2023/UH.IV-50 - Kamu İhale Kararı - 154 Kv 1817/1 (Ahlat, Adilcevaz, Tatvan, Muş Tm ile 154 Kv 1817/2 (Bağışlı, Patnos, Erciş) Grubunda Bulunan Trafo Merkezlerin (Bakım Onarım ve Güvenlik Hariç) 3 Yıl Süre ile Hizmet Alım Yolu ile İşletilmesi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/003

: 2

: 11.01.2023

: 2023/UH.IV-50

BAŞVURU SAHİBİ:

Özaş Harita Enerji Ltd Şti,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) 17. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/70224 İhale Kayıt Numaralı “154 Kv 1817/1 (Ahlat, Adilcevaz, Tatvan, Muş Tm ile

154 Kv 1817/2 (Bağışlı, Patnos, Erciş) Grubunda Bulunan Trafo Merkezlerin (Bakım Onarım

ve Güvenlik Hariç) 3 Yıl Süre ile Hizmet Alım Yolu ile İşletilmesi” ihalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) 17. Bölge Müdürlüğü

tarafından 28.02.2017 tarihinde gerçekleştirilen “154 Kv 1817/1 (Ahlat, Adilcevaz, Tatvan,

Muş Tm ile 154 Kv 1817/2 (Bağışlı, Patnos, Erciş) Grubunda Bulunan Trafo Merkezlerin

(Bakım Onarım ve Güvenlik Hariç) 3 Yıl Süre ile Hizmet Alım Yolu ile İşletilmesi” ihalesine

ilişkin olarak başvuru sahibince 28.12.2022 tarih ve 70392 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan

dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/15 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme

neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; Ankara 31. İş Mahkemesinin E: 2021/317 sayılı dosyası

kapsamında; Kamu İhale Kurumu'ndan 16.07.2021 tarih ve 19375 sayılı yazı ile görülmekte

olan tespit (İş Hukukundan kaynaklanan) davası nedeniyle aktarılan hizmet alım

sözleşmesinin 4734 sayılı Kanun'un 62'nci maddesi kapsamında personel çalıştırmasına dayalı

olup olmadığı hakkında bilgi istenildiği, Sayın Mahkemede 14.12.2022 tarihli celsede

taraflarına Kamu İhale Kurumu'na herhangi bir itiraz yapılıp yapılmadığı hususunda beyanda

bulunmaları için süre verildiği, dosyalarının aydınlatılabilmesi ve Kurum tarafından gerekli

araştırma ve inceleme yapılabilmesi için bir şikayet gerekliliği nedeniyle işbu başvurunun

yapılması zorunluluğunun doğduğu, ihale şartnamesinde işçilerin sosyal hakları ile ileride

sendikalı olmaları yolunun açılması halinde bu sorumluluğun kime ait olacağı hususunun

belirtilmediği gibi işçilik maliyetlerine ilişkin gider bölümünde de bu hususun belirtilmediği,

ihale şartnamesinin eksik düzenlenmesinden dolayı şirketlerinin zor durumda kaldığı, ihale

şartnamesinde kendilerine yüklenilmeyen bir edim nedeniyle Sayın Mahkeme ve Çalışma ve

Sosyal Güvenlik Bakanlığı'nın yapmış olduğu işlem ve aldıkları kararlar nedeniyle bir yıkım

ile karşı karşıya kaldıkları, açıklanan nedenlerle 2017/70224, 2017/94595, 2017/50010,

2018/52419 İKN’li ihaleler ile ilgili şikayetleri nedeniyle gerekli araştırma ve incelemenin

yapılarak Ankara 31. İş Mahkemesi’nin E: 2021/317 sayılı dosyası kapsamında 16.07.2021

tarihli yazısına gerekli cevapların verilmesi ve mağduriyetlerinin giderilmesi arz ve talep

edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İstisnalar” başlıklı 3’üncü maddesinin (g)

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/003

: 2

: 11.01.2023

: 2023/UH.IV-50

bendinde; “2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticarî

ve sınaî faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine

yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin

transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve

sözleşme bedeli ikitrilyon üçyüzmilyar Türk Lirasını (Otuzüçmilyon dörtyüzdoksandörtbin

sekseniki Türk Lirası) aşmayan mal veya hizmet alımları… …ceza ve ihalelerden yasaklama

hükümleri hariç bu Kanuna tâbi değildir” hükmü yer almaktadır.

Aynı Kanun’un 53’üncü maddesinde Kamu İhale Kurumu’nun görevleri belirtilmiş

olup, bu görevler arasında bahse konu 4734 sayılı Kanun’a göre yapılan ihalelere ilişkin

olarak sözleşmenin imzalanması aşamasına kadar olan itirazen şikâyet başvurularını

inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır.

Söz konusu 53’üncü maddenin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde de itirazen

şikâyette bulunanlarca Kurum hesaplarına başvuru bedeli yatırılması zorunluluğu hüküm

altına alınmıştır.

