Ana Sayfa
/
Kararlar
/
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü
/
2023/1171583-24 Aylık Metro Ethernet İnternet Alımı
Bilgi
İKN
2023/1171583
Başvuru Sahibi
Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi VEKİLİ: Av. Ahmet Furkan KARABEY
İdare
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
24 Aylık Metro Ethernet İnternet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
BAŞVURU SAHİBİ:
Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi,
VEKİLİ:
Av. Ahmet Furkan KARABEY
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1171583 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Metro Ethernet İnternet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 21.11.2023 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “24 Aylık Metro Ethernet İnternet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Vodafone
Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi’nin 08.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet
başvurusunun, idarenin 14.11.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
22.11.2023 tarih ve 118363 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.11.2023 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1309 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İhaleye konu hizmetin yüklenicinin tamamen kendi veya bağlı olduğu grup
şirketinin fiber optik ağı ve network cihazları üzerinden sağlanması gerektiğine yönelik
Birinci Basamak Bulutu İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu Hastaneleri
Bulutu İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin 4.6’ncı maddelerinin “Yüklenici Metro
Ethernet Internet hizmetini kendisinin veya grup şirketinin altyapısı üzerinden verebileceği
gibi hizmetin verileceği adreste kendi altyapısı bulunmuyor / yapımı devam ediyor ise
hizmetin kesintisiz ve güvenilir olarak sunulmasında tüm sorumluluk yüklenicide olmak
kaydıyla başka bir altyapı sağlayıcıdan kiralama yöntemiyle de hizmeti verebilecektir.”
şeklinde değiştirilmesi gerektiği,
Elektronik Haberleşme Kanunu’nun 24’üncü maddesine göre tesis paylaşımının
zorunluluk olduğu, ilgili bir yerde altyapı bulunduğunda diğer isteklilerin öncelikle söz
konusu altyapıyı kullanmasının gerektiği, mevcut Teknik Şartname maddeleri ile işletmecinin
kendi alt yapısını kurmasının hukuken mümkün olmadığı,
Ayrıca “Hizmetin fatura başlangıç tarihi 04.01.2024, bitiş tarihi 04.01.2026
olacaktır” şeklinde olan söz konusu Teknik Şartnamelerin 2’nci maddesinin “Hizmetin fatura
başlangıç tarihi sözleşme imzalanmasının ardından mücbir sebepler ve umulmayan haller
haricinde en geç 120 (yüz yirmi) gün olup 24 (yirmi dört) ay boyunca devam edecektir.”
şeklinde değiştirilmesi gerektiği, zira 04.01.2024 tarihine kadar isteklilerin kendi alt yapısını
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
kurabilmesinin teknik olarak da mümkün olmadığı,
Şöyle ki; kazı yapmak isteyen işletmecinin geçiş hakkı talep ettiği güzergâhı
kullanması ve güzergâh üzerinde bulunan geçiş hakkı sağlayıcılarına başvurması için
öncelikle Bakanlıktan izin alması gerektiği, ancak gerekli izin süreci tamamlandığında ilgili
geçiş hakkı sağlayıcılarına başvurunun mümkün olabildiği, ilgili mevzuata göre Bakanlığa
yapılan başvuruların, Bakanlığın strateji ve politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde
değerlendirildiği, değerlendirme sonucu kullanım onayı alınabilmesi halinde ise geçiş hakkı
sağlayıcılarına başvuru yapılabildiği, ancak bundan önce tesis paylaşımının mümkün
olmadığına dair söz konusu alanda altyapısı bulunan işletmeciden olumsuz cevap alınması
gerektiği, bu cevabın alınabilmesi için yapılması gereken saha etüt süreçleri uygulamada
ortalama 30 ila 60 gün arasında tamamlanabildiği, ilgili geçiş hakkı sağlayıcısına başvuru
yapılması halinde ise, Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan
Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmeliği’nin
11/(2) maddesinde yer alan “Geçiş hakkı sağlayıcısı, bir kamu kurum veya kuruluşu ise
kendisine yapılan geçiş hakkı talebini içeren başvuruları öncelikli olarak ve gecikmeye mahal
vermeden ilgili mevzuat çerçevesinde değerlendirmekle ve altmış gün içinde
sonuçlandırmakla, şeffaf davranmakla ve işletmeciler arasında ayrım gözetmemekle
yükümlüdür.” şeklinde olan hüküm gereği söz konusu yeni altyapı kurulumunun
tamamlanması için yeterli sürenin verilmediğinin de anlaşılacağı, bu bağlamda şikâyete konu
Teknik Şartname maddelerinin ihalede rekabetin engellendiği ve fırsat eşitliğinin ortadan
