Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp ve Damar Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi
/
2023/327830-11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı
Bilgi
İKN
2023/327830
Başvuru Sahibi
Argest Medikal Sağlık Sistemleri Ticaret Limited Şirketi
İdare
Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp ve Damar Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi
İşin Adı
11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
BAŞVURU SAHİBİ:
Argest Medikal Sağlık Sistemleri Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp ve Damar Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/327830 İhale Kayıt Numaralı “11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp ve Damar Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi
tarafından 02.05.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “11 Kalem KVC Sarf
Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Argest Medikal Sağlık Sistemleri Ticaret Limited
Şirketi’nin 22.05.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.05.2023 tarihli
yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.06.2023 tarih ve 96087 sayı ile Kurum
kayıtlarına alınan 09.06.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Kamu İhale
Başvuruya ilişkin olarak 2023/733 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Teklif edilen Nex Glue adlı ürünün Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yer
alan “Yapışma süresi 20-30 saniye içeresinde başlamalı ve en geç 3-4 dakikada maksimum en
üst düzeye ulaşmalıdır.” düzenlemesini karşılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme
dışı bırakıldığı, ancak söz konusu ürününün kullanım prospektüsünden de görüleceği üzere en
fazla iki dakika içeresinde maksimum seviyede yapışma sağladığı,
İdarece verilen şikayete cevapta ise ürünün Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesine de
uygun olmadığının belirtildiği, ancak ihale komisyonu kararında bu hususun belirtilmediği,
söz konusu uygunsuzluk gerekçesinin atfedilen düzenlemedeki şartlar ile ilgili olmadığı,
tutarsızlık bulunduğu,
Ayrıca, idarenin cevabında teklif edilen ürünün şeffaf ve sıvı olduğu ve bu nedenden
dolayı kullanım yapılan lokasyonda odaklanma sağlanamadığının belirtildiği, buna ilişkin
olarak Teknik Şartname’nin 8’inci maddesine atıfta bulunulduğu, ancak söz konusu madde ile
yazılan uygunsuzluğun birbirleri ile alakalı olmadığı, söz konusu ürünün İngiltere menşeili
olduğu, Türkiye’de Çam Sakura Şehir Hastanesi, Göztepe Şehir Hastanesi, Prof. Dr.
Sancaktepe Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Ege Üniv. Tıp Fakültesi, Çiğli Bölge Eğitim ve
Araştırma Hastanesi, Gaziantep Üniv. Şahinbey Uygulama Hastanesi, Yeditepe Üniv. Tıp
Fakültesi Hastanesi, Medipol Üniv. Tıp Fakültesi Hastanesi gibi birçok kamu ve özel
hastanelerde aktif olarak kullanılmakta olduğu, belirtilen şikayetlerin hiç birinin bu
hastanelerden rapor edilmediği, kaldı ki Siyami Ersek Kalp Damar Hastanesi’nin şikayete
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
konu ihalede bulunan Teknik Şartname özellikleriyle doğrudan temin usulü ile Nex Glue
ürününden defaten alımlar yaptığı, her alımda hastane hekimlerinin imzalı ürün onaylarının
bulunduğu, an itibariyle tek bir hastada bile olumsuz vaka bildirimi ya da komplikasyon
gelişmesi ile ilgili bildirim yapılmadığı ve haklarında hastane tarafından olumsuz bir tutanak
bulunmadığı,
Dolayısıyla, teklif edilen Nex Glue ürününün istenilen özelliklere sahip olduğu,
tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği,
2) İhalenin 1’inci kısmı üzerinde bırakılan Kardus Medikal Ürünler Tic. ve San. Ltd.
