karar
verir. İdarenin talebi doğrultusunda, ihalede yer almamış olan yeni açılacak okullara da
yüklenici yemek hizmeti vermek zorundadır. Yemek hizmetinin verileceği yerlerin Aydın
merkeze birimlerle olan geçerli yol güzergahları ve uzaklıkları, Karayolları Genel
Müdürlüğünün resmi web sitesinden öğrenilebilmektedir.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Taşıma” başlıklı 8’inci maddesinde “1- Pişirilen yemekler
yemekhanelere ısıyı uzun süre muhafaza eden, dökülmeyi önleyen kapalı gastronomlarla, çelik
kaplarda (Sıcak-Soğuk zinciri bozmayacak şekilde) termobakslarla Yüklenici personeli
tarafından taşınacaktır. Bu malzemeler Yüklenici tarafından temin edilecektir. Kapların
üzerinde açıkça görülebilecek ve silinmeyecek bir şekilde “yalnız gıda maddesi için”
ibaresinin bulunması sağlanmalıdır. Taşımanın yapıldığı araç sadece bu amaç için
kullanılacaktır. Yüklenici bu hizmeti yemek ve gıda malzemeleri taşımasına uygun en az 4 adet
(1 adedi gıda maddelerinin uygun sıcaklıkta muhafaza edilmesine imkan verecek frigofrik),
panelvan tipi, 10 yaşını geçmemiş araçlarla yapacaktır. Yüklenici yemek taşıma araçlarına
ilişkin belgelerini sözleşme esnasına kadar İdareye sunacaktır. Araçların yüklenicinin kendi
malı olma şartı aranmayacaktır. Yüklenicinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer
ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit
tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
muhasebeci raporu ile tevsik edilir. Kiralama yoluyla edinilmiş araçların, kira sözleşmesinin
sunulması ve her yemek hizmeti hakediş ödeme döneminde ödendi dekontunun ibrazı
gerekmektedir. İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya
tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Diğer Yükümlülükleri” başlıklı 11’inci maddesinde
“32- Yüklenici tek taraflı anlaşmayı bozduğu taktirde, idare tarafından temin edilecek yeni
yüklenici devreye girene kadar hizmete devam etmek zorundadır.” düzenlemesi
bulunmaktadır.
Başvuruya konu ihalenin Aydın Adnan Menderes Üniversitesinin Aydın İli merkez ve
ilçelerinde yer alan eğitim öğretim birimlerinde öğrenci ve personele toplam 2.000.000 öğün
yemek verilmesi işi olduğu anlaşılmaktadır.
Yine başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken
belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde ihale konusu işte kullanılacak
araçlara ilişkin herhangi bir belgeye yer verilmediği tespit edilmiştir.
Teknik Şartname’de ise yüklenicinin yemek ve gıda malzemeleri taşımasına uygun en
az 4 adet (1 adedi gıda maddelerinin uygun sıcaklıkta muhafaza edilmesine imkan verecek
frigofrik), panelvan tipi, 10 yaşını geçmemiş yemek taşıma araçlarına ilişkin belgelerini
sözleşme esnasına kadar idareye sunacağı düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.