kaldırıldığı, iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 3’üncü
maddesinde “(1) Bu Kanunda geçen;
…
s) Geçiş hakkı: İşletmecilere, elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli şebeke
ve alt yapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlar ile kamu ve özel
mülkiyet alanlarının altından, üstünden, üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
ş) Geçiş hakkı sağlayıcısı: Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun ortak
kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere, taşınmaz sahipleri ve/veya taşınmaz
üzerindeki hak sahiplerini,
…
z) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya
elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve alt yapısını işleten şirketi,
…
ee) Kurum: Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumunu,
…
ifade eder.” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşim” başlıklı 17’nci maddesinde
“(1) Bir işletmecinin tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya
altına yerleştirebildiği veya bu tür arazileri kullanabildiği veya kamulaştırma müessesesinden
yararlanabildiği hallerde Kurum, çevrenin korunması, kamu sağlığı ve güvenliği, şehir ve
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
bölge planlaması ve kaynakların etkin kullanılması gereklerini gözeterek ilgili işletmeciye söz
konusu tesisleri ve/veya araziyi makul bir bedel karşılığında diğer işletmecilerle
paylaşmasına ilişkin rekabet üzerindeki etkileri dikkate alarak yükümlülükler getirebilir…”
hükmü,
Anılan Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşimin önceliği” başlıklı 24’üncü
maddesinde “(1) Geçiş hakkı kapsamında kullanılacak bir taşınmaz üzerinde hâlihazırda bu
Kanun ve Kurum düzenlemeleri çerçevesinde, Kurum tarafından ortak yerleşim ve tesis
paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması
halinde ortak yerleşim ve tesis paylaşımına öncelik verilir.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo
ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik’in “Tanımlar ve
kısaltmalar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmelikte geçen;
a) Bakanlık: Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığını,
…
d) Geçiş hakkı: İşletmecilere; elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli
şebeke ve altyapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlarla kamu ve özel
mülkiyet alanlarının altından, üstünden ve üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
…
g) Geçiş hakkı sağlayıcısı (GHS): Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun
ortak kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere taşınmazın sahipleri ve/veya
taşınmaz üzerindeki hak sahiplerini,
ğ) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya
elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve altyapısını işleten şirketi,
…
m) Tesis paylaşımı: Elektronik haberleşme hizmeti sunumunda kullanılan boru, kanal,
direk ve kuleler dâhil ilgili tesis ve cihazların diğer işletmeciler tarafından da kullanılmasını
veya paylaşılmasını,
…
ifade eder.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Geçiş hakkı
uygulamasında;
…
e) Tesis paylaşımı ve ortak yerleşime öncelik verilmesi,
…
ilkeleri esas alınır.” hükmü,
Bahse konu Yönetmelik’in “Başvuru ve değerlendirme” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1)
Geçiş hakkı talep edilen güzergâh üzerinde tesis paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş bir
elektronik haberleşme şebekesi ve/veya altyapısı bulunması halinde, tesis paylaşımına ilişkin
mevzuat hükümleri uygulanır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
(2) Tesis paylaşımının mümkün olmadığının işletmeci tarafından belgelenmesi
durumunda işletmeci, geçiş hakkının kullanımının onayı için Ek-2’de yer alan belgelerle
birlikte Bakanlığa başvurur.
…
(4) Bakanlığa yapılan başvurular, 5 inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve
politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.
…
(7) Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi
durumunda ise aşağıdaki hükümler uygulanır:
a) Özel mülkiyete konu taşınmazlarda işletmeci ile GHS; ilgili mevzuata aykırı
olmamak koşulu ile geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları, 22/11/2001 tarihli ve 4721 sayılı Türk
Medeni Kanunu hükümleri saklı kalmak üzere serbestçe yapabilirler. Geçiş hakkına ilişkin
anlaşmaların ekinde; işletmecinin Kurum tarafından yetkilendirildiğine dair belge, kurulacak
altyapıya ilişkin proje dosyası ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı belgeleri yer alır.