Şti. tarafından teklif edilen Bioglue adlı ürün ile teklif ettikleri ürün arasında 1.533.000,00 TL
gibi muazzam bir fiyat farkı bulunduğu ve bunun ciddi kamu zararına neden olacağı, anılan
istekli tarafından teklif edilen ürünün ÜTS kayıtlarına bakıldığında ürün künyesi formunda
ilgili Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde belirtilmiş olan “Ürün teslim tarihinden itibaren
en az 2 yıl miadlı olmalıdır.’’ şartını sağlamadığı ve bu ürünün üretim tarihinden itibaren 18
ay miadlı olarak üretildiğinden dolayı teslim tarihinde 2 yıl miadlı teslim edilmesinin
mümkün olmadığı, söz konusu ürünün SUT ödemesi de bulunmadığından dolayı kurum
zararı da söz konusu olacağı, anılan istekli tarafından teklif edilen ürünün ve kendileri
tarafından sunulan ürünün bağımsız yurtdışı laboratuvarlarında yapılmış karşılaştırmalı test
sonuçlarına ve Nex Glue ürünü ile ilgili yapılmış klinik çalışmalara göre idare tarafından
iddia edildiği gibi söz konusu ürünler arasında renk, viskosite (yoğunluk), yapışkanlık
performansı vb. hiçbir fark bulunmadığı, kendileri tarafından teklif edilen Nex Glue ürünün
daha iyi klinik sonuçlara sahip olduğu iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
6) İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat
ve diğer ekipmana ilişkin belgeler,
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden
hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön
yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,
Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya
hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan
teknik şartnamelerde yer verilir…” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
Aynı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer
alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “… İdari şartnamede ihale konusuna
göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:
…
e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri. …” hükmü yer
almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları,
fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 57’inci
maddesinde “57.1. İdareler tarafından malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile
teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümana yönelik düzenlemelerde, Mal
Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesi esas alınmalıdır.
57.2. Aday veya istekli tarafından numunenin idareye teslim şekli ile ihale
komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ön yeterlik şartnamesinde
veya idari şartnamede ayrıntılı bir şekilde yapılacaktır. İdare tarafından numune bir tutanak
ile teslim alınacak; bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilecektir.
57.3. İdare tarafından teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren dokümanın
yeterlik belgesi olarak istenilmesi durumunda ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamenin
ilgili maddesinde bu husus belirtilecek; aday veya istekli tarafından bu dokümanın nasıl
hazırlanacağı ile bu dokümanda açıklanacak hususlar ise ön yeterlik şartnamesi veya idari
şartnamenin “Diğer Hususlar” Bölümünde ya da teknik şartnamede düzenlenecektir”
açıklamaları yer almaktadır.
İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci
maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı
b) Türü: Mal alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu: 150-03-03
e) Miktarı: 11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: SBÜ Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp ve Damar
Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesi Deposu” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin
taşıması gereken kriterler:
…
7.5.6.
a) İstekliler teklif ettikleri her bir kaleme ait numuneyi teklif ile birlikte tutanakla
idareye teslim edeceklerdir. ( Numunelerin her biri malzeme adı, ihale sıra numarası ve firma
adı etiketlenmiş olarak bir liste ile imza karşılığı idareye teslim edilecektir). Sağlık Bakanlığı
4211 sayılı 2008/42 nolu "Döner sermaye kaynaklarından yapılacak olan ihalelerde uyulması
gereken usul ve esaslar" genelgesine göre numuneler ihale komisyonu uzman üyeleri
tarafından teknik şartname hususlarına göre incelenecek ve gerek görüldüğü takdirde
denenerek değerlendirilecek olup, değerlendirme sonuçları tutanakla ihale komisyonuna
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
sunulacaktır. Bu tutanaklar ihale komisyonu üyeleri tarafından değerlendirilerek karar
verilecektir. Uhdesinde ihale kalmayan isteklilerin numuneleri, değerlendirilmesinden sonra
teslim edilebilir durumda olan numuneler ihale süreci bittikten sonra iade edilecektir.
Uhdesinde ihale kalan isteklilerin numuneleri sözleşme süresi sonuna kadar şahit numune
olarak idarede tutulacaktır.)İstekliler tedarik edilecek mallara ait teknik bilgilerin yer aldığı
katalog, broşür vb. orijinal teknik dokümanları, Türkçe tercümeleri ile birlikte komisyona
ibraz edeceklerdir.