a) Somut olayda ihale konusu iş kapsamında verilecek öğün sayısına ve yemek
dağıtılacak yerlere Teknik Şartname’de yer verildiği, idare tarafından karşılanacak unsurlar
ile yüklenici tarafından karşılanan unsurlar ile öğün sayıları göz önünde bulundurularak teklif
oluşturulabileceği, mevcut öğün sayısının üzerine çıkılması halinde ilgili iş artışı mevzuat
hükümlerine göre işlem tesis edileceği, mevcut düzenlemenin isteklilerin eşit koşullarda ve
sağlıklı teklif vermelerine engel nitelik taşımadığı ve iddianın yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
Öte yandan, idare ve yüklenicinin sözleşmeyi fesih hallerine 4735 sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu’nun üçüncü bölümünde yer verildiği, bu bağlamda sözleşmeyi fesheden
yükleniciye işin yürütümü konusunda ayrıca zorunluluk getirilmediği anlaşılmıştır. Bununla
birlikte bahse konu durumun oluşması halinde işin aksamadan devamı için idarece farklı
tedbirler alınması gerektiği, yüklenicinin işe ayrıca devam zorunluluğu bulunmadığı ve böyle
bir durumda ilgili Kanun hükümleri uygulanacağı, mevcut düzenlemenin isteklilerin eşit
koşullarda ve sağlıklı teklif vermelerine engel nitelikte olmadığı da dikkate alındığında
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
b) Kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken
belgelerin ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli
olduğu, bu kapsamda idarece sözleşme imzalanmadan önce ihale üzerinde bırakılan istekliden
4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g)
bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgelerin istenebileceği, bu belgelerin
süresinde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından idareye sunulmaması durumunda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
isteklinin ihale dışı bırakılması, Kanun’un 2 ve 3’üncü maddelerinde istisna edilenler dâhil
tüm kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklanması ve Kanun’un
44’üncü maddesi gereğince geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerektiği, eksiksiz olarak
sunulan sözleşme evraklarında taahhüt edilen duruma aykırı hususların bulunduğunun idarece
tespit edilmesi durumunda ise isteklinin ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir
kaydedilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Yapılan değerlendirmede, yukarıda akta
rılan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ilgili maddesinde sözleşmenin imzalanması
öncesinde sunulması gereken belgelerin neler olduğunun belirtildiği ve bu çerçevede
idarelerin sözleşmenin imzalanması öncesinde isteklilerden isteyebileceği belgelerin belirli
olduğu, ancak şikayete konu Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde “…Taşımanın yapıldığı
araç sadece bu amaç için kullanılacaktır. Yüklenici bu hizmeti yemek ve gıda malzemeleri
taşımasına uygun en az 4 adet (1 adedi gıda maddelerinin uygun sıcaklıkta muhafaza
edilmesine imkan verecek frigofrik), panelvan tipi, 10 yaşını geçmemiş araçlarla yapacaktır.
Yüklenici yemek taşıma araçlarına ilişkin belgelerini sözleşme esnasına kadar İdareye
sunacaktır...” ibarelerine yer vermek suretiyle ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından
sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gereken bazı belgelere yer verildiği, söz
konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulacak belgeler arasında yer
almadığı, dolayısıyla bahsi geçen belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulmasının
istenemeyeceği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu
sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde
“(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:
c) Diğer hizmet alımlarında;
F = An x B x ( Pn-1)
İn
AYn
Yn
Yo
Gn
Go
Mn
Mo
Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——
İo
AYo
(2) Formüllerde yer alan;
a) F: Fiyat farkını (TL),
…
d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını
temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,
e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık
oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
…
ifade eder.
(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere
uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin
belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları
belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak
alınır.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci
maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel
çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği
ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik
maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi
gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.
İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci
maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek
ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım,
sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır. İhale
karar pulu, KİK payı, sözleşme damga vergisi, işçilik maliyeti, yemek taşıma giderleri ile
birlikte işin yürütülmesi sırasında gerçekleşecek her türlü giderler teklif fiyata dahildir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer
Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
%2” düzenlemesine yer verildiği,
Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş
için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1.
Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:
F = An x B x ( Pn-1)
Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo
Formülde yer alan;
F: Fiyat farkını (TL),
B: 0,90 sabit katsayısını,
An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde
uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan
tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle
sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),
Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında
kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık
oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat
farkı katsayısını,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
ifade eder.
Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici
fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.
Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):
Endeks
Katsayı
a1 (Haftalık çalışma
saatinin tamamı idarede
kullanılan işçiliklerin
ağırlık oranı)
Fiyat Farkına İlişkin
Esaslar’ın 6 ncı
maddesine göre
hesaplanacaktır.
0,21
0
a2 (Haftalık çalışma
saatinin tamamı idarede
kullanılmayan işçiliklerin
ağırlık oranı)
b1 (Akaryakıtın ağırlık
oranı)
0,01
0
AYo, AYn
Motorin
b2 (Diğer katı veya sıvı
yakıtların ağırlık oranı)
Malzemeli yemek hizmeti
alımlarında Endeks
tablosunun 10 numaralı
"Gıda Ürünleri"
b3 (Malzeme veya diğer
hizmetlerin ağırlık oranı)
0,77
Go, Gn
Mo, Mn
sütunundaki sayı
Endeks tablosunun 28
numaralı "Makine ve
ekipmanlar b.y.s."