b) Hazinenin özel mülkiyetindeki veya Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki
taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait
taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde
geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS’ye Ek-2’de yer alan belgeler ve Bakanlıktan
alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı
talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve
sonucunu işletmeciye bildirir…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Geçiş hakkına ilişkin anlaşma” başlıklı 8’inci maddesinde “(1)
Bu Yönetmelik kapsamında işletmeci ve GHS; 5 inci maddede belirtilen ilkeler doğrultusunda
geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları serbestçe yapabilirler...” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 4’üncü
maddesinde “(1) İdareler, yapacakları ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’in “Tesis
paylaşımı yükümlülüğü” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Tesislerini kamuya veya üçüncü
şahıslara ait bir arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri kullanabilen
veya kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmeciler tesis paylaşımı yükümlüsüdür.
(2) Tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut olduğu ya da
kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı hususlarından
birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından objektif kriterlerle kanıtlanması halinde Kurum,
söz konusu talebe özgü olmak kaydıyla tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen
kaldırabilir.” açıklaması,
Söz konusu Tebliğ’in “Tesis paylaşımı taleplerinin değerlendirilmesi” başlıklı 10’uncu
maddesinde “(1) Tesis paylaşımı talepleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde
değerlendirilir:
a) Talepler müracaat sırasına göre değerlendirilir. Millî güvenlik ile kamu düzeni
gereklerine ve acil durum ihtiyaçlarına öncelik verilmesi esastır.
b) İşletmecinin tesis paylaşımı başvurusunda asgarî olarak; talebin maksadı ile tesis
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
paylaşımı talebine konu tesis ve bu tesise kurulacak kablo/cihazların özellikleri belirtilir.
c) Tesis paylaşımı yükümlüsü başvuruyu azamî onbeş (15) gün içerisinde
cevaplandırır. Bu Tebliğin 9 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında belirtilen nedenlerle talebin
uygun görülmemesi halinde, belirtilen süre içerisinde gerekçeleri ayrıntılı olarak ve
kanıtlayıcı belgeler sunulmak suretiyle işletmeciye bildirilir. Talebin uygun görülmesi halinde,
tesis paylaşımı yükümlüsü, belirtilen süre içerisinde talebe konu tesisin tesis paylaşımına
elverişli olup olmadığını belirlemek amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini
işletmeciye bildirir.
ç) İşletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip azamî
otuz (30) gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdü gerçekleştirilir ve sonucu
işletmeciye bildirilir. Talebin karşılanabilecek olması durumunda uygulanacak ücretler;
talebin karşılanamayacak olması durumunda ise ayrıntılı gerekçeleri işletmeciye bildirilir.
d) Tesis paylaşımı yükümlüsü, işletmecinin yer etüdü sonucunu kabul ettiğini
bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve koşulları içeren
anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî altmış (60) gün içinde ilgili tesisi
paylaşıma hazır hale getirir. Söz konusu tesis herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın
kullanılabilecek durumda ise onbeş (15) gün içerisinde paylaşıma hazır hale getirilir.
e) İşletmeci, tesisin paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip altmış (60) gün
içerisinde tesis paylaşımına konu kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma
geçer. İşletmecinin yapacağı kurulum çalışmaları tesis paylaşımı yükümlüsünün bilgi ve
gözetiminde yapılır…” açıklaması yer almaktadır.
31.10.2023 tarihli İhale İlanı’nın 2’nci maddesinde “…ç) Süresi/teslim tarihi: İşe
başlama tarihi 04.01.2024, işin bitiş tarihi 02.01.2026
d) İşe başlama tarihi :04.01.2024” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 24 Aylık Metro Ethernet İnternet Hizmeti Alımı
…
e) Miktarı: 2 Kalem 24 Ay Metro Ethernet İnternet Hizmet Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Müdürlüğümüz ve Müdürlüğümüze Bağlı
Kurumlar” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama
tarihi 04.01.2024; işi bitirme tarihi 02.01.2026…” düzenlemesi,
Bahse konu Tasarı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı
15’inci maddesinde “15.1. Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı
yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesi,
Birinci Basamak Bulutu İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu
Hastaneleri Bulutu İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Kapsam” başlıklı 2’nci
maddesinde “Sunulan internet servisleri için, teknik özellikleri aşağıda belirtilen 2 Yıllık
Metro Ethernet internet hizmeti temin edilecektir. Hizmetin fatura başlangıç tarihi
04.01.2024, bitiş tarihi 04.01.2026 olacaktır.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
Anılan Şartnamelerin “Teknik Özellikler” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.6.