7.6. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.6.1 Bu madde boş bırakılmıştır.
7.7. Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi:
7.7.1. Teknik Şartnameye göre değerlendirilecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Cerrahi Yapıştırıcı (Kapatıcı) 4-5 Ml” başlıklı bölümünde “1.
Ürün kalp ve damar cerrahisinde kullanılmaya uygun olmalıdır.
2. Bileşiminde bovin serum albümini, gluteraldehid solüsyonlarından oluşan biyolojik
matriks veya polietilen glikol içermelidir.
3. Ucuca yapılan anastomozlarda 800±150 g/cm2 arasında gerginlik kuvveti
sağlamalıdır.
4. Yapışma süresi 20-30 saniye içinde başlamalı ve en geç 3-4 dakikada maksimum
düzeye ulaşmalıdır.
5. Ürünün aplikatörü ve kullanım kılavuzu birlikte verilmelidir.
6. Ürün miadı teslim tarihinden itibaren en az 2 yıl olmalıdır.
7. Firma miadının dolmasına 2 ay kala kullanılmamış ürünleri değiştirmelidir.
8. Ürün steril ve apirojenik ambalajında ve en az 4 - 5 ml (ihale maddesine göre)
olmalıdır. Ürünün aplikatörü ve kullanım kılavuzu birlikte verilmelidir.” düzenlemesi yer
almaktadır.
“11 Kalem KVC Sarf Malzeme Alımı” ihalesinde 12 adet ihale dokümanı edinildiği,
şikayete konu 1’nci kısma 3 istekli tarafından teklif verildiği, idarece yapılan numune
değerlendirmesi sonucunda başvuru sahibi Argest Madikal Sağlık Sistemleri Tic. Ltd. Şti.
tarafından teklif edilen ürünün Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesini, Baxter Turkey Renal
Hizmetleri A.Ş. tarafından teklif edilen ürünün anılan Şartname’nin 1 ve 8’inci maddesini
karşılamadığı gerekçesiyle anılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,
Kardus Medikal Ürünler Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından teklif edilen ürünün idarece uygun
bulunarak söz konusu kısımda anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi
olarak belirlendiği görülmüştür.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden, ihalelerde, doğruluğu teyit edilmek üzere,
ihale konusu mal veya hizmetin teknik bilgilerinin yer aldığı katalog vb. teknik dokümanları,
teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafların ayrı ayrı veya
birlikte istenebileceği, teklif edilen mal veya hizmetin idarece istenen teknik kriterlere
uygunluğunu belirlemek amacıyla sunulan katalog ile Teknik Şartname’ye cevapları ve
açıklamaları içeren doküman üzerinden ilgili teknik kriterlerin karşılanıp karşılanamadığının
tam olarak anlaşılamaması halinde, ihale dokümanında öngörülmüş olmak kaydıyla numune
değerlendirmesi veya demonstrasyon yapılarak teklif edilen malın ilgili kriterler bakımından
Teknik Şartname’ye uygun olup olmadığının tespit edilebileceği, bu konudaki takdir
yetkisinin idarelere ait olduğu, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ürünün teknik
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
değerlendirmesinin yapılacağının öngörülmesi halinde bu hususun ihale dokümanında
düzenlenmesinin zorunlu olduğu görülmekte olup, ayrıca bu değerlendirme hangi aşamada
yapılırsa yapılsın mal veya hizmetin teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup
olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai
sorumluluğun da idareye ait olduğu anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, incelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan
düzenlemelerinden, istekliler tarafından teklif verdikleri her bir kaleme ait numuneyi
(numunelerin her birinin malzeme adı, ihale sıra numarası ve firma adı etiketlenmiş olarak)
idareye teslim edecekleri, numunelerin ihale komisyonu uzman üyeleri tarafından Teknik
Şartname hususlarına göre incelenerek ve gerek görüldüğü takdirde denenerek
değerlendirileceği, değerlendirme sonuçlarının tutanakla ihale komisyonuna sunulacağı, bu
tutanakların ihale komisyonu üyeleri tarafından değerlendirilerek karar verileceği, ayrıca
istekliler tarafından tedarik edilecek mallara ait teknik bilgilerin yer aldığı katalog, broşür vb.
orijinal teknik dokümanlarının Türkçe tercümeleri ile birlikte komisyona ibraz edeceği ve
numune değerlendirmesinin Teknik Şartname’ye göre yapılacağı anlaşılmıştır.
