Bilgi
İKN
2022/597176
Başvuru Sahibi
Topaktaş İnşaat Mad. Tic. ve San. A.Ş. - Gülenyol İnş. Nak. Mad. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
İdare
DSİ 22. Bölge Müdürlüğü
İşin Adı
Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/025
: 13
: 13.04.2023
: 2023/UY.II-612
BAŞVURU SAHİBİ:
Topaktaş İnşaat Mad. Tic. ve San. A.Ş. - Gülenyol İnş. Nak. Mad. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.
İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
DSİ 22. Bölge Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/597176 İhale Kayıt Numaralı “Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 22. Bölge Müdürlüğü tarafından 21.07.2022
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali”
ihalesine ilişkin olarak Topaktaş İnşaat Mad. Tic. ve San. A.Ş. - Gülenyol İnş. Nak. Mad.
Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 09.03.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 20.03.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.03.2023 tarih ve
85602 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.03.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/442 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;
1) İdare tarafından alınan 23.02.2023 tarih ve 3 sayılı Komisyon kararında
2022/UY.II-1437 Karar ve 2023/MK-23 sayılı Kurul kararlarının her ikisinin de yok
hükmünde olduğundan hatalı ve olduğu, şöyle ki;
a) İtirazen şikayet başvurusu süresi içinde yapılmadığı halde Kurum tarafından esas
incelemesinin yapıldığı,
b) “Kurum’un Ticaret Sicil Gazetesi’ndeki şirketi temsil ve ilzama yetkili kişinin
kaydını görmezden geldiği, göremediği”, 10. İdare Mahkemesinin 28.12.2022 tarihli
E:2022/2664 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulmasına karar verildiği, bu durumda Ankara
10. İdare Mahkemesinin 16.02.2023 tarihli ve E:2022/2664, K:2023/235 sayılı kararı ile
itirazen şikayetin süresi geçtikten sonra yapıldığından 2023/MK-23 sayılı kararın geçersiz
olduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılan kararın kaldırılması ve ihalenin uhdelerinde
bırakılmasının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/025
: 13
: 13.04.2023
: 2023/UY.II-612
maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle
bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia
eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına
uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,
Anılan maddenin onbirinci fıkrasında “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya
Kurum tarafından gerekçeli olarak;
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit
edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında
bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir…” hükmü,
Aynı Kanun’un “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili
Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu
edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön
inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,…
b) yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,
c) Söz konusu Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak
kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1)16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir
aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir...” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde, “ (1) İdareye
şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya
farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin
birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün,
diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından
alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.”
hükmü,
“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde, “(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın
EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise
zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/025
: 13
: 13.04.2023
: 2023/UY.II-612
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı
tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde,
süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya
ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş
günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü ,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru”
başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul
kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına
uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda
bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması yer almaktadır.
23.11.2022 tarihli ve 2022/UY.II-1437 sayılı karara dayanak Yinkay İnş. Akary. Tur.
Nak. Mad. San. Tic. A.Ş. - Eskikale İnş. Nak. Petr. Mad. ve Tur. San. Tic. A.Ş iş Ortaklığının
başvurusu ile ilgili düzenlenen 21.11.2022 tarih ve 24 sayılı Esas İnceleme Raporu’nun 1
numaralı ekinde yer alan Ön İnceleme Tutanağı’nda söz konusu başvurunun esas
incelemesine Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı’nın Ön İnceleme Dairesi Başkanlığı’na
hitaben 31.10.2022 tarih ve 23407 sayılı yazısına istinaden geçildiğinin açıkça ifade edildiği,
Söz konusu yazıda ise, başvuru sahibi Yinkay İnşaat Akaryakıt Nakliyat San. Tic. A.Ş.