Yüklenici, internet hizmetini tamamen kendi veya bağlı olduğu grup şirketinin fiber optik ağı
ve network cihazları üzerinden vermelidir.
4.7. Yüklenicinin veya bağlı olduğu grup şirketinin İzmir ili sınırlan içinde en az 100
(yüz) kilometre kendisine ait (kiralama olmayan) fiber optik omurgası olacaktır.
…” düzenlemesi,
Aynı Şartnamelerin “Kurulum – Devreye alma” başlıklı 8’inci maddesinde “…8.2.
Mevcut internet hizmetini sunan yükleniciden farklı bir yüklenicinin işi alması durumunda,
hizmetler arası geçişin problemsiz sağlanması için; yeni yüklenici internet hizmetini 3 iş günü
önceden sunacaktır. Bu 3 iş günlük süre içerisinde Kurum tarafında konfigürasyonlar ve
testler gerçekleştirilecektir. Geçiş süresince yeni yüklenicinin sağlayacağı hizmetler ve altyapı
giderleri faturalandırılmayacaktır. 04.01.2024 tarihi itibari ile yeni yüklenici üzerinden
hizmet verilmeye başlanacaktır.”…” düzenlemesi yer almaktadır.
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 21.11.2023 tarihinde yapılan “24 Aylık Metro
Ethernet İnternet Alımı” ihalesine ilişkin 5 adet ihale dokümanı indirildiği ve 2 istekli
tarafından teklif sunulduğu, başvuru sahibi tarafından 08.11.2023 tarihinde ihale dokümanının
EKAP üzerinden indirildiği ancak ihaleye teklif verilmediği, ayrıca 29.11.2023 onay tarihli
ihale komisyonu kararıyla teklif veren tüm isteklilerin tekliflerinin geçersiz olduğu
gerekçesiyle ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından ihaleye konu hizmetin yüklenicinin kendi ve bağlı olduğu
grup şirketin altyapısı üzerinden sağlanması gerektiğine yönelik Teknik Şartnamelerin 4.7’nci
maddelerinin ihaleye mevcut altyapıların kiralanması yoluyla katılımı engellediği, 04.01.2024
tarihinde işe başlanması gerektiğine yönelik yükleniciye sözleşmenin imzalanmasını müteakip
herhangi bir sürede vermediği anlaşılan Teknik Şartnamelerin 2’nci maddelerinin ise
Elektronik Haberleşme ile ilgili mevzuata aykırı olduğu iddia edilmekte olup bir başka
deyişle başvuru sahibince kiralama yoluyla ihtiyacın karşılanmasının istenilmediği ihalede
yüklenicinin değişmesi durumunda işletmecinin kendi alt yapısını kurmasının hukuken ve
teknik olarak mümkün olmadığı ifade edilmektedir.
Daha önce Metro Ethernet hizmet alımı konulu başka bir ihaleye ilişkin olarak yapılan
itirazen şikâyet başvurusunun Kurum tarafından incelenmesi sırasında; 09.12.2021 tarihli ve
E.2021/21372 sayılı yazı ile akademik bir kuruluştan teknik görüş talep edildiği, bahse konu
yazıda “…24 Ay Metro Ethernet İnternet Hizmeti (400 Mbps) Alımı” ihalesine ilişkin olarak
yapılan bir şikâyet incelemesine esas olmak üzere görüşünüze ihtiyaç duyulmuştur.
…
2) Teknik Şartnamenin 4.13 numaralı maddesinde "İdarenin hizmet aldığı mevcut
internet hizmetini sunan yükleniciden farklı bir yüklenicinin işi alması durumunda, hizmetler
arası geçişin problemsiz sağlanması için yeni yüklenici, internet hizmetini 15 gün önceden
sunacaktır. Bu 15 günlük süre içerisinde kamu tarafından konfigürasyonlar ve testler
gerçekleştirilecektir. Geçiş süresince yeni yüklenicinin sağlayacağı hizmetler
faturalandırılmayacaktır." düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde ise “Hizmetin süresi
24 ay olup işin başlama tarihi sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 20 gündür.”