İdarece başvuru sahibi istekliye 02.05.2023 tarihinde gönderilen “Beyan edilen
bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/ demonstrasyon işlemlerine ilişkin
ürün örneklerinin verilmesi/ kurulumların yapılması/ aşırı düşük teklif açıklamalarının
sunulması” konulu yazıda numune/demonstrasyon değerlendirmesi için teklif ettikleri
ürüne/ürünlere ilişkin örneklerin 04.05.2023 tarihine kadar idareye ulaştırılması gerektiğinin
ifade edildiği görülmüştür.
Şikayete konu 1’inci kısımda “Sentetik cerrahi doku yapıştırıcısı 4-5 ml” ürününün
bulunduğu, başvuru sahibi tarafından söz konusu ürüne ilişkin numunelerin idareye teslim
edildiği, söz konusu numunelere ilişkin 05.05.2023 tarihinde “Malzeme Uygunluk
Tutanağı”nın düzenlendiği görülmüştür.
Söz konusu tutanakta “yapışacağı bölgede lokalize olmayan çok akışkan, madde 4”
açıklamasının yer aldığı, ürününün Teknik Şartname’ye uygun olmadığının belirtildiği,
tutanağın ihale komisyonunun bir uzman üyesi ve iki doktor tarafından imzalandığı
görülmüştür.
Ayrıca, idarece şikayete verilen cevapta konu ile ilgili raportör görevlendirildiği,
ihalenin 1’inci kısmında istenilen malzemenin hastanede açık kalp ve kapak değişimi
ameliyatlarında, acil aort damarı diseksiyonu ve diğer aort damarı cerrahisi vakalarında,
kanama durdurucu ve cerrahi doku yapıştırıcısı olarak kullanıldığı, üründe beklenen
performansın ilk aşamada hızlı hemostaz, kanamayı durdurucu etki, greft ve dokuya zarar
vermeyecek şekilde kullanılabilmesi oluğu, yapıştırıcı olarak kullanılan malzemenin, aort
damar ameliyatlarında yeterli gerginlik kuvvetine sahip olmaması ve yeterli doku
mukavemeti sağlaması ve kullanıldığı cerrahi alanda yeterli süre kalarak etkin doku
desteğinin devamını sağlaması gerekmekte olduğu, ayrıca ürünün içerisinde yeterli sayıda
aplikatörünün çıkması, kolay ve hızlı takılabilmesi ve uygulanabilmesi gerektiği, aort
cerrahisi ameliyatı esnasında kanamalı odakta ve greft üzerinde kullanılmış olan başvuru
sahibi istekliye ait cerrahi yapıştırıcının (Nex Glue) Teknik Şartname’deki maddeleri
karşılayamadığı ve vaka sırasında kullanımında kanamayı durduramadığı ve grefti istenilen
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
mukavemeti sağlayamadığı, Şartname’nin 3’üncü maddesi gereği ürünün şeffaf ve sıvı
olduğu için kullanılan bölgenin lokasyonuna odaklanamadığı, bunun sonucunda 4-5 ml
yetmediği, Şartname’nin 8’nci maddesi gereği de sonrasında ikinci paketin açılmak zorunda
kaldığı, bu durumun ciddi kamu zararı oluşturduğu, cerrahi yapıştırıcının kanamayı
durdurucu etki, yeterli doku mukavemeti sağlaması ve kullanıldığı alanda hızlıca
yoğunlaşarak dağılması gerektiği, Şartname’nin 4’üncü maddesi gereği aort cerrahi
vakalarında kullandıkları Nex Glue’nun yeterli kanama dondurucu etki sağlayamadığı,
uygulandığı alanda yeterli konsantrasyon sağlayamadığının belirtildiği görülmüştür.