sütunundaki sayı
c (Makine ve ekipmanın
amortismanına ilişkin
ağırlık oranı)
0,01
… Fiyat Farkı Açıklamaları 31.08.2013 tarih ve 28571 sayılı resmi gazetede, 27.06.2013
karar tarihi ve 2013/5215 karar sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile 29.11.2013 tarihinde
yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar Hakkındaki Yönetmeliğin 6. Maddesi Hükümleri
doğrultusunda ihale dokümanında sayı ve özelliği belirtilen personel ücretlerine asgari
ücretin değişmesinden kaynaklanan hususlarda ve yine 23 Şubat 2022 tarihli ve 5202 sayılı
Cumhurbaşkanı Kararı doğrultusunda 24 Şubat 2022 tarihli ve 31760 sayılı Resmi Gazetede
yayınlanarak 26 Mart 2022 tarihinde yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa
Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar hükümleri doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.”
düzenlemesine yer verildiği,
Teknik Şartname’nin “Personel” başlıklı 3’üncü maddesinde “Aydın Merkez ve İlçe
Birimlerde Yüklenicinin Çalıştıracağı Personel Sayısı ve Nitelikleri
EĞİTİM-ÖĞRETİM
DÖNEMİNDE
YAZ DÖNEMİNDE
*01 Ocak 2024
*15 Haziran 2024
14 Haziran 2024
30 Eylül 2024
*01 Ekim 2024
14 Haziran 2025
*01 Ekim 2025
*15 Haziran 2025
30 Eylül 2025
SIRA
NO
GÖREVİ VE
NİTELİĞİ
31 Aralık 2025
SAYI ÇALIŞMA YERİ VE
ZAMANLARI
SAYI
ÇALIŞMA
YERİ VE
ZAMANLARI
Aydın
merkezde 6
personel günde
tam süreli
1
2
3
4
Sorumlu Yönetici
Aşçı
Aşçı yardımcısı
Şoför
1
2
3
4
Aydın merkezde10
personel günde tam
süreli çalışma.
1
1
1
2
çalışma.
5
Dağıtım ve temizlik
personel
50
Aydın Merkez 20,
İsabeyli
kampüsünde 3,
Nazilli Sümer
15
Aydın
merkezde 8
personel günde
tam süreli;
diğer ilçe
Kampüsü 2
personel günde tam
süreli;
diğer ilçe birimlerde
25 personel günde
kısmi süreli çalışma.
birimlerde 6
personel günde
kısmi süreli
çalışma.
Toplam
60
20
” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.
Başvuruya konu ihalenin yürütümünde çalışacak tam zamanlı veya yarı zamanlı
personel sayısına İdari Şartname’de yer verilmediği, bununla birlikte Teknik Şartname’de
eğitim öğretim döneminde 35 personelin tam süreli, 25 personelin ise kısmi süreli olarak, yaz
döneminde 14 personelin tam süreli, 6 personelin ise kısmi süreli olarak ihale konusu işte
çalışacağı anlaşılmaktadır.
Yine idare tarafından fiyat farkına ilişkin düzenlemeler İdari Şartname’de yer
verildiği, a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)
katsayısı olarak 0,21, a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455
ağırlık oranı) katsayısı olarak 0, b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı) katsayısı olarak 0,01, b2
(Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı) katsayısı olarak 0, b3 (Malzeme veya diğer
hizmetlerin ağırlık oranı) katsayısı olarak 0,77, c (Makine ve ekipmanın amortismanına
ilişkin ağırlık oranı) katsayısı olarak 0,01 belirlendiği, katsayılar toplamının 1,00 olduğu
tespit edilmiştir.
Yukarıda yer verilen fiyat farkı esasları çerçevesinde fiyat farkı hesaplama formülünde
yer alan ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere
uygun biçimde hazırlanması gerektiği, somut olayda haftalık çalışma saatinin tamamı idarede
kullanılan işçiliklerin ağırlık oranının belirlendiği, ancak Teknik Şartname’de açıkça belirtilen
kısmi süreli personel çalıştırılmasının ihale konusu işteki ağırlık oranına ilişkin sabit
katsayıya yer verilmediği, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği anlaşılmış olup
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi
uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/057
: 27
: 22.11.2023
: 2023/UH.II-1455