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
düzenlemesi bulunmaktadır.
…
Netice itibariyle, Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 4.13 numaralı maddesinde
bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak aşağıdaki hususlarda görüşünüze ihtiyaç
duyulmuştur:
- Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği,
- Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile
hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı,
- Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu
değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu,
- İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım
gerekmesi hâlinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük
bir süreye ihtiyaç duyacağı…” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Akademik kuruluş tarafından 21.12.2021 tarihli ve 350360 sayılı yazı ekinde
gönderilen ve Bilgisayar Mühendisliği Bölüm Başkanlığınca tertip edilen teknik görüşün
21.12.2021 tarih ve 2021/60052 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, bahse konu cevabi yazıda
“…(Teknik Şartname’nin 4.13 numaralı maddesi ile ilgili görüşler)
- Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusu: Söz
konusu düzenlemenin doğrudan mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusunda bir
hüküm verebilmek mümkün değildir. Bu düzenlemeden bu şekilde bir anlam çıkartılamaz.
Ancak 15 günlük sürenin uygun olarak belirlenmediği söylenebilir. Bu sürenin makul
belirlenememiş olması herhangi bir işletmeciyi işaret ettiğini göstermez.
- Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile
hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı konusu: Yeni bir yüklenicinin idarece öngörülen
15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet verebilmesi, mevcut alt yapının neleri
kapsadığı ile doğrudan ilgilidir. Teknik Şartname’de ifade edildiği üzere yeni yükleniciden alt
yapı için belirli beklentilerin olduğu açıktır. Bu durumda yeni yüklenicinin 15 günlük sürede
hizmet verebilmesi mümkün görünmemektedir.
- Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu
değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu konusu: Metro Ethernet internet
hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda bu değişiklik için yaklaşık 2 aylık bir
süreye ihtiyaç duyulmaktadır.
- İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım
gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük
bir süreye ihtiyaç duyacağı konusu: İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması
veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde 3 ile 4 ay arasında bir süreye ihtiyaç duyulacaktır.”
ifadelerinin bulunduğu görülmüştür.
Yine internet hizmeti alımı konulu başka bir ihaleye ilişkin olarak yapılan itirazen
şikâyet başvurusunun Kurum tarafından incelenmesi sırasında akademik bir kuruluştan
22.03.2022 tarihli ve E.2022/5024 sayılı yazı ile teknik görüş talep edildiği, söz konusu
kuruluş tarafından gönderilen 30.03.2022 tarihli ve 464659 sayılı cevabi yazının 07.04.2022
tarih ve 2022/17293 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, bahse konu yazıda “1.Teknik
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
Şartnamenin 1.4'üncü maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;
- Söz konusu düzenleme mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işaret edip etmediği;
Şartname maddesi 1.4. “Sözleşme tarihi 24 (Yirmi dört) ay olup, Yüklenici, sözleşme
imzalanma tarihinden itibaren en fazla 30 (otuz) iş günü içerisinde internet devre kurulumunu
tamamlamak ve eksiksiz olarak idareye teslim etmek zorundadır.”
Bu maddenin gerçekleştirilebilmesi için fiber optik paylaşım noktasından hastaneye
hat çekilmesi gerekir. Hat çekilmesi için gerekli zaman "Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı
veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan
Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik’te belirtilenden daha az olamaz. Bu Yönetmelik’in “Başvuru
ve değerlendirme" başlığı altındaki 6’ncı maddesinde belirtilen aşağıdaki zamanların dikkate
alınması gerekir.
“Bakanlığa yapılan başvurular, 5'inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve
politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.
Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi durumunda
ise aşağıdaki hükümler uygulanır:
(b) Hazinenin özel mülkiyetindeki veya devletin hüküm ve tasarrufu altındaki
taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait
taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde
geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS'ye Ek-2'de yer alan belgeler ve Bakanlıktan
alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı
talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve
sonucunu işletmeciye bildirir. Geçiş hakkı talebinin reddedilmesi durumunda yapılan
bildirimde ret gerekçeleri açıkça belirtilir.”
Bu maddelere göre, yeni bir hat çekilmesi için gerekli izinlerin alınması için gerekli
süre 90 (30 Bakanlık onayı, 60 Belediye) güne kadar çıkabilmektedir. Bu izinlerin üzerine
kablo çekim ve devre kurulumu için 15-30 günlük süre verilmesi uygun olacaktır.
- Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 30 (iş günü) günlük süre içerisinde mevcut
alt yapı ile hizmet vermesinin mümkün olup olmadığı:
Paylaşım noktasından hastaneye kablo çekimi için gerekli yasal süreden sonraki 30
gün içerisinde yeni bir yüklenici hizmet verebilir.
- Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu
değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu:
Birinci soruda bahsi geçen Yönetmelik’teki sürelerden Bakanlık izni aynı
Yönetmelik’in Madde 8.1'inde Bakanlık kullanım onayının çekilecek hat uzunluğunun 400 m
altında olması durumunda aranmayacağı belirtilmektedir. Bu süre aranmasa belediye veya
devlet arazisinden geçerse başvuru değerlendirme süresi 60 güne iner. Kablo çekilme ve
ayarlamalar için geçen sürenin 15 gün olabileceği varsayılabilir. Toplam süre bu durumda 75
günü bulur.
Alt yapı (kablo çekim) işi olmasa Metro Ethernet'e geçme süresi çalıştırılacak personel
sayısına bağlı olmakla beraber 15 günde tamamlanabilir.
İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım
gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük
bir süreye ihtiyaç duyacağı:
İşletmecinin hizmeti verebilmesinin ön şartı hizmet vereceği alana fiber optik kablo
çekmesi veya önceden çekilmiş hattı kullanmasıdır. Önceden çekilmiş kabloların uygun
koşullarda paylaşılmayacağı varsayılırsa, yeni hat çekim izin başvuru süreleri işletmecinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
bölgedeki iletişim hattının hizmet vereceği alana uzaklığına bağlı olarak 75 ile 90 gün
arasında değişmektedir. Bu süre yönetmelikten kaynaklanan süredir.
Yasal sürenin üzerine işletmecinin kablo çekim ve devre kurma süresi 15 gün olarak
alınabilir…” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Elektronik Haberleşme Kanunu, Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya
Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine
İlişkin Yönetmelik ile Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Tebliğ’de yer alan hüküm ve açıklamalardan; tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir
arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri kullanabilen veya
kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmecilerin “tesis paylaşımı yükümlüsü”
olduğu, bu bağlamda anılan işletmecilerin söz konusu tesislerini ve/veya arazilerini makul bir
bedel karşılığında diğer işletmecilerle paylaşma yükümlülüğünü haiz olduğu; elektronik
haberleşme hizmeti sunacak olan diğer işletmecilerin gerekli şebeke ve alt yapıyı kurmak gibi
amaçlarla geçiş hakkı kapsamında kullanacağı taşınmazların üzerinde hâlihazırda tesis
paylaşımı yükümlülüğü olan bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması durumunda tesis
paylaşımına öncelik verileceği, tesis paylaşımı yükümlüsünün tesis paylaşımı taleplerini
azami 15 gün içinde cevaplandırması gerektiği, talebin uygun bulunması durumunda, tesis
paylaşımı yükümlüsünün talebe konu tesisin paylaşıma elverişli olup olmadığının
belirlenmesi amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini talep sahibi işletmeciye
bildireceği, işletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip
azamî 30 gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdünün gerçekleştirileceği ve sonucun
talep sahibi işletmeciye bildirileceği; tesis paylaşımı yükümlüsünün, işletmecinin yer etüdü
sonucunu kabul ettiğini bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve
koşulları içeren anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî 60 gün içinde; söz
konusu tesisin herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın kullanılabileceği durumlarda ise 15
gün içerisinde ilgili tesisi paylaşıma hazır hale getireceği; talep sahibi işletmecinin de, tesisin
paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip 60 gün içerisinde tesis paylaşımına konu
kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma geçeceği anlaşılmaktadır.
Öte yandan; tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut
olduğu ya da kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı
hususlarından birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından kanıtlanması durumunda Bilgi
Teknolojileri ve İletişim Kurumunun tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen
kaldırabileceği, bu durumda geçiş hakkı talep eden işletmecinin, tesis paylaşımının mümkün
olmadığını belgelemek suretiyle Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığına başvuracağı, söz konusu
başvuruların Bakanlık tarafından 30 gün içinde sonuçlandırılacağı, Bakanlık tarafından
başvurunun olumlu sonuçlandırılması durumunda; özel mülkiyete konu taşınmazlarda
işletmeci ile taşınmaz sahipleri/hak sahiplerinin anlaşma yapabileceği; hazinenin özel
mülkiyetindeki veya devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya
tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve
4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerler için ise geçiş hakkını kullanacak
işletmecinin ilgili geçiş hakkı sağlayıcılarına Bakanlıktan aldığı onay ile başvurması
gerektiği, bahse konu başvuruların 60 gün içinde sonuçlandırılmasının zorunlu olduğu
anlaşılmaktadır.
İnceleme konusu ihalenin Metro Ethernet erişiminin temin tesis ve bakımına ilişkin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
olduğu, 31.10.2023 tarihli ihale ilanında, Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci maddesinde, Birinci
Basamak Bulutu İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu Hastaneleri Bulutu
İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde
yüklenicinin 04.01.2024 tarihinde işe başlanması gerektiğinin ifade edildiği, bir başka
ifadeyle yükleniciye işe başlaması için sözleşmenin imzalanmasını müteakip herhangi bir
sürede verilmediği, ayrıca söz konusu Tasarı’nın 15.1’inci maddesi uyarınca, işin yürütülmesi
aşamasında alt yüklenici çalıştırılmasının mümkün olmadığı anlaşılmakta olup; daha önce
başka ihalelerin Kurum tarafından incelenmesi sırasında bahse konu sürenin yüklenici
tarafından işe başlanması için yeterli olup olmadığına ilişkin olarak akademik kuruluşlar
tarafından gönderilen cevabi yazılarda özetle; Metro Ethernet hizmetlerinde mevcut
altyapının kullanılması ancak işletmeci değişikliği olması durumunda bu değişiklik için
yaklaşık 2 aylık bir süreye, işletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması halinde
ise 3 ila 4 aylık bir süreye ihtiyaç duyulacağının ifade edildiği görülmüştür.
Tüm bu tespit ve değerlendirmeler neticesinde; elektronik haberleşme mevzuatının
yukarıda aktarılan maddelerinde, internet hizmeti temin edilirken tesis paylaşımına öncelik
verileceğinin hüküm altına alındığı, buna karşın idare tarafından mevcut ihtiyacın isteklilerin
kendi altyapısı ile sağlaması tercih edilerek, kiralama yoluyla ihtiyacın karşılanmasının
istenilmediği, öte yandan ihale dokümanlarında yüklenici tarafından internet hizmetinin
yalnızca mevcut altyapı kullanılarak tesis paylaşımı yoluyla verilmesine veyahut da
yüklenicilerin yalnızca kendi altyapısını kullanarak hizmet vermesine yönelik olarak
yapılacak düzenlemelerin ihalelere katılımı ve rekabeti engelleyebileceği anlaşılmış olup,
elektronik haberleşme mevzuatı hüküm ve açıklamaları ile akademik kuruluşlar tarafından
gönderilen teknik görüş yazılarında yer alan ifadelerden Teknik Şartnamelerin mezkûr
düzenlemelerinde yer alan işe başlama tarihinin (04.01.2024) yasal izin süreleri dikkate
alınmaksızın belirlendiği ve mevcut yüklenicinin değişmesi durumunda tesis paylaşımı olsun
olmasın anılan sürenin makul ve yeterli olamayacağı, bahse konu ihale dokümanı
düzenlemelerinin 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan rekabet ve eşitlik
ilkelerine aykırılık teşkil ettiği tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddialarının yerinde
olduğu sonucuna varılmıştır.
Öte yandan 26.11.2022 tarihli ve 32025 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Vergi
Usul Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun”un 11’inci maddesi ile
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasına “Başvuru sahibinin
iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru
bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep
tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi
yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru
bedeli iade edilmez.” hükmü eklenmiş olup, söz konusu hüküm uyarınca başvuru sahibinin
iddiasında haklı bulunması nedeniyle itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iade
edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından 54.677,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri
hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/060
: 10
: 13.12.2023
: 2023/UH.II-1525
tüm iddialarında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi
halinde 54.677,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali
gerekmekteyse de ihale komisyonunun 29.11.2023 tarihli kararı ile ihalenin hâlihazırda iptal
edilmiş olduğundan gelinen noktada yapılacak herhangi bir işlem bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün
içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,
Oybirliği ile karar verildi.