Yapılan değerlendirmede, numune değerlendirmesine dayalı olarak alınan ihale
kararlarına ilişkin itirazen şikâyet başvurularında Kurum tarafından; idarece, numune
değerlendirmesi ile ilgili yukarıda yer verilen iş ve işlemlerin usulüne uygun biçimde yerine
getirilip getirilmediği ve numune değerlendirme tutanağında yer verilen tespitlerle, alınan
ihale kararı arasında uyuşmazlık bulunup bulunmadığı yönlerinden inceleme yapılmak
suretiyle başvurunun sonuçlandırılması gerekmektedir. Zira numune değerlendirmesine ilişkin
tutanak içeriğinin uygunluğuna ve dolayısıyla alınan ihale komisyonu kararı sonucunda alımı
yapılacak ürünlerin istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin usulüne uygun
olarak yapılmış numune değerlendirme işlemlerinde yetki ve sorumluluk, ihale işlemlerini
yürütmekle görevli ihale komisyonuna ait olup, belgeler üzerinden yapılan itirazen şikâyet
incelemesinde numune değerlendirmesinde yapılan tespitlerin doğruluğunun denetlenmesinin
mümkün olmadığı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında numune değerlendirilmesi
yapılacağına ilişkin düzenlemeye ihale dokümanında yer verildiği, istekliler tarafından
sunulan numunelerin Teknik Şartname’ye uygunluğuna ilişkin numune değerlendirme
tutanaklarının düzenlendiği, bahse konu tutanakta ihale komisyonu uzman üyesinin imzasının
yer aldığı, mevcut haliyle numune değerlendirme işleminin usulüne uygun gerçekleştirildiği
anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, belgeler üzerinden yapılan itirazen şikâyet incelemesinde numune
değerlendirme işlemi aşamasında yapılan tespitlerin doğruluğunun denetlenmesinin mümkün
olmayacağı, somut olayda numune değerlendirme işleminin ihale komisyonu uzman üyesi
tarafından gerçekleştirildiği, numune değerlendirmeye ilişkin tutanak ile alımı yapılacak
malın istenen teknik kriterleri sağlayıp sağlamadığına ilişkin usulüne uygun olarak yapılmış
numune değerlendirme işlemlerinde yetki ve sorumluluğun idareye ait olduğu dikkate
alındığında başvuru sahibinin iddiasının bu çerçevede yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı
6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan
ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare
tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on
gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)
Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş
sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması
halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön
yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru
tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu
fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet
başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak
işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı
sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet
başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz”
açıklaması bulunmaktadır.
Başvuru sahibinin söz konusu iddiasının 22.05.2023 tarihli idareye şikâyet
başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 09.06.2023 tarihinde Kurum
kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular
Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci
fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından
öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari
başvuru
yolunda
şikâyet
yoluna
başvurulmadan
itirazen
şikâyet
yoluna
başvurulamayacağından, şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet
başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.
Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte
uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe
ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması
nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından iddia konusu
hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün
içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri
sürülmesi de gerekmektedir. Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen
hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye
sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde
yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri
sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi
izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır.
Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından
incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin 2’inci iddiasının uyuşmazlığa konu hususun öğrenilmiş
olduğu ihale komisyonu kararının kendilerine tebliğ edildiği 16.05.2023 tarihini izleyen
günden itibaren on gün içinde başvuruya konu edilmesi ve somut durumda en geç 26.05.2023
tarihine kadar başvuruda bulunulması gerekirken anılan iddiaya bu süre geçtikten sonra
09.06.2023 tarihinde itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde yer verildiği anlaşıldığından
başvuru sahibinin 2’nci iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.”
hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden
yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/036
: 25
: 10.07.2023
: 2023/UM.II-969
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.