Aynı Kanun’un 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka

aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara

uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu

Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet

başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı maddenin onuncu fıkrasında “Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz

başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma

zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından

giderilebilir” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil

kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete

konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu

hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.”

hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”

başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda

bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesinin aslı veya yetkili

mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete

idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru

teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur...” hükmüne,

Dokuzuncu fıkrasında “Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi

tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz”

hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/003

: 2

: 11.01.2023

: 2023/UH.IV-50

işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi,

imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin

aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp

yatırılmadığı,

h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye

veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi

dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu

eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa

ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”

başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın

tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda;

2017/70224 İKN’li “154 Kv 1817/1 (Ahlat, Adilcevaz, Tatvan, Muş Tm ile 154 Kv

1817/2 (Bağışlı, Patnos, Erciş) Grubunda Bulunan Trafo Merkezlerin (Bakım Onarım ve

Güvenlik Hariç) 3 Yıl Süre ile Hizmet Alım Yolu ile İşletilmesi” işine ait 17.02.2017

tarihinde EKAP’ta yayımlanan ihale ilanının 16’ncı maddesinde; “Bu ihale, 4734 sayılı

Kamu İhale Kanunu’nun 3’üncü maddesinin (g) bendine göre, ceza ve ihalelerden

yasaklanma hükümleri hariç bu Kanuna tabi değildir” denilmiş olup, başvuruya konu

2017/94595, 2017/50010, 2018/52419 İKN’li diğer ihalelerin de EKAP üzerinden yapılan

incelemelerinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 3’üncü maddesinin (g) bendine göre

istisna olarak ihale edildikleri tespit edilmiştir.

Bu kapsamda, başvuruya konu ihalelerin 4734 sayılı Kanun’un “İstisnalar” başlıklı

3’üncü maddesinin (g) bendi kapsamında gerçekleştirildikleri anlaşılmış olup, söz konusu

Kanun’un 3’üncü maddesi kapsamında gerçekleştirilen ihaleler; ceza ve ihalelerden

yasaklama hükümleri hariç 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na tâbi bulunmamaktadır.

Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanun’a tabi olmayan başvuruya konu ihaleler ile ilgili olarak Kamu

İhale Kurumu’nun inceleme görev ve yetkisi bulunmamaktadır.

Nitekim, Ankara 31. İş Mahkemesi Hakimliği’nin “görülmekte olan tespit (İş

Hukukundan kaynaklanan) davası nedeniyle aktarılan hizmet alım sözleşmesinin 4734 sayılı

Kanun'un 62'nci maddesi kapsamında personel çalıştırmasına dayalı olup olmadığı hakkında

bilgi istenilen” 16.07.2021 tarih ve (2021/317)/19375 sayılı yazısına Kurum’un 27.09.2021

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/003

: 2

: 11.01.2023

: 2023/UH.IV-50

tarih ve E.2021/16374 sayılı cevabi yazısıyla “5812 sayılı Kanun ile Kurum’un 4734 sayılı

Kanun’da belirlenen itirazen şikayet dışındaki yollarla inceleme ve denetim yapma görev ve

yetkisinin kaldırıldığı, Kurul başkan ve üyeleri ile Kurum personelinin hakemlik ve bilirkişilik

yapamayacaklarının hüküm altına alındığı, bu itibarla; ilgi yazı içeriğinde belirtilen

hususlara ilişkin olarak Kurumumuzca inceleme ve hukuki değerlendirme yapılmasının, rapor

tanzim edilmesinin ve/veya bilirkişi ya da meslek personeli görevlendirilmesinin mümkün

bulunmadığı ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde personel çalıştırılmasına

dayalı ihalelere ilişkin açıklamalara yer verildiği” hususları bildirilmiştir.

Ankara 31. İş Mahkemesi Hakimliği’nin “Mahkemelerinde görülmekte olan dava ile

ilgili olarak dava konusu hizmet alımı işinin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı

hususu hakkında bilgi ve belge talep edilen” bila tarihli ve 2021/317 sayılı yazısına

Kurum’un 03.03.2022 tarih ve E.2022/3841 sayılı cevabi yazısıyla da “Davaya konu ihaleye

ilişkin EKAP üzerinden yapılan araştırma sonucu, söz konusu ihalenin 4734 sayılı Kanun’un

“İstisnalar” başlıklı 3’üncü maddesinin (g) bendi kapsamında yapıldığı ve 4734 sayılı Kanun

kapsamına girmediği, “Personel Çalıştırmaya Dayalı mı?” sorusuna idarece “evet”

cevabının verildiği,

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (b) fıkrasının (1) numaralı bendinde; bu

Kanuna göre yapılacak ihaleler ile ilgili olarak yapılan şikayetleri inceleyerek

sonuçlandırmanın Kamu İhale Kurumu’nun görevleri arasında sayıldığı, Kanun’un 54’üncü

maddesinde ise aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul

kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda

bulunabileceklerinin hüküm altına alındığı” hususları bildirilmiştir.

Ayrıca, itirazen şikâyet dilekçesini imzalayan kişiye ait imza beyannamesinin aslının

ya da noter onaylı örneğinin itirazen şikayet dilekçesi ekinde yer almadığı ve 4734 sayılı

Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette

bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı

tespit edilmiştir.

Diğer taraftan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların

şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin dokuzuncu fıkrasındaki “Aynı kişi tarafından

birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek

dilekçe ile başvuruda bulunulamaz” hükmüne aykırı olarak tek dilekçe ile dört ayrı ihaleye

yönelik itirazen şikayet başvurunda bulunulmuştur.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi

gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın

tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2023/003

: 2

: 11.01.2023

: 2023/UH.IV-50

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları