Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Ankara Etlik Şehir Hastanesi Başhekimliği
/
2023/1038025-124 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı
Bilgi
İKN
2023/1038025
Başvuru Sahibi
Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.
İdare
Ankara Etlik Şehir Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
124 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491
BAŞVURU SAHİBİ:
Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Etlik Şehir Hastanesi Başhekimliği,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1038025 İhale Kayıt Numaralı “124 Kalem Tıbbi Sarf Malzeme Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Ankara Etlik Şehir Hastanesi Başhekimliği tarafından 09.11.2023 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “124 Kalem Tıbbı Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak
Alpler Medikal ve Sağlık Tic. Ltd. Şti.nin 03.11.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu
hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince
16.11.2023 tarih ve 117452 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.11.2023 tarihli dilekçe ile
itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1281 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 118’inci kaleminin “Aspirasyon Torbası
3000 ml” alımına ilişkin olduğu, 30.10.2023 tarihli Zeyilname ile anılan kalemin Teknik
Şartnamesi’nin 3’üncü maddesinde değişiklik yapılarak “Aspirasyon torbasının jelleştiricili
ve jelleştiricisiz formları olmalıdır.” şeklindeki düzenlemenin “Aspirasyon torbası steril olup,
jelleştiricili olmalıdır.” olarak değiştirildiği, ancak bu düzenlemede yer alan “steril olup”
ibaresinin madde metninden çıkartılması gerektiği, tıbbî bir zorunluluk olmamasına rağmen
tamamen kullanıcı tercihine bağlı olarak ihaleye katılımı sınırlayıcı bir düzenleme yapıldığı,
bu düzenlemenin sadece belli bir ürünü tarif eder nitelikte ve sadece bu belli ürünlerin satışını
gerçekleştiren isteklilerin ihaleye iştirakini amaçlar mahiyette olduğu,
Cihaz, alet ve tıbbi malzemelerin enfeksiyon riskine göre “Kritik Sınıf”, “Yarı Kritik
Sınıf” ve “Kritik Olmayan Sınıf” olarak tasnife tabi tutulduğu, bu tasnif çerçevesinde de tıbbi
malzemelere uygulanacak işlemlerin, “Sterilizasyon”, “Yüksek Düzey Dezenfeksiyon”, “Orta
Düzey Dezenfeksiyon” ve “Düşük Düzey Dezenfeksiyon” olmak üzere dört kategori olarak
belirlendiği, tüm dünyada genel kabul görmüş tıbbî uygulamalarda vücut ile doğrudan teması
bulunmayan cihaz, alet ve tıbbi malzemelere ilişkin olarak ise herhangi bir özel uygulamanın
öngörülmediği; vücut ile doğrudan teması bulunmayan ve tek kullanımlık tıbbi sarf
malzemesi olarak sınıflandırılan aspirasyon torbalarının, steril doku veya vasküler (atar ve
toplar damarlar) sisteme giren cihaz, alet veya tıbbi cihazlara uygulanan sterilizasyon
işlemine tabi tutulmasının tıbbi olarak gerekmediği, uygulamada gerek Sağlık Bakanlığına
bağlı kurumlarda ve gerekse özel sağlık kuruluşlarında kullanılan işbu ürünlerin sterilizasyon
işlemine tabi tutulmadığı, Sağlık Bakanlığı veyahut da yetkili başka bir otorite tarafından bu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491
yönde yapılmış bir düzenlemenin de bulunmadığı,
Devlet Malzeme Ofisi Sağlık Market Sistemi üzerinden alımı yapılarak yine muhatap
idareye bağlı sağlık tesislerinde halen kullanılmakta olan ihale konusu aspirasyon torbalarına
ilişkin Teknik Şartnamelere uyum sağlayan ve bu suretle birçok sağlık tesisine sarf malzemesi
temin eden şirketine ait ürünlerin, bu defa DMO Sağlık Market üzerinden değil de doğrudan
ilgili idarece satın alma işlemlerinin gerçekleştirilmesi aşamasında ilgili Teknik Şartname’nin
değiştirildiği, daha önce bulunmayan “steril olmalı” şeklindeki düzenlemenin Zeyilname
yoluyla Teknik Şartname’ye eklenmesi suretiyle ihaleye katılımının önlenilmek istenildiği
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,
“Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile
yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce
hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle
idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması
kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.
İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale
dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,
verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar
içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.
Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu
sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve
tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer
verilmeyecektir.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik
özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek
şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,
“Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (b) fıkrasında “…Kurum,
görevlerinin yerine getirilmesinde resmi ve özel bütün kurum, kuruluş ve kişilerden belge,
bilgi ve görüş isteyebilir. Belge, bilgi ve görüşlerin istenilen süre içinde verilmesi
zorunludur…” hükmü,
“Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin altıncı
fıkrasında “Kurum, gerekli gördüğü takdirde özel uzmanlık gerektiren teknik hususlarla ilgili
olarak ihtisas sahibi kamu veya özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilerin görüşüne
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491
başvurabilir. Görüşüne başvurulan özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilere (8000) gösterge
rakamının memur aylıklarına uygulanan aylık katsayısı ile çarpımı sonucu bulunacak tutarı
geçmemek üzere Kurul tarafından belirlenen miktarda ödeme yapılır. Kamu görevlilerinin
görüşüne başvurulması halinde ise personele diğer mevzuatta yer alan kısıtlamalara bağlı
olmaksızın (5000) gösterge rakamı esas alınmak suretiyle aynı esaslar çerçevesinde ödeme
yapılır. Bu fıkra uyarınca yapılacak ödemeler damga vergisi hariç herhangi bir vergi ve
kesintiye tabi tutulmaz.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 14’üncü
maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası
olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve
fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat
eşitliğini sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli malı teklif edilmesini engelleyici
düzenlemelere yer verilemez.
…
(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün
belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin
belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla
marka veya model belirtilebilir.
…
(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın
hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.
İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 124 KALEM TIBBI SARF MALZEME ALIMI
b) Türü: Mal alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
…
e) Miktarı: 124 KALEM TIBBI SARF MALZEME ALIMI
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: ETLİK ŞEHİR HASTANESİ-TIBBİ SARF
DEPOSU” düzenlemesi,
İhalenin 118’inci kalemi olan “Aspirasyon Torbası 3000 ml”ye ait Teknik Şartname’nin
Zeyilname öncesindeki 3’üncü maddesinde “Aspirasyon torbasının jelleştiricili ve
jelleştiricisiz formları olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.
30.10.2023 tarihli Zeyilname ile anılan kalemin Teknik Şartnamesi’nin 3’üncü
maddesinde değişiklik yapılarak düzenlemenin “Aspirasyon torbası steril olup, jelleştiricili
olmalıdır.” olarak değiştirildiği görülmüştür.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda, ihale konusu mal veya hizmet
alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491
hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği
ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve
bütün istekliler için fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, kural olarak belli bir marka, model,
patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele
yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.
İdarelerin ihtiyaçlarını uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ve ihtiyacı
karşılarken ihaleye konu ürünün performansını belirlemek konusunda takdir hakkı ve
yetkisinin bulunduğu, ihtiyacın belirlenmesi noktasında belli bir ürünün özelliklerini dikkate
alma yönünde bir zorunluluğunun bulunmadığı, kaldı ki esas olan hususun idarenin kendi
ihtiyaçlarını en etkili ve verimli şekilde temin etmesine imkân sağlayacak düzenlemelerin
olması gerektiği anlaşılmaktadır.
Bu bağlamda, idarelerin ihale konusu alımın niteliklerini dikkate alarak teknik
şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri ve belirledikleri kriterlerin
ihtiyacı karşılamada gerekli ve yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip
olduğu açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme
hususundaki bu takdir yetkisi, yukarıda yer verilen Kanun maddesi ile belli ölçüde
sınırlandırılmıştır.