tarafından Elektronik İhale Dairesi Başkanlığı'na 27.10.2022 tarihinde yapılan başvuruda,
2022/597176 İKN'li Gümüşhane-Şiran Akbulak Göleti İkmali ihalesine yönelik e-itirazen
şikayet başvurusu için EKAP sistemine giriş yaptıkları, bu kapsamda, başvuru süresinin son
günü saat 18:00 öncesinde gerekli bilgi ve belgeleri EKAP'a kaydettikleri, ancak özel ortak
tarafından yatırılan başvuru bedelinin sistemde gözükmemesi nedeniyle başvuruların
tamamlanamadığı belirtilerek sistemsel hatadan kaynaklanan mağduriyetin giderilmesi
talebinde bulunulduğu, bu talep üzerine, anılan Daire Başkanlığı tarafından yapılan
incelemede, başvuru sahibi iş ortaklığının ortakları tarafından 27.10.2022 ve 28.10.2022
tarihlerinde EKAP Etkileşim Merkezine (444 0 545) yapılan başvurular üzerine EKAP
sisteminde yer alan e-itirazen şikayet modülünün incelendiğini, EKAP'tan kaynaklanan sorun
nedeniyle bahse konu e-itirazen şikayet işlemlerinin tamamlanamadığını, 28.10.2022
tarihinde ise teknik sorun giderilmek suretiyle başvuru işleminin tamamlanabildiği hususları
yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan durum karşısında başvuru sahibinin kişisel herhangi bir ihmali ve
hatasının bulunmadığı, EKAP sisteminde meydana gelen hata nedeniyle başvuru hakkının
elinde alınamayacağı açık ve anlaşılabilir olması nedeniyle başvurunun süresinde yapıldığı
değerlendirmesi ile esas incelemesine geçilmiş ve düzenlenen Rapor ile aynı sonuçta
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/025
: 13
: 13.04.2023
: 2023/UY.II-612
23.11.2022 tarihli ve 2022/UY.II-1437 sayılı Kurul kararı alındığı,
Ancak Ankara 10. İdare Mahkemesinin 16.02.2023 tarihli ve E:2022/2664;
K:2023/235 sayılı kararı ile 23.11.2022 tarihli ve 2022/UY.II-1437 sayılı Kurul kararının iptal
edildiği, söz konusu kararın icabı doğrultusunda 22.03.2023 tarihli ve 2023/MK-59 sayılı
Karar ile de Yinkay İnş. Akary. Tur. Nak. Mad. San. Tic. A.Ş. - Eskikale İnş. Nak. Petr. Mad.
ve Tur. San. Tic. A.Ş İş Ortaklığının İtirazen şikayet başvurusunun süre yönünden reddine
karar verildiği anlaşıldığından (a) bendine yer verilen iddianın yerinde olmadığı sonucuna
varılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinde Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili
olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği, aynı Kanun’un 57’nci maddesinde ise
şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava
konusu edilebileceği hüküm altına alınmış; İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’de
yer alan “ Kanunun 57’nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava
konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden
incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir açıklaması ile
de Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi
gerektiği hususu ayrıca vurgulanmıştır.
Başvuru sahibinin incelemeye konu iddialarının 23.11.2022 tarihli ve 2022/UY.II-
1437 sayılı Kurul kararı ile bu kararın iptali ve yürütmesinin durdurulması talebiyle açılan
dava neticesinde Ankara 10. İdare Mahkemesinin 28.12.2022 tarihli ve E:2022/2664 sayılı
kararı ile yürütmesinin durdurulması kararı nedeniyle alınan 01.02.2023 tarihli ve 2023/MK-
23 sayılı Kurul kararı ve aynı Mahkemenin 16.02.2023 tarih ve E:2022/2664, K:2023/235
sayılı kararı gereğince alınan 23.11.2022 tarihli ve 2023/MK-59 sayılı Kamu İhale Kurulu
kararlarına itiraz niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.
Aktarılan mevzuat hükümleri gereğince itirâzen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale
Kurulunca verilen nihai kararlara karşı itiraz, ancak dava açılması suretiyle yapılabilecektir.
Herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca
incelenmesi ve Kurulca karara bağlanan hususları değiştiren veya onayan nitelikte yeni bir
Kurul kararı alınması mümkün olmadığı ve Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan iddialara
ilişkin olarak Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmadığından (b) bendinde yer verilen
incelemeye konu iddiaların görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2023/025
: 13
: 13.04.2023
: 2023/UY.II-612
Oybirliği ile karar verildi.