Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
/
2023/1102129-Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2023/1102129
Başvuru Sahibi
Mehmet Emin Ektirici
İdare
Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
BAŞVURU SAHİBİ:
Mehmet Emin Ektirici,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1102129 İhale Kayıt Numaralı “Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Başhekimliği
tarafından 16.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hafsa Sultan Hastanesi
Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Emin Ektirici’nin 09.11.2023
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.11.2023 tarihli yazısı ile üzerine, başvuru
sahibince 24.11.2023 tarih ve 118681 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.11.2023 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1313 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.3'üncü maddesinde Tip
Sözleşme düzenlemeleri doğrultusunda ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemenin yapıldığı,
aynı maddede ağır aykırılığa ilişkin belirtilen 1 adet ağır aykırılığın somut belirtildiği söz
konusu aykırılıkların gerçekleşmesi halinde uygulanacak cezanın sözleşme bedelinin 0,001
(binde bir)’i kadar olacağı düzenlemesine yer verildiği, ancak aynı dip notun devamında da
16.1.3'üncü madde kapsamında gıda zehirlenmelerinin hastane de yatarak tedavi gerektirmesi
veya ölümle sonuçlanması hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı
Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebileceğinin belirtildiği, Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.3'üncü maddesinde hem idari para
cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, tip sözleşme uyarınca
ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda 16.1.3'üncü madde kapsamında uygulanacak
yaptırımın ise fesih olduğu, son durumda ihalede ağır aykırılık olarak belirlenen fiillere
yönelik olarak Sözleşme Tasarısı'nın hem 16.1.3'üncü maddesinde hem de 16.1.3.1'inci
maddesinde farklı oran ve tutarlarda cezanın öngörüldüğü anlaşıldığından bu haliyle anılan
düzenlemenin istekliler açısından çelişkiye yol açacağı ve sözleşmenin yürütülmesi
aşamasında uyuşmazlığa neden olabileceği, yapılan düzenlemede hem ceza kesileceğinin hem
de sözleşmenin fesih edileceğinin belirtildiği mevcut düzenlemenin hatalı olduğu iddiasına
yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
sözleşmenin feshi” başlıklı 16ncı maddesinde “16.1.1. (Değişik madde: 20/06/2021-31517
R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839 R.G./3. md.;
yürürlük:28/05/2022) Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3
üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması
halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak
üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde:
20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839
R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı
satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan
herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık
halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735
sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme feshedilir.
Özel aykırılık halleri
Aykırılık hali
İlk Sözleşme Bedeli Aykırılık sayısı
Üzerinden Kesilecek
Ceza
1
2
3
…
16.1.3. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde:
20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021; Değişik madde:18/05/2022-31839
R.G./3. md.; yürürlük:28/05/2022) Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden
herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine
göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu
oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 36 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
Özel Aykırılık Halleri
…
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
Yüklenici firma gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve
personelinin hizmet içi eğitimini, yetkili kişiler ile yapmak zorundadır. Personel veya
Hastanın hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alması ve şahit numunenin laboratuvar
bulguları ile desteklenmesi halinde, zehirlenmeye maruz kalan kişi veya kişilerin sağlık
masrafları, iş gücü kayıpları ve her türlü maddi ve hukuki tazminatı, yüklenici tarafından
karşılanır. Ayrıca besin zehirlenmesinde sözleşme bedelinin 0,001 (binde bir) oranında
1
ceza uygulanacaktır. Gıda zehirlenmelerinin hastane de yatarak tedavi gerektirmesi veya
ölümle sonuçlanması hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin
%2'si oranında ceza uygulanacaktır.” maddeleri yer almaktadır.
Yapılan incelemede, ihaleye ait Sözleşme tasarısının 16.1.3’üncü maddesinden,
sözleşmenin ifası sırasında besin zehirlenmesi meydana gelmesi halinde sözleşme bedelinin
binde biri oranında ceza kesileceği, besin zehirlenmesinin hastanede tedavi edilmesi veya
ölümle sonuçlanması halinde ise sözleşmenin feshinin gerektiği, aynı Tasarı’nın 16.1.3’üncü
maddesinde ise sözleşmenin feshini gerektiren hallerde de ilk sözleşme bedelinin % 2’si
oranında ceza uygulanacağı açık ve anlaşılır olduğundan, sözleşmenin ifasını sırasında
herhangi bir uyuşmazlığa neden olmayacağı anlaşıldığından başvuruya konu iddia yerinde
görülmemiştir.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararına itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi
uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi
“itirazen şikayet başvurusunun reddine
neticesinde, Kurul çoğunluğunca
karar
”
verilmiştir.
Manisa Celal Bayar Üniversitesi Araştırma ve Uygulama
Başvuruya konu ihale
Hastanesi tarafından yapılan “Hafsa Sultan Hastanesi Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olup
ihalede 44 adet ihale dokümanı indirildiği, ihaleye 19 isteklinin katıldığı, ihaleye ilişkin
henüz ihale komisyonu kararı alınmadığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşme tasarısı”
başlıklı 17’nci maddesinde idarelerin yapılacak sözleşmeleri Tip Sözleşme hükümlerini esas
alınarak hazırlayacağı hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına ait Tip
Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde “… 16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi
birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri 26.4
1
2
3
…
16.1.3.1.
…………………………………….26.5” hükmü, anılan maddenin 26.4 ve
26.5’inci dipnotunda ise “26.4 Bu kısma somut fiiller yazılabilecek olup, bu aykırılık hallerinin,
varsa 16.1.2’nci maddede yer alan aykırılık hallerinden farklı olması gerekmektedir.
26.5
(1) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine
“Sözleşmenin feshine yol açan fiil
idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde
nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında ceza uygulanacaktır.”
yazılacaktır.
(2) 16.1.3 üncü madde kapsamında belirlenen bir aykırılığın gerçekleşmesi üzerine
idarece ayrıca ceza uygulanmasının öngörülmemesi halinde “Bu madde boş bırakılmıştır.”
yazılacaktır. …” düzenlemesine yer verilmiştir.
Bu düzenlemeler doğrultusunda Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri,
cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan
ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
Yüklenici firma gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak
ve personelinin hizmet içi eğitimini, yetkili kişiler ile yapmak zorundadır. Personel
veya Hastanın hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alması ve şahit numunenin
laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde, zehirlenmeye maruz kalan kişi
veya kişilerin sağlık masrafları, iş gücü kayıpları ve her türlü maddi ve hukuki
1
besin zehirlenmesinde sözleşme
tazminatı, yüklenici tarafından karşılanır. Ayrıca
bedelinin 0,001 (binde bir) oranında ceza uygulanacaktır.
Gıda
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
zehirlenmelerinin hastane de yatarak tedavi gerektirmesi veya ölümle
sonuçlanması hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin
%2'si oranında ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenlenmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına ait Tip
Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesine göre ağır aykırılık hallerinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde
düzenlenmesi gerektiği ve 26.4 sayılı dipnot uyarınca bu bölüme somut fiillerin yazılacağı,
ağır aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kanun’un 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin
feshedilebileceği, ayrıca 16.1.3’üncü madde kapsamında belirlenen ağır aykırılık hallerinin
gerçekleşmesi halinde idarece ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde Sözleşme
Tasarısı’nın 16.1.3.1’inci maddesinin anılan Tip Sözleşmenin 26.5 sayılı dipnotu uyarınca
“Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2’si oranında
ceza uygulanacaktır.” şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir.
Yapılan incelemede, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde 1 adet
ağır aykırılık haline yer verildiği, yüklenici firmanın gıda zehirlenmelerine karşı koruyucu
önlemleri almak, uygulamak ve personelin hizmet içi eğitimini yetkili kişiler ile yapmak
zorundaolduğu, personel veya hastanın hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alması ve
şahit numunenin laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde, zehirlenmeye maruz kalan
kişi veya kişilerin sağlık masraflarının, iş gücü kayıplarının ve her türlü maddi ve hukuki
besin zehirlenmesinde sözleşme bedelinin
tazminatın, yüklenici tarafından karşılanacağı,
0,001 (binde bir) oranında
ceza uygulanacağı, gıda zehirlenmelerinin hastane de yatarak
tedavi gerektirmesi veya ölümle sonuçlanması hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa
dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilebileceği düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.
Yukarıda yer verilen tespitler ile mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde,
şikayete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde Tip Sözleşme
düzenlemeleri doğrultusunda ağır aykırılık hallerine ilişkin düzenlemenin yapıldığı, aynı
maddede ağır aykırılığa ilişkin belirtilen 1 adet somut fiilin yanı sıra söz konusu aykırılığın
gerçekleşmesi halinde uygulanacak cezanın sözleşme bedelinin 0,001 (binde bir) oranında
olacağı düzenlemesine yer verildiği, 26.4 sayılı dipnot uyarınca 16.1.3’üncü madde
kapsamında yalnızca somut fiillere yer verilebileceği, burada herhangi bir ceza düzenlemesi
yapılamayacağı, ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda 4735 sayılı Kanun’un 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilmesi,
sözleşmenin feshedilmesinin yanı sıra ayrıca ceza uygulanmasının da öngörülmesi halinde
gerekli düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3.1’inci maddesinde yer alması gerektiği,
ancak somut durumunda Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde hem idari para cezası
kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, tip sözleşme uyarınca ağır
aykırılık hallerinin ihlali durumunda 16.1.3’üncü madde kapsamında uygulanacak yaptırımın
fesih olduğu, mevcut durumda ihalede ağır aykırılık olarak belirlenen fiillere yönelik olarak
Sözleşme Tasarısı’nın hem 16.1.3’üncü maddesinde hem de 16.1.3.1’inci maddesinde farklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 6
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1520
oran ve tutarlarda cezanın öngörüldüğü, bu haliyle bahse konu düzenlemenin istekliler
açısından çelişkiye yol açacağı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden
olabileceği değerlendirildiğinden söz kon0usu düzenlemenin tip sözleşmeye aykırılık teşkil
ettiği kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddiası
kapsamında yukarıda tespiti yapılan aykırılıklar ve yapılan değerlendirme doğrultusunda
“ihalenin iptaline” “itirazen
karar verilmesi gerektiğinden Kurul çoğunluğunca alınan
şikayet başvurusunun reddine”
niteliğindeki karara katılmıyoruz.