Yapılan incelemede, ihalenin 124 kalem tıbbi sarf malzeme alımı olduğu, başvurunun,
ihalenin 118’inci kalemi olan “Aspirasyon Torbası 3000 ml”ye ilişkin olduğu, bu ürününe ait
Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan “Aspirasyon torbasının jelleştiricili ve
jelleştiricisiz formları olmalıdır.” şeklindeki düzenlemenin 30.10.2023 tarihli Zeyilname ile
“Aspirasyon torbası steril olup, jelleştiricili olmalıdır.” şeklinde değiştirildiği, bu durumda
aspirasyon torbasının “jelleştiricili” olma formunun korunarak ayrıca “steril” olması şartının
getirildiği, ihalenin şikayete konu 118’inci kalemine bir isteklinin teklif verdiği, başvuru
sahibinin ise teklif vermediği görülmüştür.
Başvuru sahibi, aspirasyon torbasının “steril” olması şartının madde metninden
çıkartılması gerektiğini, vücut ile doğrudan teması bulunmayan ve tek kullanımlık bir tıbbi
sarf malzemesi olan aspirasyon torbasının steril olmasının tıbbî bir zorunluluk olmadığını,
Zeyilname ile yapılan değişikliğin tamamen kullanıcı tercihine bağlı olduğu ve katılımı
sınırladığını, bu düzenlemenin sadece belli bir ürünü tarif eder nitelikte ve sadece bu belli
ürünlerin satışını gerçekleştiren isteklilerin ihaleye iştirakini amaçlar mahiyette olduğunu ve
kendisinin ihaleye katılımının önlenilmek istenildiğini iddia etmektedir.
İddia konusu edilen idarenin zeyilname ile yaptığı Teknik Şartname değişikliğine
ilişkin olarak akademik bir kuruluştan 23.11.2023 tarihli ve 45538 sayılı Kurum yazısı ile
teknik görüş talep edilmiştir.
Akademik kuruluş tarafından gönderilen ve 01.12.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına
alınan teknik görüş cevap yazısında “Aspirasyon torbası vücut ile doğrudan teması
bulunmayan ve tek kullanımlık tıbbi sarf malzemesidir. Kullanım sırasında vücut ve
aspirasyon torbası arasında aspirasyon hortumundan kaynaklanan en az 180 cm'lik bir
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491
mesafe bulunmaktadır. Bu nedenle aspirasyon torbasının tıbbi açıdan steril olmasına gerek
yoktur.
Aspirasyon torbasına kurumun isteği doğrultusunda ilave maddeler (köpük önleyici,
jelleştirici. dezenfektan) eklenebilir ancak aspirasyon torbasının steril olması tıbbi açıdan bir
gereklilik değildir.
Sonuç olarak; aspirasyon torbasının steril olmasının tıbbi açıdan hasta lehine bir
yarar sağlamadığından zeyilname ile mevcut şartnamenin değiştirilmesinin uygun olmadığı
düşüncesindeyim.” şeklinde görüş verilmiştir.
Söz konusu teknik görüş yazısı incelendiğinde, vücut ile doğrudan teması bulunmayan
ve tek kullanımlık tıbbi sarf malzemesi olan aspirasyon torbasının, steril olmasının tıbbi
açıdan bir gereklilik olmadığı ve hasta lehine bir yarar sağlamadığı değerlendirmesine yer
verildiğinden, idarece söz konusu Teknik Şartname’de Zeyilname ile yapılan değişikliğin
mevzuata uygun olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna
varılmıştır.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru
sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet
başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep
tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi
yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru
bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 82.018,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri
hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede, anılan isteklinin itirazen şikâyete konu
tüm iddialarında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin yazılı talebi halinde 82.018,00 TL’lik
başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince
ihalenin 118’inci kısmının iptaline,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün
içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/059
: 11
: 06.12.2023
: 2023/UM.I-1491